知識(shí)產(chǎn)權(quán)—期末考試版

1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法2016年1月朝陽(yáng)版3知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律特征一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)特征非物質(zhì)性1.不發(fā)生有形控制的占有2.不發(fā)生有形損耗的使用3.不發(fā)生消滅知識(shí)產(chǎn)品的事實(shí)處分與有形交付的法律處分二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的基本特征1.專有性：知識(shí)財(cái)產(chǎn)為權(quán)利人所獨(dú)占，權(quán)利人壟斷這種專有權(quán)利并受到嚴(yán)格保護(hù)，沒(méi)有法律規(guī)定或未經(jīng)權(quán)利人許可，任何人不得使用權(quán)利人的知識(shí)產(chǎn)品。對(duì)同一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)品，不允許有兩個(gè)或兩個(gè)以上同一屬性的知識(shí)產(chǎn)品并存。2.地域性：具有嚴(yán)格的領(lǐng)土性，其效力只限于本國(guó)境內(nèi)。3.時(shí)間性：僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)受到保護(hù)，一旦超過(guò)法律規(guī)定的有效期限，這一權(quán)利就自行消滅，相關(guān)知識(shí)產(chǎn)品即成為整個(gè)社會(huì)的共同財(cái)富，為全人類共同使用。

2、一、 著作權(quán)3著作權(quán)的概念：指作者或其他著作權(quán)人依法對(duì)文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品所享有的各項(xiàng)專有權(quán)利的總稱。（著作權(quán)區(qū)別于其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)：同時(shí)包括人身權(quán)利（又稱精神權(quán)利）和財(cái)產(chǎn)權(quán)利（又稱經(jīng)濟(jì)權(quán)利）。（一）著作權(quán)客體1作品：指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。2. 不受著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象（1）思想（2）操作方法、技術(shù)方案和實(shí)用功能（3）事實(shí)及對(duì)事實(shí)無(wú)獨(dú)創(chuàng)性的匯編（4）官方正式文件（5）競(jìng)技體育活動(dòng)（6）公有領(lǐng)域的作品【不保護(hù)事實(shí)和實(shí)用功能】基本原則：著作權(quán)法只保護(hù)具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，任何實(shí)用性的要素，包括操作方法、技術(shù)方案和實(shí)用功能等都不在著作權(quán)的保護(hù)范圍之內(nèi)。第五條：本法

3、不適用于：（一）法律、法規(guī)，國(guó)家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；（二）時(shí)事新聞；（三）歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象僅及于對(duì)思想及事實(shí)的表達(dá)，并不及于思想和事實(shí)本身。作品的題材、主題等屬于思想范疇，不受著作權(quán)法的保護(hù)。廣播體操本質(zhì)上屬于一種健身方法、步驟或程序，屬于著作權(quán)法不保護(hù)的思想觀念范疇。行政區(qū)劃圖中關(guān)于行政區(qū)的整體形狀、位置以及各內(nèi)設(shè)轄區(qū)形狀和位置等，在認(rèn)定侵權(quán)時(shí)應(yīng)不予考慮。3. 作品的分類（1） 文字作品：指小說(shuō)、詩(shī)詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品。（2） 口述作品：指即興演說(shuō)、授課、法庭辯論、即賦詩(shī)詞等以口頭語(yǔ)言

4、創(chuàng)作、未以任何物質(zhì)載體固定的作品。（3） 音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品： 音樂(lè)作品：指歌曲、交響樂(lè)等能夠演唱或者演奏的帶詞或不帶詞的作品。 戲劇作品：指將人的連續(xù)動(dòng)作同人的說(shuō)唱表演和表白有機(jī)地編排在一起，并通過(guò)表演來(lái)反映某一事物變化過(guò)程的作品。 曲藝作品：以相聲、快書(shū)、大鼓、評(píng)書(shū)等說(shuō)唱為主要形式表演的作品。 舞蹈作品：通過(guò)人體連續(xù)動(dòng)作、姿勢(shì)、表情等表現(xiàn)思想感情、反映社會(huì)生活的作品。 雜技藝術(shù)作品：以蹬技、手技、頂技、踩技、口技、車技、武技、等方式來(lái)表現(xiàn)出來(lái)的一種藝術(shù)作品。（4） 美術(shù)、建筑作品：繪畫、書(shū)法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的、具有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品。

5、（5） 攝影作品：借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品。（6） 電影作品及以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品：攝制在一定介質(zhì)上有一列有伴音或者無(wú)伴音的畫面組成，并借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品，包括影視作品、錄像作品等。（7） 工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品（8） 計(jì)算機(jī)軟件：為使電子計(jì)算機(jī)發(fā)揮功能并可運(yùn)算出結(jié)果而由指令構(gòu)成的集合體，即計(jì)算機(jī)程序及有關(guān)文檔。（9） 法律、行政法規(guī)規(guī)定的作品對(duì)于利用原作品中的主題、題材等再進(jìn)行新的創(chuàng)作，則應(yīng)當(dāng)視為合法借鑒，不應(yīng)當(dāng)視為抄襲。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織和聯(lián)合國(guó)教科文組織認(rèn)為：建筑作品應(yīng)當(dāng)包括兩項(xiàng)內(nèi)容 (1)

6、建筑物本身(僅僅指外觀、裝飾或設(shè)計(jì)上含有獨(dú)創(chuàng)性成分的建筑物) (2)建筑設(shè)計(jì)圖與模型 伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約第二條規(guī)定，與建筑有關(guān)的設(shè)計(jì)圖和立體作品應(yīng)當(dāng)作為文學(xué)和藝術(shù)作品給以著作權(quán)保護(hù)。立體作品應(yīng)當(dāng)包括建筑物和建筑模型。 構(gòu)成材料、建筑方法不受著作權(quán)法保護(hù)。 復(fù)制性的錄制他人報(bào)告、講學(xué)等而制作的電視片、錄像片，如電視臺(tái)制作先進(jìn)人物報(bào)告會(huì)的電視片、錄像片，電視大學(xué)制作某教授講課的錄像片等不屬于作品。 著作權(quán)法保護(hù)（7）類設(shè)計(jì)圖是因?yàn)閳D形本身所具有的美感，而絕非其中的實(shí)用性功能。只有具有藝術(shù)成分、符合獨(dú)創(chuàng)性要求的模型才能成為作品受到著作權(quán)法的保護(hù)。美術(shù)作品贈(zèng)送后，受贈(zèng)人只享有展覽權(quán)。 著作權(quán)

