建設(shè)法規(guī)與典型案例分析第5章 建設(shè)工程合同

1、1工程案例分析工程案例分析第章 建設(shè)工程合同法律制度2課程重要性和地位課程重要性和地位n 是工程造價(jià)專業(yè)主干和核心課程；是工程造價(jià)專業(yè)主干和核心課程；是國家注冊監(jiān)理工程師和國家注冊建造師及造價(jià)是國家注冊監(jiān)理工程師和國家注冊建造師及造價(jià)工程師的必考課程和內(nèi)容；工程師的必考課程和內(nèi)容；n 是建筑企業(yè)經(jīng)營和項(xiàng)目管理的重點(diǎn)內(nèi)容；是建筑企業(yè)經(jīng)營和項(xiàng)目管理的重點(diǎn)內(nèi)容；n 對于形成學(xué)生的核心專業(yè)能力、培養(yǎng)合格的高級對于形成學(xué)生的核心專業(yè)能力、培養(yǎng)合格的高級工程管理人才具有重要意義。工程管理人才具有重要意義。 3本本 章章 內(nèi)內(nèi) 容容建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的履

2、行合同履行的擔(dān)保建設(shè)工程合同的變更、終止 違約責(zé)任建設(shè)工程合同糾紛案件司法解釋相關(guān)規(guī)定及應(yīng)用4第章第章第第1 1節(jié)建設(shè)工程合同法律制度概述節(jié)建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同是合同的一種建設(shè)工程合同是合同的一種合同的特征合同的特征平等主體間的民事法律關(guān)系平等主體間的民事法律關(guān)系多方當(dāng)事人之間多方當(dāng)事人之間內(nèi)容：內(nèi)容：是具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議是具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議5.1.1 建設(shè)工程合同的概念及特征1建設(shè)工程合同的概念主體之間的權(quán)利義務(wù)主體之間的權(quán)利義務(wù)5第第1 1節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同法律制度概述第第5 5章章5.1.1 5.1.1 建設(shè)工程合同的概念及特征建設(shè)工程合同

3、的概念及特征1建設(shè)工程合同的概念建設(shè)工程合同是指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。進(jìn)行工程建設(shè)的行為包括勘察、設(shè)計(jì)。包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。6成本加固定百分比酬金合同成本加固定百分比酬金合同成本加固定酬金合同成本加固定酬金合同成本加成本加浮動酬金浮動酬金合同合同目標(biāo)成本加獎罰目標(biāo)成本加獎罰合同合同估算工程量單價(jià)合同估算工程量單價(jià)合同純單價(jià)合同純單價(jià)合同單價(jià)合同單價(jià)合同固定總價(jià)合同固定總價(jià)合同可調(diào)總價(jià)合同可調(diào)總價(jià)合同總價(jià)合同總價(jià)合同成本加酬金合同成本加酬金合同施施工工承承包包合合同同第章第章第第1節(jié)建設(shè)工程合同法律制度概述節(jié)建設(shè)工程合同法律制度概述5.1.1 建設(shè)工程合同的概念及特

4、征建設(shè)工程合同的概念及特征1建設(shè)工程合同的概念7第第5 5章章 第第1 1節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同法律制度概述n 5 51 11 1 建設(shè)工程合同的概念及特征建設(shè)工程合同的概念及特征n 1 1建設(shè)工程合同的概念建設(shè)工程合同的概念合同當(dāng)事人合同當(dāng)事人 發(fā)包人：發(fā)包人： 承包人：承包人： 在建設(shè)工程合同中負(fù)責(zé)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)的一方當(dāng)事人，承包在建設(shè)工程合同中負(fù)責(zé)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)的一方當(dāng)事人，承包人最主要的義務(wù)是進(jìn)行工程建設(shè)，即進(jìn)行工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工等工作。人最主要的義務(wù)是進(jìn)行工程建設(shè)，即進(jìn)行工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工等工作。發(fā)包人是指在建設(shè)工程合同中委托承包人

