合同審核的要點(diǎn)

1、合同審核要點(diǎn)-國外代理協(xié)議       涉外協(xié)議同國內(nèi)協(xié)議在很多地方上有不同。雖然很多要素可以導(dǎo)致一個(gè)合同成為涉外合同，但是我覺得最常見的就是因?yàn)楹贤黧w位于不同的法律空間，因而導(dǎo)致合同成為涉外合同。關(guān)于涉外合同，突出特點(diǎn)是法律適用和爭議解決同國內(nèi)合同有較大的區(qū)別，中間可能還涉及到很多國際貿(mào)易術(shù)語和交易習(xí)慣。其實(shí)合同意思自治基本上已經(jīng)成為全球任何的原則，因此審核涉外合同除了要注意涉外合同的本身特點(diǎn)之外，其他還是注意一些商務(wù)條款的內(nèi)容，是否會(huì)涉及到法務(wù)和財(cái)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。今天需要審核的是一個(gè)Agency Agreement。國外代理協(xié)議，商務(wù)

2、角度上來說通常為位于國內(nèi)的主體，代理位于國外的主體為一定行為的合同，現(xiàn)在接觸比較多的是代理銷售協(xié)議。在審核一個(gè)代理銷售協(xié)議的時(shí)候，基本要點(diǎn)如下：1. 合同主體要確認(rèn)合同對方的主體，涉及到國外對方的主體資格審查。資格審查可能直接關(guān)系到如何去選擇法律適用和爭議解決的地點(diǎn)。主體是否為有效存在的法律主體 主體是否有資格訂立相應(yīng)的合同 涉外主體的國籍、注冊地址、聯(lián)系方式是否明確 國內(nèi)主體是否為本集團(tuán)內(nèi)的應(yīng)該簽訂合同的公司（集團(tuán)公司比較常用） 鑒于我們集團(tuán)的銷售團(tuán)隊(duì)在內(nèi)地，因此當(dāng)我們作為代理方的時(shí)候，有的時(shí)候我們會(huì)使用位于境外的集團(tuán)公司簽訂代理合同，而具體執(zhí)行由內(nèi)地

3、的銷售團(tuán)隊(duì)來進(jìn)行。這樣的好處是在支付代理費(fèi)用的時(shí)候避免了收取外匯的麻煩；同時(shí)也利于利潤轉(zhuǎn)移國外，節(jié)省稅負(fù)。2. 代理銷售內(nèi)容的描述代理的性質(zhì)。按照通常做法，代理一般有三種，普通代理、獨(dú)占代理和獨(dú)家代理。十分要注意的是，在代理協(xié)議中一定要明確規(guī)定不同性質(zhì)代理的內(nèi)容。即是否委托方有權(quán)利在新的代理區(qū)域內(nèi)委托新的代理方；委托方是否有權(quán)在代理區(qū)域內(nèi)進(jìn)行直接銷售；新代理方是否有權(quán)進(jìn)行新的委托等； 代理的區(qū)域。 最低銷售額。很多經(jīng)銷協(xié)議中會(huì)有最低銷售額的概念。代理協(xié)議中也可以約定要求代理方在一定期限內(nèi)至少銷售一定量的產(chǎn)品。這個(gè)內(nèi)容通常是用來保護(hù)委托方的利益的。3. 代理模式一般來說，代理

4、產(chǎn)品的價(jià)格都是由委托方來確定的；而代理方只是按照委托方的價(jià)格進(jìn)行銷售產(chǎn)品。這里比較關(guān)鍵的是約定代理方是否出現(xiàn)在合同中。作為委托方來講，參與簽訂銷售合同，有利于保護(hù)自己的客戶資源；作為代理方來講，讓委托方簽訂銷售合同，有利于限制自己的責(zé)任。 4.合同標(biāo)的-代理產(chǎn)品的描述代理產(chǎn)品的描述應(yīng)該清楚，可以在附件中列明； 5. 代理產(chǎn)品的價(jià)格關(guān)于價(jià)格如何約定應(yīng)該在合同中列明； 6. 客戶資源保護(hù)可以資源保護(hù)對于委托方和受托方來講都具有意義。需要委托方和受托方有一定利益的平衡。 7. 違約責(zé)任明確委托方和代理方的責(zé)任劃分。 8. 知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)鑒于國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)