7、法第18條規(guī)定：“美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。”3著作權(quán)內(nèi)容著作人身權(quán)VS著作財(cái)產(chǎn)權(quán)著作人身權(quán)：作者基于作品創(chuàng)作而享有的各種與人身相聯(lián)系而無(wú)直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。1.著作人身權(quán)的特征：（1）無(wú)期限性：以我國(guó)或者大陸法系法律規(guī)定為基礎(chǔ)，針對(duì)部分精神權(quán)利。 （2）不可分離性 （3）不可剝奪性2.發(fā)表權(quán)：指作者有權(quán)決定是否將其作品公之于眾、于何時(shí)、何處公之于眾，以及以何種形式公之于眾的權(quán)利。內(nèi)容：（1） 決定公之于眾的權(quán)利（2） 決定不公之于眾的權(quán)利（3） 決定公之于眾的方式的權(quán)利（4） 決定公之于眾的時(shí)間和地點(diǎn)的權(quán)利作者行使發(fā)表權(quán)的多種

8、方式（1）直接授權(quán)他人將作品公之于眾；（2）間接授權(quán)（3）默示授權(quán)特點(diǎn)：只能行使一次。如果作者已轉(zhuǎn)讓著作財(cái)產(chǎn)權(quán)或許可他人以特定方式行使著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，通常可以視情況推定作者許可發(fā)表作品。作者對(duì)發(fā)表權(quán)的行使還可能受到他人民事權(quán)利的制約。電影、電視作品的著作權(quán)由制片者享有發(fā)表權(quán)當(dāng)然由制片者享有。除作者生前未發(fā)表，且未明確表示不發(fā)表的作品，可以由其繼承人或作品原件所有人行使發(fā)表權(quán)之外，作品的發(fā)表權(quán)只能由作者行使。但作者在行使發(fā)表權(quán)時(shí)，亦應(yīng)注意其發(fā)表行為不得侵犯他人的肖像權(quán)、隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)等人格權(quán)利。3.修改權(quán)：指修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利。內(nèi)容：（1） 自己修改作品的權(quán)利；（2） 授權(quán)他人修改作品的

9、權(quán)利；（3） 禁止他人修改作品的權(quán)利；（4） 承認(rèn)他人對(duì)作品已作修改的權(quán)利。 修改權(quán)不是絕對(duì)的：例如不能對(duì)抗物權(quán)。建筑作品的作者對(duì)竣工以后的建筑作品欲行使修改權(quán)，也需獲得建筑物所有人的許可才能實(shí)現(xiàn)。4.保護(hù)作品完整權(quán)：指作者保護(hù)其作品的內(nèi)容、觀點(diǎn)、形式等不受歪曲、篡改的權(quán)利。作者有權(quán)保護(hù)其作品不被他人丑化，不被他人作違背其思想的刪除、增添或者其他損害性的變動(dòng)。這項(xiàng)權(quán)利的意義在于保護(hù)作者的名譽(yù)、聲望以及維護(hù)作品的完整性。內(nèi)容：（1） 禁止他人對(duì)作品進(jìn)行歪曲、篡改的權(quán)利；（2） 禁止他人對(duì)作品進(jìn)行割裂或者更改的權(quán)利；（3） 禁止他人對(duì)作者聲譽(yù)進(jìn)行詆毀、貶損的權(quán)利。5.署名權(quán)：表明作者身份，在作品上

10、署名的權(quán)利。3著作財(cái)產(chǎn)權(quán)對(duì)作品的使用方式包括復(fù)制、表演、發(fā)行、出租、展覽、放映、廣播、信息網(wǎng)絡(luò)傳播、攝制、改編、翻譯、匯編。1. 復(fù)制權(quán)：以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利 。著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中最為核心的權(quán)利。特征：（1）該行為應(yīng)當(dāng)在有形物質(zhì)載體之上再現(xiàn)作品。這是是其區(qū)分與如表演、廣播最主要的區(qū)別。（2）應(yīng)當(dāng)使作品被相對(duì)穩(wěn)定和持久地“固定”在有形物質(zhì)載體上，形成作品的有形復(fù)制件。復(fù)制行為的分類 （1）“從平面到平面”的復(fù)制 （2）“從平面到立體”的復(fù)制（3）“從立體到平面”的復(fù)制 （4）“從立體到立體”的復(fù)制 （5）從無(wú)載體到有載體的復(fù)制數(shù)字環(huán)境中的復(fù)制行為

11、形式： （1）將作品以各種技術(shù)手段固定在芯片、光盤、硬盤和軟件磁盤等媒介之上。 （2） 將作品上傳至網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器。 （3）將作品從網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器或他人計(jì)算機(jī)中下載到本地計(jì)算機(jī)中。 （4）通過(guò)網(wǎng)絡(luò)向其他計(jì)算機(jī)用戶發(fā)送作品。2. 發(fā)行權(quán):以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。 發(fā)行行為的構(gòu)成：（1）該行為應(yīng)當(dāng)面向“公眾”提供作品的原件或復(fù)制件（2）該行為應(yīng)當(dāng)以轉(zhuǎn)移作品有形物質(zhì)載體所有權(quán)的方式提供作品的原件或復(fù)制件發(fā)行權(quán)一次用盡：他人在合法獲得了作品的原件或合法復(fù)制件后，可以自由銷售、轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)賣或者其他方式處置。 適用要件：（1）作品復(fù)制件必須經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)或根據(jù)法律規(guī)定合法制作（盜版？