5、進(jìn)行工程的勘察、發(fā)包人是指在建設(shè)工程合同中委托承包人進(jìn)行工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)的建設(shè)單位（或業(yè)主、項(xiàng)目法人），發(fā)包人設(shè)計(jì)、施工任務(wù)的建設(shè)單位（或業(yè)主、項(xiàng)目法人），發(fā)包人最主要的義務(wù)是向承包人支付相應(yīng)的價(jià)款。最主要的義務(wù)是向承包人支付相應(yīng)的價(jià)款。不允許轉(zhuǎn)讓合不允許轉(zhuǎn)讓合同，必須是合同，必須是合法繼承人法繼承人8第第5 5章章 第第1 1節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同法律制度概述5.1.1建設(shè)工程合同的概念及特征2建設(shè)工程合同的特征 合同主體的嚴(yán)格性形式和程序的嚴(yán)格性合同標(biāo)的的特殊性合同履行期限的長期性 發(fā)包人與承包人就完發(fā)包人與承包人就完成具體工程項(xiàng)目的建成具體工程項(xiàng)目的建筑施工

6、、設(shè)備安裝、筑施工、設(shè)備安裝、設(shè)備調(diào)試、工程保修設(shè)備調(diào)試、工程保修等工作內(nèi)容，確定雙等工作內(nèi)容，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議93. 數(shù)量數(shù)量 2. 標(biāo)的標(biāo)的 4. 質(zhì)量質(zhì)量 5. 價(jià)款或者報(bào)酬價(jià)款或者報(bào)酬 6. 履行期限、地點(diǎn)和方式履行期限、地點(diǎn)和方式 7. 違約責(zé)任違約責(zé)任 8. 解決爭議的方法解決爭議的方法 第第5章章 第第1節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同法律制度概述5.1.2 建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容1 .建設(shè)工程合同的主體建設(shè)工程合同的主體2.建設(shè)工程合同的基本條款建設(shè)工程合同的基本條款1.發(fā)包人、承包人的名稱和住所發(fā)包人、承包人的名稱和住所 10第第5 5章章

7、 第第1 1節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同法律制度概述5.1.2 建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容3建設(shè)工程合同的形式建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 建設(shè)工程合同文件，一般包括以下幾個(gè)組成部分：1）合同協(xié)議書。2）中標(biāo)通知書。3）投標(biāo)書及其附件。4）合同通用條款。5）合同專用條款。6）洽商、變更等明確雙方權(quán)利義務(wù)的紀(jì)要、協(xié)議。7）工程量清單、工程報(bào)價(jià)單或工程預(yù)算書、圖紙。8）標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和其他有關(guān)技術(shù)資料、技術(shù)要求。11建設(shè)項(xiàng)目全壽命周期中涉及的合同主體建設(shè)項(xiàng)目全壽命周期中涉及的合同主體項(xiàng)目業(yè)主項(xiàng)目業(yè)主供應(yīng)商供應(yīng)商保險(xiǎn)保險(xiǎn)公司公司政府政府銀行銀行勘查勘查單位單位設(shè)計(jì)設(shè)計(jì)單位單位用戶用戶科研科研

8、院所院所咨詢咨詢公司公司施工施工單位單位第第5章章 第第1節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同法律制度概述12建設(shè)項(xiàng)目全壽命周期階段合 同 種 類合 同 主 體決策階段決策階段咨詢合同、土地征用與拆遷合同、土地使用權(quán)出讓及轉(zhuǎn)讓合同、貸款合同等業(yè)主、咨詢公司、政府、土地轉(zhuǎn)讓方、銀行實(shí)施階段實(shí)施階段勘查合同、設(shè)計(jì)合同、招標(biāo)代理委托合同、材料設(shè)備采購合同、施工合同、裝飾合同、擔(dān)保合同、保險(xiǎn)合同、技術(shù)開發(fā)合同、貸款合同等業(yè)主、勘查單位、設(shè)計(jì)單位、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、供應(yīng)商、承包商、擔(dān)保方、保險(xiǎn)公司、銀行、科研院等運(yùn)營階段運(yùn)營階段供用水、電、氣合同，房屋銷售合同、房屋出租合同、運(yùn)營管理合同、物業(yè)管理合同