5、保護(hù)的地域性，約定知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)無論對于委托方還是對于受托方都有一定的意義。對于委托方來講，可以聲明超出地域外的銷售，如果出現(xiàn)了代理產(chǎn)品侵權(quán)的情況，則委托方將不負(fù)責(zé)任； 對于受托方來講，可以聲明如果產(chǎn)品在區(qū)域內(nèi)出現(xiàn)了侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的情況，由委托方承擔(dān)責(zé)任或者負(fù)責(zé)處理爭議。這種責(zé)任承擔(dān)雖然不能對抗第三方，但是這種約定可以盡可能的減少受托方的損失。9. 法律適用我們在實(shí)踐中通常做法是：國內(nèi)的話選擇仲裁機(jī)構(gòu)作為爭議解決地點(diǎn)；國外的話選擇法院。這種做法只是沿襲了公司以前的做法。因?yàn)楹芏啻砗贤怯⑽牡?，如果選擇仲裁機(jī)構(gòu)，在語言上就沒有障礙，而且具有時(shí)效性。在國外，因?yàn)椴涣私鈬獾那闆r，因此覺得選

6、擇法院可以更好的保護(hù)國內(nèi)主體的利益； 具體爭議解決地點(diǎn)選擇無論委托方和受托方都傾向于選擇自己所在地作為爭議解決地點(diǎn)，作為平衡，通常選擇第三方。我們在實(shí)踐中，如果合同雙方在國內(nèi)都有分支機(jī)構(gòu)，我們則推薦選擇香港法律，因?yàn)榭赡芟鄬ζ渌絹碇v我們對于香港可能更為熟悉。 作為法律適用，各方通常也傾向于選擇適用本方的法律，所以在實(shí)踐中傾向于選擇第三方的法律。其實(shí)這一點(diǎn)上來看，只能從公平的角度去解釋。因?yàn)閷?shí)際上選擇一個(gè)彼此都不熟悉的法律去解釋雙方擬定的合同條款，在合同權(quán)利義務(wù)上對于雙方來講都會(huì)出現(xiàn)不確定性。10. 代理傭金的規(guī)定要約定代理方的傭金支付方式。為了維護(hù)代理方的利益，有的時(shí)候會(huì)

7、約定客戶先支付費(fèi)用給代理方，再由代理方支付給外方，這樣可以防止外方拒付傭金，當(dāng)時(shí)通常外方不會(huì)同意這種支付方式。因此如何保證代理方一定能夠獲得代理傭金是一個(gè)比較重要的問題。各位前輩對代理協(xié)議的看法集匯：1. 是否答應(yīng)客戶要求獲得獨(dú)家代理權(quán)，這更多的是一個(gè)業(yè)務(wù)考慮的問題。法律上而言，授予客戶獨(dú)家代理權(quán)或者一般代理權(quán)都是可以的。因此，是否答應(yīng)得由貴司根據(jù)自己的業(yè)務(wù)以及對獨(dú)家代理利弊的分析而定。 授予對方獨(dú)家代理，意味兩點(diǎn)最核心的：一是貴司不能再與該地區(qū)的其他進(jìn)口商訂立代理協(xié)議，且一般的做法是即使貴司自己開發(fā)的客戶，也需要向?qū)Ψ街Ц洞碣M(fèi)。二是貴司出口到該地區(qū)的貨物都需要通過該獨(dú)家代理商進(jìn)行

8、。 在是否授予對方獨(dú)家代理的情況下，貴司需要考慮如下問題：第一，該客戶的進(jìn)口量有多大？如果占貴司出口該地區(qū)的量不是絕對性的大，則可以考慮不授予。第二，該客戶對該地區(qū)該商品進(jìn)口市場的控制能力控制如何？控制差的顯然不能成為獨(dú)家代理商，畢竟貴司今后一段時(shí)期內(nèi)在該地區(qū)的促銷工作都寄托在該客戶身上了。第三，貴司對該客戶的信賴程度如何？代理權(quán)的授予都是基于雙方的信賴關(guān)系。獨(dú)家代理的信賴程度就更高于一般的普通代理。并且，今后在處理該地區(qū)的銷售事宜、促銷、商標(biāo)等等，均需要依賴該客戶。 和客戶訂立獨(dú)家代理協(xié)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意到如下幾個(gè)核心問題。第一，授予代理權(quán)的期限。原則上期限不能一次性太長，這

9、樣可以便于調(diào)整，不至于發(fā)生問題無法終止協(xié)議。第二。代理權(quán)的區(qū)域。代理權(quán)的區(qū)域要明晰，這涉及到競爭范圍。第三，對客戶的考核指標(biāo)，也就是客戶作為獨(dú)家代理商應(yīng)當(dāng)完成的最低銷售量（額）。完不成的處理方式。第四，貴司在該地區(qū)可否自行開發(fā)業(yè)務(wù)？如有該地區(qū)的客戶自己找上貴司，是否需要付代理商代理費(fèi)？第五，代理費(fèi)的確定標(biāo)準(zhǔn)和支付方式。第六，何種情況下，貴司可以提前解除獨(dú)家代理協(xié)議？等。 總之，獨(dú)家代理協(xié)議的訂立，是一個(gè)非常有技巧的問題，貴司需要根據(jù)貴司的業(yè)務(wù)需要，根據(jù)對方國家的法律、我國的法律來確定。并且，由于獨(dú)家代理協(xié)議是一個(gè)較長期的、需要持續(xù)履行的協(xié)議，因此越細(xì)致越好。至于很多網(wǎng)站登載的獨(dú)家代理