12、） （2）向公眾銷售或贈(zèng)與復(fù)制件經(jīng)著作權(quán)人許可或符合法律規(guī)定（如果著作權(quán)人和法律并未授權(quán)以出售或贈(zèng)與的方式向公眾提供，他人擅自向公眾提供，是否符合要求？）3. 出租權(quán)：有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利，計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外。享有出租權(quán)的著作權(quán)人僅有四種：電影作品的著作權(quán)人；以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)人；錄音錄像制品的制作者。4. 公開(kāi)傳播權(quán)：在著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)體系中的一類權(quán)利，它控制的是以不轉(zhuǎn)移作品有形載體所有權(quán)或占有的方式向公眾傳播作品，使公眾得以欣賞或使用作品內(nèi)容的行為。表演權(quán)：即著作權(quán)人公開(kāi)表演自己創(chuàng)作的作品或

13、者許可他人表演其創(chuàng)作的作品的權(quán)利。內(nèi)容：1.現(xiàn)場(chǎng)表演2.機(jī)械表演( 我國(guó)僅指將對(duì)作品的表演錄制下來(lái)后使用機(jī)器設(shè)備予以公開(kāi)播放的行為，而不包括公開(kāi)放映電影和通過(guò)廣播傳播作品的行為 )放映權(quán):即通過(guò)放映機(jī)、幻燈機(jī)等技術(shù)設(shè)備公開(kāi)再現(xiàn)美術(shù)、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等的權(quán)利。廣播權(quán):即以無(wú)線方式公開(kāi)廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過(guò)擴(kuò)音器或者其他傳送符號(hào)、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。 內(nèi)容1.無(wú)線廣播 2.有線轉(zhuǎn)播 3.公開(kāi)播放接收到的廣播信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán):即以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得

14、作品的權(quán)利.展覽權(quán):指公開(kāi)陳列美術(shù)作品、攝影作品和原件或者復(fù)制件的權(quán)利。著作權(quán)法第十八條:美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有5. 演繹權(quán):控制在保留原有作品基本表達(dá)的情況下，在原作品基礎(chǔ)之上創(chuàng)作新作品并加以后續(xù)利用的行為。演繹行為包括翻譯、改編、攝制電影和匯編等，由此形成的新作品被稱為“演繹作品”。攝制權(quán):指以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在載體上的權(quán)利改編權(quán):改編作品，創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品的權(quán)利翻譯權(quán):將作品從一種語(yǔ)言文字轉(zhuǎn)換成另一種語(yǔ)言文字的權(quán)利匯編權(quán):將作品或者作品的片段通過(guò)選擇或者編排，匯集成新作品的權(quán)利簡(jiǎn)答題：著

15、作權(quán)人的表演權(quán)與表演者的表演者權(quán)區(qū)別 權(quán)利主體不同。表演權(quán)由著作權(quán)人享有；表演者權(quán)由作品的表演者享有。權(quán)利性質(zhì)不同。表演權(quán)為純粹的財(cái)產(chǎn)權(quán)、表演者權(quán)包括六項(xiàng)權(quán)能，既有人身權(quán)，也有財(cái)產(chǎn)權(quán)。權(quán)利客體不同。表演權(quán)的客體是作品；表演者權(quán)的客體是表演活動(dòng)。保護(hù)期限不同。自然人的作品，其表演權(quán)的保護(hù)期限為作者終生加上死亡后50年；表演者權(quán)的保護(hù)期為表演之日起的50年。（二）著作權(quán)主體1.著作權(quán)原始主體是指在作品創(chuàng)作完成后，直接根據(jù)法律規(guī)定或合同約定享有著作權(quán)的人。2.著作權(quán)的繼受主體是指通過(guò)受讓、繼承、受贈(zèng)和其它法定方式從著作權(quán)原始主體手中取得著作權(quán)的人。取得方式（1）因繼承、遺贈(zèng)、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議或者法律規(guī)定

16、取得著作權(quán)。（2）因合同取得著作權(quán)。注意：根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，著作權(quán)的繼受主體不能享有完整的著作權(quán)。其原因在于著作人身權(quán)是不能轉(zhuǎn)讓的。一、自然人作者 作者是直接創(chuàng)作作品的人，是最原始、最完整的著作權(quán)主體。（一）著作權(quán)自動(dòng)取得制度著作權(quán)法 第11條 第1款著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。（二）自然人作者是實(shí)際創(chuàng)作者著作權(quán)法 第11條 第2款 創(chuàng)作作品的公民是作者。 3作者的要件： 1.作者是直接參與創(chuàng)作的自然人，即通過(guò)自己掌握的技巧、方法直接創(chuàng)作反映自己創(chuàng)作個(gè)性及特點(diǎn)的人。為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織，提供咨詢意見(jiàn)、物質(zhì)條件或其他服務(wù)的人不能認(rèn)為是作者。 2.確認(rèn)作者的方法是：如無(wú)相反規(guī)定，在作品

17、原件或復(fù)制件上署名的人是作者。 3.作者通過(guò)創(chuàng)作產(chǎn)生了符合著作權(quán)法規(guī)定的作品。實(shí)質(zhì)判斷： 1.主張作者身份的人是否對(duì)作品的創(chuàng)作完成作出了實(shí)質(zhì)性貢獻(xiàn)； 2.是否有委托創(chuàng)作合同，且明確約定了委托作品著作權(quán)的歸屬； 3.是否具有著作權(quán)歸屬的法定事由。 【特定條件下法人或其他組織也可以視為作者?！啃薷牟莅?由法人或者其他組織主持和投資，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，以法人、其他組織或者其代表人名義發(fā)表，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者。 如無(wú)相反證明，在作品上署名的自然人、法人或者其他組織為作者。3特殊作品的著作權(quán)主體一 雇用作品/職務(wù)作品權(quán)利主體（歸屬5）3概念：公民為完

18、成法人或者其它組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。5歸屬：1.一般職務(wù)作品的著作權(quán)由作者（即創(chuàng)作職務(wù)作品的自然人）享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成2年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得允許第三人以與單位使用相同的方式使用該作品。 2.由法律規(guī)定的某些特殊的職務(wù)作品，作品的創(chuàng)作者只享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)。(1)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品； (2)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。必