9、、保修合同、拆除合同等。業(yè)主、供電、水、氣單位、用戶、物業(yè)公司等建設(shè)項(xiàng)目全壽命周期中涉及的合同主體及種類建設(shè)項(xiàng)目全壽命周期中涉及的合同主體及種類第第5章章 第第1節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同法律制度概述建設(shè)工程合同法律制度概述13訂立合同的方式訂立合同的方式第第5章章 第第2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程合同的訂立14條件1、內(nèi)容要具體確定2、應(yīng)當(dāng)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束要約邀請要約邀請 希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示第第5章章 第第2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程合同的訂立 5.2.1 要約要約1要約的概念及其必要條件要約的概念及其必要條件1

10、5到達(dá)主義要約到達(dá)受要約人時(shí)開始生效生效時(shí)間撤回在要約發(fā)出之后、發(fā)生法律效力之前，要約人欲使該要約不發(fā)生法律效力而作出的意思表示撤銷要約人在要約發(fā)生法律效力之后而在受要約人承諾之前，欲使要約失去法律效力的意思表示第第5章章 第第2節(jié)建設(shè)工程合同的訂立節(jié)建設(shè)工程合同的訂立5.2.1 要約2. 要約的形式 3.要約的法律效力和要約的撤回、撤銷16要約撤回與撤銷的區(qū)別要約撤回與撤銷的區(qū)別第第5章章 第第2節(jié)建設(shè)工程合同的訂立節(jié)建設(shè)工程合同的訂立5.2.1 要約 3.要約的法律效力和要約的撤回、撤銷175.2.2 承諾1.承諾的概念及條件條條 件件1、必須由受要約人作出2、必須向要約人作出3、內(nèi)容必須

11、與要約的內(nèi)容一致4、必須在要約的有效時(shí)限內(nèi)作出第第5章章 第第2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程合同的訂立18到達(dá)主義生效時(shí)間撤回撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。第第5章章 第第2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程合同的訂立5.2.2 承諾2.承諾的生效時(shí)間3.承諾的撤回 承諾可以撤銷嗎？遲發(fā)的承諾遲發(fā)的承諾遲到的承諾遲到的承諾19第第5章章 第第2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程合同的訂立 撤回撤回 生效生效 撤銷撤銷要約邀請 要約 到達(dá)到達(dá) 作出承諾 到達(dá) 合同成立合同成立 生效生效 撤回撤回 20第第5 5章章 第第2 2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂建設(shè)工

12、程合同的訂立案例分析1 20002000年年8 8月，某機(jī)械廠向某電爐廠發(fā)信，聯(lián)系購買一臺月，某機(jī)械廠向某電爐廠發(fā)信，聯(lián)系購買一臺“無芯中頻感應(yīng)爐無芯中頻感應(yīng)爐”，規(guī)格，規(guī)格2T2T，執(zhí)行國家定價(jià)，委托供方代辦托運(yùn)，執(zhí)行國家定價(jià)，委托供方代辦托運(yùn)，1010月發(fā)貨。電爐廠接函后，因無此種規(guī)格的電月發(fā)貨。電爐廠接函后，因無此種規(guī)格的電爐，即復(fù)函：電爐有售，規(guī)格爐，即復(fù)函：電爐有售，規(guī)格1T1T，若有異議，請于，若有異議，請于1010月月1 1日前提出，否則，將于日前提出，否則，將于1010月發(fā)貨，機(jī)械廠接函后一直未作答復(fù)，電爐廠即于月發(fā)貨，機(jī)械廠接函后一直未作答復(fù)，電爐廠即于1010月初將貨出，貨

13、款月初將貨出，貨款1515萬元，運(yùn)萬元，運(yùn)費(fèi)費(fèi)32003200元，但機(jī)械廠以合同未成立為由拒絕提貨，不予付款，雙方為此發(fā)生糾紛訴元，但機(jī)械廠以合同未成立為由拒絕提貨，不予付款，雙方為此發(fā)生糾紛訴諸法院。諸法院。 問：電爐廠與機(jī)械廠之間的購銷合同是否成立？理由是什么？問：電爐廠與機(jī)械廠之間的購銷合同是否成立？理由是什么？n 參考答案參考答案n 沒承諾合同不成立沒承諾合同不成立21第第5 5章章 第第2 2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂建設(shè)工程合同的訂立案例分析案例分析2 2某市一貿(mào)易公司因建造一棟大樓，急需水泥，基建處遂向本省的興盛水泥廠某市一貿(mào)易公司因建造一棟大樓，急需水泥，基建處遂向本省的興盛水泥廠