10、協(xié)議，可以參考，但是不能照搬，因?yàn)檫@些協(xié)議只是規(guī)定獨(dú)家代理的一些基本問題，欠缺全面性，更為重要的是，該些協(xié)議的針對性不強(qiáng)，不能個(gè)性化地滿足不同企業(yè)的需求。因此，建議您就此咨詢有經(jīng)驗(yàn)的從事國際貿(mào)易律師或者咨詢?nèi)藛T。2.個(gè)人認(rèn)為首先應(yīng)該分析該市場的前景和容量，以及將要合作單位的實(shí)力和對本產(chǎn)品的銷售力度是如何的，還有貴公司對該市場所希望達(dá)到的目的和要求是怎樣的等；合作是雙方的，有時(shí)不要為了目前的短期利益而放棄了長期的戰(zhàn)略經(jīng)營。3.看了各位發(fā)表的見解，我也想說說我公司的情況和我個(gè)人的看法。 獨(dú)家代理是一個(gè)關(guān)系到每家公司海外業(yè)務(wù)能否成功的關(guān)鍵問題。獨(dú)家代理的選擇一定要慎重，如果選擇不好的話就會(huì)

11、使公司在該地區(qū)的業(yè)務(wù)很被動(dòng)。國內(nèi)一家知名的家電集團(tuán)在中東地區(qū)就因獨(dú)家代理的問題而無法有效的開拓市場，喪失了在該地區(qū)的市場份額。當(dāng)初該集團(tuán)在選擇這個(gè)地區(qū)的獨(dú)家代理時(shí)就是因?yàn)闆]有很好的進(jìn)行考察，而是感動(dòng)予該代理商一次次的電話和三番五次到中國企求獨(dú)家代理的執(zhí)著而與之簽定了長期的獨(dú)家代理協(xié)定。結(jié)果在多年以后，該集團(tuán)發(fā)現(xiàn)當(dāng)初選擇的獨(dú)家代理尚并沒有做獨(dú)家代理的實(shí)力也沒有認(rèn)真開拓市場的愿望。這時(shí)該集團(tuán)想收回獨(dú)家代理權(quán)時(shí)，獨(dú)家代理卻提出以1000多萬美元為撤消獨(dú)家代理權(quán)的條件。但談判失敗，至今獨(dú)家代理的問題仍沒有很好的解決。 通過這個(gè)例子我想各位一定對獨(dú)家代理的問題會(huì)有更加謹(jǐn)慎的考慮?，F(xiàn)在我們加入了

12、WTO,外國公司蜂擁的進(jìn)入中國，而我們?nèi)绾螒?yīng)對這種殘酷而又現(xiàn)實(shí)的問題呢？所以我們不僅要在國內(nèi)與這些實(shí)力雄厚的公司競爭，更要走出去在成熟的國際環(huán)境中與它們競爭，并找出自己的不足，完善自己。 我公司是一家特種汽車制造商，現(xiàn)在要在中東合資建工廠。在此期間我們也遇到了獨(dú)家代理的問題。中東的商人有很多想做我們的獨(dú)家代理，但又不原承諾的太多。所以通過這些事情，我們針對這一問題正在找尋合適的解決方案，但都不成熟。其中有一個(gè)想法就是如果要在當(dāng)?shù)剞k公司或建廠的話，不妨可以和獨(dú)家代理的候選人商談，讓它們出資金作為合資企業(yè)的股份來確定獨(dú)家代理。這樣一方面可以排除一些實(shí)力不夠資格的候選人，另外也可以很好的對其進(jìn)行控制和管理。但他們的出資比例不應(yīng)太大。代理協(xié)議的期限也要應(yīng)根據(jù)具體情況而定。4.在簽訂協(xié)議時(shí)，是否還應(yīng)考慮到以下問題： 1獨(dú)家代理商對我方產(chǎn)品的推廣力度？ 2我方產(chǎn)品在期所有產(chǎn)品中所占的比重以及所處的地位。 如果我方產(chǎn)品在其公司銷售中屬于附屬產(chǎn)品則完全沒有必要給予獨(dú)家代理。 3獨(dú)家代理商在目標(biāo)市場可以提供的各項(xiàng)售后服務(wù) 4所提供的服務(wù)的質(zhì)量與我方所提供的服務(wù)質(zhì)理是否相同 *比較特殊的問題：現(xiàn)在很多公司都采取全球采購，如果一家公司在中國向貴司采購商品，再