19、須符合的兩個(gè)條件：（1）創(chuàng)作作品的自然人必須是法人或者其它組織（簡(jiǎn)稱“單位”）工作人員，與單位有實(shí)質(zhì)意義上的勞動(dòng)或雇傭關(guān)系，包括固定工作人員、臨時(shí)招聘的工作人員、正式工作人員、臨時(shí)工、實(shí)習(xí)生或試用人員。（2）作品必須因履行職務(wù)行為的需要而創(chuàng)作，也即為了完成單位的工作任務(wù)而產(chǎn)生?！肮ぷ魅蝿?wù)”是指工作人員在該法人或該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。二 委托作品3概念：委托人向作者支付約定的創(chuàng)作報(bào)酬，由作者按照他人的意志和具體要求而創(chuàng)作的特定作品。5歸屬：我國(guó)著作權(quán)法第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定。合同未明確約定或者沒(méi)有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)

20、于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第12條：按照著作權(quán)法第十七條規(guī)定委托作品著作權(quán)屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利；雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作品。三 合作作品3概念：兩人以上合作創(chuàng)作的作品為合作作品?！竞献髯髡唔毦邆錀l件】1.創(chuàng)作者須為兩個(gè)或兩個(gè)以上的人。2.創(chuàng)作者們須有共同創(chuàng)作作品的合意。 3.創(chuàng)作者們須有共同創(chuàng)作的行為。 4.各創(chuàng)作者的貢獻(xiàn)形成一件完整的作品。5歸屬：著作權(quán)法第十三條 兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。沒(méi)有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。合作作品可以分割使用的，作者對(duì)各

21、自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)。 著作權(quán)法實(shí)施條例第九條 合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過(guò)協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無(wú)正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。保護(hù)期限：截止于最后死亡作者死亡后第50年的12月31日。合作作者之一死亡后，其對(duì)合法作品享有的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的，由其他合作作者享有。四 演繹作品3概念：指改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品。 5歸屬：演繹創(chuàng)作所派生的新作品的著作權(quán)由演繹者享有。改編、翻譯等演繹作者獨(dú)立地享有演繹作品

22、的著作權(quán)，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。 （1）對(duì)作品進(jìn)行演繹創(chuàng)作應(yīng)得到原作品作者的同意；（2）演繹創(chuàng)作時(shí)應(yīng)尊重原作者的修改權(quán)、完整權(quán)、署名權(quán)等人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（3）演繹者不得妨礙原作者或其他人對(duì)原作品的利用?！緦?duì)第三人而言，使用演繹作品須獲得演繹者和原作者雙重許可】五 匯編作品概念：對(duì)作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料進(jìn)行選擇、編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的新生作品。歸屬：匯編作品作為一個(gè)整體由匯編者享有著作權(quán)。匯編人匯編有著作權(quán)的作品時(shí)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)原作品著作權(quán)人的授權(quán)，并支付報(bào)酬。 （第十四條 匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)

23、創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。）六 電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品歸屬：其著作權(quán)由制片者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報(bào)酬。 電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂(lè)等可以單獨(dú)使用的作品的作者有權(quán)單獨(dú)行使其著作權(quán)。七 作者身份不明的作品<著作權(quán)法實(shí)施條例>（2013修訂） 第十三條 作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后，由作者或者其繼承人行使著作權(quán)。第十四條 合作作者之一死亡后，其對(duì)合作作品享有的著作權(quán)法第

24、十條第一款第五項(xiàng)至第十七項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利（著作財(cái)產(chǎn)權(quán)）無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的，由其他合作作者享有。第十五條 作者死亡后，其著作權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由作者的繼承人或者受遺贈(zèng)人保護(hù)。著作權(quán)無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的，其署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)由著作權(quán)行政管理部門保護(hù)。法人或者其他組織作品保護(hù)期限：著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、著作權(quán)法第10條第1款第5項(xiàng)至第17項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法則不再保護(hù)。特殊作品的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限：1.作者身份不明的作品，其著作財(cái)

25、產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日。作者身份一旦確定，適用著作權(quán)法一般保護(hù)期的規(guī)定。2.計(jì)算機(jī)軟件的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期：軟件著作權(quán)自軟件開(kāi)發(fā)完成之日起產(chǎn)生。自然人對(duì)軟件享有著作權(quán)的，保護(hù)期為自然人的終身至其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日；軟件是合作開(kāi)發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。單位對(duì)軟件享有著作權(quán)的，保護(hù)期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日。但軟件自開(kāi)發(fā)完成之日起50年未發(fā)表則不再保護(hù)。（三）鄰接權(quán)3概念：指作品的傳播者和作品以外的創(chuàng)作者對(duì)其勞動(dòng)成果享有的專有權(quán)利的總和。條例第26條：“與著作權(quán)

26、有關(guān)權(quán)益，是指出版者對(duì)其出版的圖書(shū)和期刊的版式設(shè)計(jì)享有的權(quán)利，表演者對(duì)其表演享有的權(quán)利，錄音錄像制作者對(duì)其制作的錄音錄像制品享有的權(quán)利，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)對(duì)其播放的廣播、電視節(jié)目享有的權(quán)利?！?與著作權(quán)的關(guān)系：1. 主體不同。著作權(quán)保護(hù)的主體是作品的創(chuàng)作者或依法取得著作權(quán)的人。鄰接權(quán)保護(hù)的主體是以表演、錄音錄像或廣播方式幫助作者傳播作品的人員。后者在傳播作品中，加入了自己的創(chuàng)造性勞動(dòng)，改變了原作的表現(xiàn)形式。2. 客體不同。著作權(quán)的客體是作品。鄰接權(quán)的客體如表演者權(quán)的客體是表演活動(dòng)；錄音錄像制作者的權(quán)利的客體是其制作的錄音錄像制品；廣播組織者的權(quán)利的客體是其制作的廣播、電視節(jié)目。3. 權(quán)利內(nèi)容不同