14、、金利水泥廠及原告鴻達(dá)水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：、金利水泥廠及原告鴻達(dá)水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標(biāo)我公司急需標(biāo)號為號為150150型號的水泥型號的水泥100100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。往購買?！比宜鄰S在收到函電之后，都先后向貿(mào)易公司回復(fù)了函電三家水泥廠在收到函電之后，都先后向貿(mào)易公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格，而鴻達(dá)水泥廠在發(fā)出，在函電中告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價(jià)格，而鴻達(dá)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)，也派車給貿(mào)易公司送去了函電的同時(shí)，也派車給貿(mào)易公司送去了5050噸水泥。在該批水泥送

15、達(dá)之前噸水泥。在該批水泥送達(dá)之前，貿(mào)易公司得知金利水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，貿(mào)易公司得知金利水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向金利水泥廠發(fā)去函電稱：向金利水泥廠發(fā)去函電稱：“我公司愿購買貴廠我公司愿購買貴廠100100噸噸150150型號水泥，盼型號水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電后第二天上午，金利水泥廠在發(fā)出函電后第二天上午，金利水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，鴻達(dá)水泥廠將發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，鴻達(dá)水泥廠將5050噸水泥送到，貿(mào)易公司告知噸水泥送到，貿(mào)易公司告知鴻達(dá)水泥廠，他們已決定購買金利水泥廠的水泥，因此不能接收鴻達(dá)水

16、鴻達(dá)水泥廠，他們已決定購買金利水泥廠的水泥，因此不能接收鴻達(dá)水泥廠送來的水泥。鴻達(dá)水泥廠認(rèn)為，貿(mào)易公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙泥廠送來的水泥。鴻達(dá)水泥廠認(rèn)為，貿(mào)易公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，鴻達(dá)水泥廠遂向法院起訴。方協(xié)商不成，鴻達(dá)水泥廠遂向法院起訴。n 請問：（請問：（1 1）貿(mào)易公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于）貿(mào)易公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？貿(mào)易公司第二次向金利什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？貿(mào)易公司第二次向金利水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？貿(mào)易公司與金利水泥廠之間的買賣合同水泥廠發(fā)函的行為是什么行為

17、？貿(mào)易公司與金利水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？是否成立？為什么？n （2 2）鴻達(dá)水泥廠與貿(mào)易公司之間的買賣合同是否成立？）鴻達(dá)水泥廠與貿(mào)易公司之間的買賣合同是否成立？22第第5 5章章 第第2 2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂建設(shè)工程合同的訂立5.2.3 合同成立時(shí)間n 承諾生效之時(shí)為合同成立之時(shí) 。n 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者或者蓋章時(shí)合同成立 。23第第5 5章章 第第2 2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂建設(shè)工程合同的訂立5.2.4 締約過失責(zé)任 (看案例)1締約過失責(zé)任的概念 締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因故意或者過失違反先合同義務(wù)致使另一方信賴?yán)娴膿p

18、失所承擔(dān)的民事責(zé)任。甲打算轉(zhuǎn)產(chǎn)做服裝生意，決定將自己飲食店的全套設(shè)備出售。甲先與乙約定，要價(jià)15000元，要求對方在10天內(nèi)回話。甲因急于將該設(shè)備賣掉，又在第二天與丙約定，愿將該設(shè)備以同樣的價(jià)格賣給他。乙早有開飲食店的意愿，于是便積極籌款，并將自己新買的摩托車折價(jià)賣掉，款項(xiàng)湊齊后于第8天前往甲家，不料該設(shè)備已在第6天被丙買走。乙要求甲賠償自己折價(jià)賣摩托車損失的1000元，甲稱自己尚未與王訂立合同，拒絕賠償。 “一物二賣一物二賣”造成的損失賠不賠？造成的損失賠不賠？ 區(qū)別于違約責(zé)任24第第5 5章章 第第2 2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂建設(shè)工程合同的訂立5.2.4 締約過失責(zé)任2締約過失責(zé)任的構(gòu)成要

19、件n 發(fā)生在合同締結(jié)過程中n 一方違反了以誠實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的先合同義務(wù) （通知、協(xié)力、保（通知、協(xié)力、保護(hù)、保密）護(hù)、保密）n 該行為造成了對方的損失，（信賴?yán)?、合同未成立或未生效）（信賴?yán)妗⒑贤闯闪⒒蛭瓷В?n 行為人具有過失過失 （故意、過失）（故意、過失）25第第5 5章章 第第2 2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂建設(shè)工程合同的訂立5.2.4 締約過失責(zé)任3締約過失責(zé)任的適用當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。3）有其他違背誠實(shí)信用的行為。26第第5章章第第2

20、節(jié)建設(shè)工程合同的訂立節(jié)建設(shè)工程合同的訂立5.2.4 締約過失責(zé)任27第第5 5章章 第第2 2節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程合同的訂立5.2.5 訂立建設(shè)工程合同時(shí)應(yīng)注意的問題n 1嚴(yán)格依法采用書面形式n 2認(rèn)真審查合同雙方主體資格 n 3嚴(yán)格審查合同條款285.3.1 合同生效的概念和內(nèi)容5.3.2 合同的生效要件 概念概念 合同所產(chǎn)生的法律上的約束力生效生效條件條件1、訂立合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力2、雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)3、內(nèi)容不得違反法律或者社會公共利益生效時(shí)間依法成立的合同，自成立時(shí)生效法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，在合同簽定后并辦理了批準(zhǔn)、登記等手續(xù)

21、時(shí)才能生效第第5章章 第第3節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的效力29第第5章章 第第3節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的效力概念概念不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同特征特征1、具有違法性、具有違法性 2、自始就不具有法律效力、自始就不具有法律效力范范圍圍1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2、惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定5.3.3 無效合同1無效合同的含義 2無效合同的范圍30指主體不合格而訂立的合同指主體不合格而訂立的合同 ，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法只有經(jīng)

22、過有權(quán)人的追認(rèn)，才能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力的合同。律效力的合同。限制行為能力限制行為能力人依法不能獨(dú)人依法不能獨(dú)立訂立的合同立訂立的合同(欠缺能力欠缺能力)無權(quán)代理無權(quán)代理人訂立的人訂立的合同合同(欠缺權(quán)利欠缺權(quán)利)無處分權(quán)無處分權(quán)人處分他人處分他人財(cái)產(chǎn)人財(cái)產(chǎn)(欠缺權(quán)利欠缺權(quán)利)5.3.4 效力待定的合同1效力待定的合同 2效力待定合同的類型第第5章章 第第3節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的效力315.3.5 可變更、可撤銷的合同1 1可變更、可撤銷合同概念可變更、可撤銷合同概念是指雖經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商成立，但由于當(dāng)事人的意思表示不真實(shí)，經(jīng)當(dāng)事人一方向法院或仲裁是指雖經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商成立，但由于

23、當(dāng)事人的意思表示不真實(shí)，經(jīng)當(dāng)事人一方向法院或仲裁機(jī)關(guān)請求，可以變更或撤銷合同效力。機(jī)關(guān)請求，可以變更或撤銷合同效力。2撤銷權(quán)的行使 n 必須有一方當(dāng)事人行使請求權(quán)必須有一方當(dāng)事人行使請求權(quán)n必須由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)行使變更、撤銷權(quán)必須由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)行使變更、撤銷權(quán)3可變更、可撤銷合同的類型 1.1.必須具備法定事由必須具備法定事由 （1 1）存在重大誤解）存在重大誤解 （2 2）訂立合同時(shí)顯失公平）訂立合同時(shí)顯失公平 （3 3）一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂）一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同立合同第第5章章 第第3節(jié)節(jié)

24、建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的效力32第第5 5章章 第第3 3節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的效力5.3.6 合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果1)1)返還財(cái)產(chǎn)返還財(cái)產(chǎn)。合同被確認(rèn)無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。合同被確認(rèn)無效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。2)2)折價(jià)補(bǔ)償折價(jià)補(bǔ)償。不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 3)3)賠償損失賠償損失。賠償損失以過錯(cuò)為條件。有過錯(cuò)的應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到。賠償損失以過錯(cuò)為條件。有過錯(cuò)的應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各