27、。4. 保護(hù)期限不同。3 一. 表演者權(quán)利唯一由人身權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利構(gòu)成的鄰接權(quán)（1） 表明表演者身份的權(quán)利 （2） 保護(hù)表演形象不受歪曲的權(quán)利 （3） 許可他人從現(xiàn)場(chǎng)直播和公開(kāi)傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，并獲得報(bào)酬的權(quán)利 （4） 許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬的權(quán)利 （5） 許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音、錄像制品并獲得報(bào)酬的權(quán)利 （6） 許可他人通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)，向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬的權(quán)利3【易混概念辨析】表演者權(quán)與表演權(quán)的比較 1.權(quán)屬不同。相關(guān)權(quán)/著作權(quán)2.主體不同。表演作品的人/創(chuàng)作作品的人3.客體不同。表演者為再現(xiàn)已有作品所進(jìn)行的表演/作品。4.內(nèi)容不同。表演者人身權(quán)和表演者財(cái)產(chǎn)權(quán)/著作權(quán)

28、的一個(gè)權(quán)項(xiàng)。5.保護(hù)期不同。6.權(quán)利來(lái)源不同。二音像制作者權(quán)利3概念：音像制作者：指將聲音、形象或兩者的結(jié)合首次固定于物質(zhì)載體上的人。前者是指將聲音首次固定在物質(zhì)載體上的人，后者是指將聲音和形象首次固定在物質(zhì)載體上的人。錄像制品：指電影作品和以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品之外的任何有伴音或無(wú)伴音的連續(xù)相關(guān)形象的原始錄制品。錄像制品不包括：(1)以劇本為基礎(chǔ)，經(jīng)過(guò)導(dǎo)演、攝影、音樂(lè)、演員等多方面共同創(chuàng)造性勞動(dòng)制作完成的錄像片、片。這些是著作權(quán)法第三條第(六)項(xiàng)規(guī)定的“以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”，而不是錄像制品；(2)由電影作品制成的錄像帶。這種由膠片變?yōu)榇艓У妮d體轉(zhuǎn)化，是對(duì)電影作品的復(fù)制，而不

29、能認(rèn)為是錄像制品。 錄音錄像制作者權(quán)的內(nèi)容：許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利 1.復(fù)制權(quán)2.發(fā)行權(quán)3.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)4.出租權(quán)5.錄像制作者還享有許可電視臺(tái)播放權(quán)錄音錄像制作者的權(quán)利的保護(hù)期為50年，截止于首次制作完成后第50年的12月31日三 廣播組織權(quán)1.廣播組織權(quán)的主體：不僅指廣播電臺(tái)，還包括電視臺(tái)、衛(wèi)星廣播組織、有線廣播組織等。2.廣播組織權(quán)：指廣播組織就自己播放的節(jié)目信號(hào)享有的專有權(quán)利。3.廣播組織權(quán)的客體：廣播組織播放的節(jié)目信號(hào)。 注意：廣播組織權(quán)的客體不能等同于廣播組織制作的廣播、電視節(jié)目。4.廣播組織獲得廣播組織權(quán)的依據(jù)并非是“制作節(jié)目”，而是“

30、播放節(jié)目”。5.廣播組織權(quán)的內(nèi)容：1.轉(zhuǎn)播權(quán) 2.錄制、發(fā)行權(quán)6.廣播組織的義務(wù)：（1） 播放他人未發(fā)表的作品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬； （2） 廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬； （3） 播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的除外。 （4） 電視臺(tái)播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報(bào)酬；播放他人的錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。 當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當(dāng)事人對(duì)著作權(quán)權(quán)屬有約定的，依其約定；沒(méi)有約

31、定的，著作權(quán)歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對(duì)作品完成付出勞動(dòng)的，著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。 專利法第23條第三款的規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。 專利規(guī)定第16條規(guī)定，專利法第二十三條所稱的在先取得的合法權(quán)利包括：商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。（四）著作權(quán)的限制3+合理使用：12種情形多選+案例3概念：指自然人、法人或者其他組織根據(jù)法律規(guī)定，可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，而使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，也不必向著作權(quán)人支付報(bào)酬的制度。3+法定許可：指根據(jù)法律直接規(guī)定，以特定的方式使用已發(fā)表的作品，可以明不經(jīng)著作

32、權(quán)人許可，但應(yīng)該向著作權(quán)人支付報(bào)酬，并尊重著作權(quán)人的其他權(quán)利的制度。3+二者區(qū)別：1.無(wú)須經(jīng)過(guò)著作權(quán)人的許可（改由法律許可），但需要向著作權(quán)人支付報(bào)酬。 2.著作權(quán)人只有“獲得報(bào)酬權(quán)”，而無(wú)“禁止權(quán)”。312種情形：第二十二條在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（二）為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（三）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品； （四

33、）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（五）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（六）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行； （七）國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（八）圖書(shū)館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；（九）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付

34、報(bào)酬； （十）對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像； （十一）將中國(guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語(yǔ)言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語(yǔ)言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行； （十二）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例 第十條依照本條例規(guī)定不經(jīng)著作權(quán)人許可、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供其作品的，還應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：（一）除本條例第六條第（一）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)、第七條規(guī)定的情形外，不得提供作者事先聲明不許提供的作品；（二）指明作品的名稱和作者的姓名（名稱）；（三）依照本條例規(guī)定支付報(bào)酬；（四

35、）采取技術(shù)措施，防止本條例第七條、第八條、第九條規(guī)定的服務(wù)對(duì)象以外的其他人獲得著作權(quán)人的作品，并防止本條例第七條規(guī)定的服務(wù)對(duì)象的復(fù)制行為對(duì)著作權(quán)人利益造成實(shí)質(zhì)性損害；（五）不得侵犯著作權(quán)人依法享有的其他權(quán)利。3法定許可情形：1. 報(bào)刊轉(zhuǎn)載法定許可2. 制作錄音制品的法定許可3. 播放作品的法定許可和播放錄音制品的法定許可4. 編寫出版教科書(shū)的法定許可5. 制作課件的法定許可6. 通過(guò)網(wǎng)絡(luò)向農(nóng)村提供特定作品的準(zhǔn)法定許可（五）著作權(quán)利用的方式1轉(zhuǎn)讓 2許可 3質(zhì)押 4作價(jià)出資等概念辨析：著作權(quán)轉(zhuǎn)讓：指著作權(quán)人通過(guò)轉(zhuǎn)讓合同將其財(cái)產(chǎn)權(quán)的一部分或者全部讓渡給對(duì)方當(dāng)事人的法律行為。 著作權(quán)許可使用：指著作