25、自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。4)4)收歸國庫所有、返還集體、第三人收歸國庫所有、返還集體、第三人33第第5 5章章 第第3 3節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的效力無效合同、可撤銷合同、效力待定合同的區(qū)別：34案例分析案例分析31999年年12月，甲汽車貿(mào)易公司與乙鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)訂立了一份汽車月，甲汽車貿(mào)易公司與乙鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)訂立了一份汽車買賣合同。約定：甲方于買賣合同。約定：甲方于2000年年2月向乙方交付新卡車一輛，月向乙方交付新卡車一輛，價(jià)款價(jià)款12萬元，并約定由乙方向甲方付萬元，并約定由乙方向甲方付20%定金。合同訂立定金。合同訂立10天內(nèi)，乙方依約向甲方付定金天內(nèi)，乙方依約向甲方付定金24000元，

26、余款提貨時(shí)付清。元，余款提貨時(shí)付清。2000年年2月乙方付款提貨后，在使用中發(fā)現(xiàn)該車系舊車翻新，月乙方付款提貨后，在使用中發(fā)現(xiàn)該車系舊車翻新，主要部件經(jīng)常發(fā)生故障，便向甲方提出異議，并于主要部件經(jīng)常發(fā)生故障，便向甲方提出異議，并于4月提出退貨。月提出退貨。甲方拒不同意，雙方協(xié)商不成，乙方向法院起訴。認(rèn)為甲方有甲方拒不同意，雙方協(xié)商不成，乙方向法院起訴。認(rèn)為甲方有欺詐行為，請求法院認(rèn)認(rèn)定合同無效，并判令甲方承擔(dān)違約責(zé)欺詐行為，請求法院認(rèn)認(rèn)定合同無效，并判令甲方承擔(dān)違約責(zé)任，雙倍返還定金。經(jīng)查：該車確系舊車翻新，但經(jīng)維修尚可任，雙倍返還定金。經(jīng)查：該車確系舊車翻新，但經(jīng)維修尚可使用。使用。問題問題

27、（1）該合同應(yīng)為無效還是可撤銷合同，為什么）該合同應(yīng)為無效還是可撤銷合同，為什么 （2）乙）乙 方的訴訟請求是否得當(dāng)？此案依法應(yīng)如何處理？方的訴訟請求是否得當(dāng)？此案依法應(yīng)如何處理？第第5章章 第第3節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的效力35第第5 5章章 第第3 3節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的效力建設(shè)工程合同的效力(1)(1)該合同應(yīng)為可撤銷的合同，而不是無效的合同。因?yàn)樵谠摵贤喠⑦^程中，該合同應(yīng)為可撤銷的合同，而不是無效的合同。因?yàn)樵谠摵贤喠⑦^程中，甲方雖有欺詐行為，但是該合同并未損害國家利益和社會公共利益，也沒有甲方雖有欺詐行為，但是該合同并未損害國家利益和社會公共利益，也沒有損害集體或第

28、三人的利益，該合同是甲方以欺詐的手段，使乙方在違背真實(shí)損害集體或第三人的利益，該合同是甲方以欺詐的手段，使乙方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，合同損害了乙方的利益，因此應(yīng)屬于可撤銷的合意思的情況下訂立的合同，合同損害了乙方的利益，因此應(yīng)屬于可撤銷的合同。同。(2)(2)乙方的訴訟請求不完全得當(dāng)。由于該合同屬可撤銷合同，乙方只能請求人民乙方的訴訟請求不完全得當(dāng)。由于該合同屬可撤銷合同，乙方只能請求人民法院撤銷或者變更該合同，而不能請求法院認(rèn)定該合同無效。如請求法院撤法院撤銷或者變更該合同，而不能請求法院認(rèn)定該合同無效。如請求法院撤銷該合同的話，只能請求返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失，而不能要求雙倍返還定金