36、權(quán)人將其作品許可使用人以一定的方式、在一定的地域和期限內(nèi)使用的法律行為。區(qū)別：1.與著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓相比，著作權(quán)許可使用并不改變著作權(quán)的歸屬，被許可人所獲得是作品的使用權(quán)。2.與著作權(quán)的法定許可相比，許可使用體現(xiàn)了著作權(quán)人的意志著作權(quán)的集體管理的概念：出于維護(hù)著作權(quán)人合法利益，便于使用者利用作品而設(shè)定的專門制度（六）著作權(quán)的保護(hù)侵犯著作權(quán)的法律責(zé)任1.民事責(zé)任（1） 停止侵害（2） 消除影響、賠禮道歉（3） 賠償損失3計(jì)算方式：P126 實(shí)際損失侵權(quán)人違法所得制止侵權(quán)行為的合理開(kāi)支50萬(wàn)以下。2.刑事責(zé)任3.行政責(zé)任著作權(quán)侵權(quán)救濟(jì)的程序保障1.訴前責(zé)令停止侵權(quán)：著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證

37、據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。2.訴前證據(jù)保全：為制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。人民法院接受申請(qǐng)后，必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開(kāi)始執(zhí)行。人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。3.訴前財(cái)產(chǎn)保全：著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者

38、即將實(shí)施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。二、 專利權(quán)（一） 專利權(quán)的主體1. 發(fā)明人3概念：在發(fā)明創(chuàng)造完成過(guò)程中對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的構(gòu)思及構(gòu)思的具體化提出創(chuàng)造性見(jiàn)解的人。直接完成發(fā)明創(chuàng)造的人。3條件：（1）發(fā)明人必須是直接參加發(fā)明創(chuàng)造的人。 （2）發(fā)明人必須是對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)特點(diǎn)有創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。2.申請(qǐng)人：就一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造向國(guó)家專利行政主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)的人。3造成發(fā)明人與申請(qǐng)人分離的原因：（1） 發(fā)明人以外的其他人通過(guò)合同從發(fā)明人那里取得了就發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)力，并就該發(fā)明創(chuàng)造提出了專利申請(qǐng)。（2）

39、發(fā)明人的繼承人通過(guò)繼承取得發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)。（3） 法律直接將專利申請(qǐng)權(quán)賦予發(fā)明人以外的其他人。2. 職務(wù)發(fā)明3+：執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位，申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)利人。3職務(wù)發(fā)明與非職務(wù)發(fā)明的劃分標(biāo)準(zhǔn)：是否主要利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成發(fā)明創(chuàng)造。（1）單位的物質(zhì)技術(shù)條件在發(fā)明創(chuàng)造的過(guò)程中未起到關(guān)鍵性或不可替代的作用，則不能認(rèn)定為主要。沒(méi)有本單位的物質(zhì)條件發(fā)明創(chuàng)造也可以完成；通過(guò)其他途徑很容易找到相同的物質(zhì)條件用以完成發(fā)明創(chuàng)造。（2）盡管單位的物質(zhì)條件在發(fā)明創(chuàng)造中起了關(guān)鍵性作用，但發(fā)明人按雙

40、方約定交納使用單位物質(zhì)條件相應(yīng)費(fèi)用，也不能認(rèn)定為主要。（二） 專利權(quán)的種類發(fā)明 + 實(shí)用新型 + 外觀設(shè)計(jì)1.發(fā)明概念：指人類在利用自然、改造自然的過(guò)程中所創(chuàng)造出的具有積極意義并表現(xiàn)為技術(shù)形式的新的智力成果。3特點(diǎn)：（1）發(fā)明中應(yīng)當(dāng)包含創(chuàng)新。（2）發(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現(xiàn)象。（3）違背自然規(guī)律的創(chuàng)造也不是發(fā)明。（4）自然規(guī)律或者自然現(xiàn)象本身也不是發(fā)明。（5）發(fā)明是具體的技術(shù)方案。發(fā)明所包含的技術(shù)思想應(yīng)當(dāng)是對(duì)自然規(guī)律的利用，而非對(duì)自然規(guī)律的發(fā)現(xiàn)和揭示發(fā)明必須是能夠解決一定技術(shù)難題的技術(shù)方案。這使之區(qū)別于文學(xué)藝術(shù)作品和外觀設(shè)計(jì)。游戲規(guī)則、數(shù)學(xué)計(jì)算方法、運(yùn)動(dòng)訓(xùn)練方法、商品陳列方法等根據(jù)人類精神領(lǐng)

41、域的活動(dòng)規(guī)律或人為制定的規(guī)則所提出的方案，即使具有一定的創(chuàng)造性也不是專利法上所說(shuō)的發(fā)明。2.實(shí)用新型概念：指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。不能成為實(shí)用新型保護(hù)對(duì)象的情形：（1）屬于生物的或者自然形成的性狀的產(chǎn)品。如植物盆景。（2）無(wú)法確定形狀的產(chǎn)品。（3）通過(guò)擺放、堆積等方法形成形狀的產(chǎn)品。3發(fā)明與實(shí)用新型的區(qū)別案例、簡(jiǎn)答：(1)兩者的專利性要求不同。 實(shí)用新型專利的創(chuàng)造性要求比發(fā)明專利的要求低。(2)兩者的保護(hù)范圍不同。申請(qǐng)實(shí)用新型專利的主題只能是產(chǎn)品且必須有確定的形狀或者固定的三維構(gòu)造；申請(qǐng)發(fā)明專利的主題可以是產(chǎn)品也可以是方法。(3)兩者的申請(qǐng)審批程序不同。

42、實(shí)用新型專利的審查程序比發(fā)明專利簡(jiǎn)單、快捷，通過(guò)初步審查即可公告授權(quán)。發(fā)明專利需要實(shí)質(zhì)審查新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。(4)兩者的保護(hù)期限不同。發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型期限為十年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算。3.外觀設(shè)計(jì)概念：指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。3特點(diǎn)：（1）必須以產(chǎn)品為依托。 （2）外觀設(shè)計(jì)一產(chǎn)品的形狀、圖案和色彩等作為要素，以美感為目的，不追求實(shí)用功能。（3）必須適合于工業(yè)應(yīng)用。與實(shí)用新型的區(qū)別：（1）外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)的是產(chǎn)品外表的設(shè)計(jì)，不涉及產(chǎn)品本身的技術(shù)性能；而實(shí)用新型專利保護(hù)的范圍既涉及產(chǎn)品的外形和外部結(jié)構(gòu)，也涉

43、及產(chǎn)品的內(nèi)部構(gòu)造。（2）外觀設(shè)計(jì)的目的是利用美學(xué)原理達(dá)到美感效果，而不重視技術(shù)效果；但實(shí)用新型作為一種技術(shù)方案，旨在實(shí)現(xiàn)一定的技術(shù)效果。（3）外觀設(shè)計(jì)把產(chǎn)品作為載體僅對(duì)其外表進(jìn)行獨(dú)特設(shè)計(jì)；而實(shí)用新型的創(chuàng)造性方案與產(chǎn)品本身溶為一體，體現(xiàn)于產(chǎn)品本身。 （4）實(shí)用新型產(chǎn)品必須以固定的立體形態(tài)存在；而外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品既可以是立體的，也可以是平面的。（三） 專利權(quán)的產(chǎn)生1.專利的申請(qǐng)3專利申請(qǐng)的原則書(shū)面原則：指申請(qǐng)人為獲得專利權(quán)所需履行的眾多法定手續(xù)都必須依法以書(shū)面形式辦理。3先申請(qǐng)?jiān)瓌t：兩個(gè)以上的申請(qǐng)人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人。同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)。但是，同一申請(qǐng)

44、人同日對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請(qǐng)實(shí)用新型專利又申請(qǐng)發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請(qǐng)人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。單一性原則：指一件專利申請(qǐng)的內(nèi)容只能包含一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，不能將兩項(xiàng)或兩項(xiàng)以上的發(fā)明創(chuàng)造作為一件申請(qǐng)?zhí)岢觥Ｒ患l(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型。屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，可以作為一件申請(qǐng)?zhí)岢觥?一件外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。同一產(chǎn)品兩項(xiàng)以上的相似外觀設(shè)計(jì)，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請(qǐng)?zhí)岢觥?優(yōu)先權(quán)原則：依照巴黎公約，申請(qǐng)人在任一巴黎公約成員國(guó)首次提出正

45、式專利申請(qǐng)后的一定期限內(nèi)，又在其他巴黎公約成員國(guó)就同一內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請(qǐng)的，可將其首次申請(qǐng)日作為其后續(xù)申請(qǐng)的申請(qǐng)日。 這種將后續(xù)申請(qǐng)的申請(qǐng)日提前至首次申請(qǐng)的申請(qǐng)日的權(quán)利便是優(yōu)先權(quán)；在要求優(yōu)先權(quán)時(shí)，首次申請(qǐng)日被稱作優(yōu)先權(quán)日；享有優(yōu)先權(quán)的一定期限被稱作優(yōu)先權(quán)期。優(yōu)先權(quán)的效力：（1）在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)，發(fā)明創(chuàng)造不因任何將該發(fā)明創(chuàng)造公諸于世的行為而喪失新穎性；（2）可以排排除他人在優(yōu)先權(quán)日后就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請(qǐng)?！就鈬?guó)優(yōu)先權(quán)】申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起十二個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同主題提出專利申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中

46、國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)?！颈緡?guó)優(yōu)先權(quán)】申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起十二個(gè)月內(nèi)，又向國(guó)務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請(qǐng)人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)的時(shí)候提出書(shū)面聲明，并且在3個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的專利申請(qǐng)文件的副本；未提出書(shū)面聲明或者逾期未提交專利申請(qǐng)文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。2.專利申請(qǐng)文件：（1）發(fā)明專利請(qǐng)求書(shū)（2）權(quán)利要求書(shū) （3）說(shuō)明書(shū)3.專利申請(qǐng)的提出：（1）評(píng)估該發(fā)明是否適合申請(qǐng)專利（2）核實(shí)該發(fā)明是否屬于專利法的保護(hù)范圍 （3）考慮是否委托專利代理人 （4）盡早向國(guó)家

47、專利行政部門遞交申請(qǐng)，確立申請(qǐng)日4.專利審查：發(fā)明專利采用早期公開(kāi)延遲審查制；實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利采用登記制。2發(fā)明專利的審查程序：（1）初步審查：是否滿足專利法有關(guān)形式方面的要求 是否明顯違反法律、社會(huì)公德 是否屬于專利法的保護(hù)范圍等（2）實(shí)質(zhì)審查：新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性審查3專利的復(fù)審與無(wú)效宣告程序5.授予專利的條件：3消極條件專利法第二十五條 對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（二）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；（三）疾病的診斷和治療方法；（四）動(dòng)物和植物品種；（生產(chǎn)方法可以授予專利權(quán)）（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；（六）對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的

48、設(shè)計(jì)。 新穎性：判斷新穎性的參照系是現(xiàn)有技術(shù)?，F(xiàn)有技術(shù)：在某一時(shí)間之前，在特定技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的已有技術(shù)和知識(shí)的總和。創(chuàng)造性：核心在于“實(shí)質(zhì)特點(diǎn)” 實(shí)質(zhì)特點(diǎn)：發(fā)明創(chuàng)造與現(xiàn)有技術(shù)相比所具有的本質(zhì)性的區(qū)別特征，且這種區(qū)別特征是技術(shù)性的。 實(shí)用性：指一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。（四） 專利權(quán)的內(nèi)容和專利合同3專利權(quán)的內(nèi)容（1） 制造權(quán)（2） 使用權(quán)（3） 許諾銷售權(quán)（4） 銷售權(quán)（5） 進(jìn)口權(quán)（6） 許可實(shí)施權(quán)：許可種類許可人被許可人第三人獨(dú)占許可否是否排他許可是是否普通許可是是是（7） 轉(zhuǎn)讓權(quán)（8） 標(biāo)記權(quán)專利權(quán)的一般限制：時(shí)間限制、地域限制。專利權(quán)的特別限制：先用權(quán)、專利權(quán)用

49、盡、臨時(shí)過(guò)境利用、為科學(xué)試驗(yàn)利用。3專利實(shí)施的強(qiáng)制許可分1因無(wú)法達(dá)成實(shí)施許可協(xié)議而申請(qǐng)給予的強(qiáng)制許可 l 申請(qǐng)獲得專利實(shí)施強(qiáng)制許可的主體，必須是單位，且必須具有實(shí)施條件。l 強(qiáng)制許可的申請(qǐng)必須具備法律規(guī)定的理由，即申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)事先以合理長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)請(qǐng)求專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，但是未得允許。依本條規(guī)定提出強(qiáng)制許可，只能在專利權(quán)被授予滿年后方可提出。2依特殊情況或公共利益需要由專利行政部門主動(dòng)給予的強(qiáng)制許可l 在國(guó)家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。l 為了公共健康目的，對(duì)取得專利權(quán)的藥品，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以給予制

50、造并將其出口到符合中華人民共和國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約規(guī)定的國(guó)家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。3根據(jù)不同專利之間相互關(guān)系依申請(qǐng)給予的強(qiáng)制許可，即從屬專利許可。l 前后兩個(gè)發(fā)明創(chuàng)造是已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?；l 在后發(fā)明創(chuàng)造同在前發(fā)明創(chuàng)造相比，具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，而其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膶?shí)施；l 強(qiáng)制許可為專利局經(jīng)專利權(quán)人的申請(qǐng)而給予。強(qiáng)制許可的救濟(jì):接到通知之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴（五） 專利權(quán)的保護(hù)專利侵權(quán)的種類：（一）直接侵權(quán)行為：1未經(jīng)專利權(quán)人許可實(shí)施其專利的侵權(quán)行為2假冒專利與冒充專利3假冒專利：指非專利權(quán)人在自己的非專利產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)明專利權(quán)人的專利標(biāo)記或者專

51、利號(hào)，以達(dá)到欺騙消費(fèi)者，獲取非法利益的行為冒充專利：以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的行為。區(qū)別：冒充的專利是根本不存在的；而假冒他人的專利是客觀存在的，只不過(guò)不屬于假冒人所有，而是他人的專利（二）間接侵權(quán)（1）故意銷售、許諾銷售、進(jìn)口只能用于專利產(chǎn)品的關(guān)鍵部件、或?qū)ｉT用于專利產(chǎn)品的模具、或?qū)ｉT用于實(shí)施專利方法的機(jī)器設(shè)備或中間體材料；（2）未經(jīng)專利權(quán)人授權(quán)或委托，擅自許可他人實(shí)施專利技術(shù)；（3）專利許可合同的被許可方，違反合同中關(guān)于“不得轉(zhuǎn)讓”的約定，擅自許可第三人實(shí)施專利技術(shù)；3專利侵權(quán)賠償數(shù)額的計(jì)算侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確

52、定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支。 權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的賠償。三、 商標(biāo)權(quán)1.商標(biāo)2概念：指商品的生產(chǎn)者經(jīng)營(yíng)者在其商品上或服務(wù)上使用的，由文字、圖形、顏色、三維標(biāo)識(shí)或其組合構(gòu)成的，具有顯著特征，能夠?qū)⒉煌慕?jīng)營(yíng)者所提供的商品或者服務(wù)區(qū)別開(kāi)來(lái)的標(biāo)記（1） 來(lái)源區(qū)分功能（2） 品質(zhì)表示功能（3） 商品宣傳功能（4） 文化展示功

53、能2. 商標(biāo)的構(gòu)成2：商標(biāo)的內(nèi)容必須符合商標(biāo)法的規(guī)定。（包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合） 商標(biāo)法第八條 任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開(kāi)的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。3. 顯著性3+（1）概念：指商標(biāo)應(yīng)具有可識(shí)別性和獨(dú)特性，要求商標(biāo)的構(gòu)成要素立意新穎，獨(dú)具風(fēng)格。（2）固有顯著性：不得注冊(cè)為商標(biāo)的標(biāo)志：A. 官方標(biāo)志、徽記B. 通用名稱 C. 描述性標(biāo)志 D. 地名 E. 功能性三維標(biāo)志 固有顯著性的程度：臆造商標(biāo)任意性商標(biāo)暗示性商標(biāo)4. 獲得顯著性

54、：一個(gè)缺乏固有顯著性的標(biāo)志通過(guò)長(zhǎng)期連續(xù)使用而產(chǎn)生新的含義，具備識(shí)別商品的能力時(shí)，該標(biāo)志即被視為具備了顯著特征。5. 非沖突性：也稱為消極條件，指商標(biāo)法上關(guān)于不能取得注冊(cè)的情形。（1）不得違反公序良俗（2）不得與在先合法權(quán)利相沖突6商標(biāo)權(quán)取得的方式：我國(guó)商標(biāo)法實(shí)行注冊(cè)制度和先申請(qǐng)?jiān)瓌t（1）使用取得：也稱為使用原則，是指商標(biāo)創(chuàng)設(shè)后須實(shí)際使用于商業(yè)活動(dòng)，商標(biāo)上的權(quán)利基于使用的事實(shí)而形成。（2）注冊(cè)取得：指商標(biāo)權(quán)的取得必須經(jīng)過(guò)注冊(cè)核準(zhǔn)，注冊(cè)商標(biāo)受法律保護(hù)，未經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，一般得不到法律的保護(hù)。7商標(biāo)注冊(cè)的原則（1） 申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t：指兩個(gè)或兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在相同或類似的商品上以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)，申請(qǐng)?jiān)谙鹊?，可以獲得商標(biāo)專用權(quán)，而申請(qǐng)?jiān)诤蟮挠枰择g回。（2） 自愿注冊(cè)原則：是指商標(biāo)使用人是否申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)取決于自己的意愿。（3） 優(yōu)先權(quán)原則：商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人自其商標(biāo)在外國(guó)第一次提出商標(biāo)注冊(cè)申