29、。銷該合同的話，只能請求返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失，而不能要求雙倍返還定金。該合同糾紛有以下兩種處理辦法：該合同糾紛有以下兩種處理辦法： 乙方請求人民法院撤銷該合同，人民法院應(yīng)予撤銷，并依據(jù)合同被撤銷后財(cái)乙方請求人民法院撤銷該合同，人民法院應(yīng)予撤銷，并依據(jù)合同被撤銷后財(cái)產(chǎn)處理的有關(guān)規(guī)定，判決雙方返還財(cái)產(chǎn)，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)產(chǎn)處理的有關(guān)規(guī)定，判決雙方返還財(cái)產(chǎn)，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。同時(shí)有過錯(cuò)的甲方應(yīng)依法賠償給乙方造成的經(jīng)濟(jì)損失。當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。同時(shí)有過錯(cuò)的甲方應(yīng)依法賠償給乙方造成的經(jīng)濟(jì)損失。 乙方請求人民法院變更該合同，人民法院應(yīng)對該合同進(jìn)行變更，即在保持原乙方請求人民法院變

30、更該合同，人民法院應(yīng)對該合同進(jìn)行變更，即在保持原合同效力的基礎(chǔ)上，對標(biāo)的物的質(zhì)量等條款做某些修改和補(bǔ)充。合同效力的基礎(chǔ)上，對標(biāo)的物的質(zhì)量等條款做某些修改和補(bǔ)充。案例分析參考答案案例分析參考答案36第第5 5章章 第第4 4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行5.4.1 合同的履行原則（1）實(shí)際履行原則 （2）協(xié)作履行原則 （3）適當(dāng)履行原則 37協(xié)議補(bǔ)缺規(guī)則補(bǔ)缺質(zhì)量要求不明確的價(jià)款或報(bào)酬不明確的履行地點(diǎn)不明確的履行期限不明確的履行方式不明確的履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的5.4.2 合同的履行規(guī)則1.合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則第第5章章 第第4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行38在

31、合同約定的交付期限內(nèi)在合同約定的交付期限內(nèi)按照交付的價(jià)格計(jì)價(jià)按照交付的價(jià)格計(jì)價(jià)逾期交付標(biāo)的物的按原價(jià)格執(zhí)行按新價(jià)格執(zhí)行逾期提取標(biāo)的物的或逾期付款的按新價(jià)格 執(zhí)行按原價(jià)格 執(zhí)行第第5章章 第第4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行5.4.2 合同的履行規(guī)則2.合同中規(guī)定執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的履行規(guī)則39合同履行中合同履行中的其他規(guī)則的其他規(guī)則債務(wù)人提債務(wù)人提前履行時(shí)前履行時(shí)合同履行中合同履行中的第三人的第三人約定由債務(wù)人約定由債務(wù)人向第三人向第三人履行債務(wù)的履行債務(wù)的約定由第三人約定由第三人向債權(quán)人向債權(quán)人履行債務(wù)的履行債務(wù)的5.4.3 合同履行中的債務(wù)履行變更第第5章章 第第4節(jié)節(jié)

32、建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行40一方當(dāng)事人依法具有的對抗對方當(dāng)事人的履行請求，暫時(shí)拒絕履行其合同債務(wù)的權(quán)利-同時(shí)履行抗辯權(quán)-先履行抗辯權(quán)后履行一方行使-不安抗辯權(quán)先履行一方行使5.4.4 合同履行中的抗辯權(quán)第第5章章第第4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行41 1998年8月21日，甲方與乙方簽訂一份購銷電子設(shè)備的合同，合同規(guī)定：由乙方供給甲方某型號的電子設(shè)備50臺，每臺售價(jià)5萬元，共計(jì)250萬元，交貨日期為1998年12月底，甲方應(yīng)將貨款于1998年11月20日前交給乙方在其本地的開戶銀行。合同訂立后不久，甲方從當(dāng)年11月4日的一張報(bào)紙上看到一篇報(bào)道，得知乙方已瀕臨破產(chǎn)。考慮

33、到如果再付款給乙方，必然會造成重大的經(jīng)濟(jì)損失，11月6日，甲方向乙方發(fā)出拒付貨款的通知，要求乙方提供擔(dān)保后再履行于11月20日前付款的義務(wù)。案例分析案例分析4第第5章章 第第4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行42案例分析案例分析4 4問題問題1、甲方的做法是否有法律依據(jù)？屬于什么行為？2、根據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人有哪些情形的，可以中止履行？3、如果乙方未提供擔(dān)保，甲方可以如何做？第第5章章 第第4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行43第第 5 5 章章 第第 4 4 節(jié) 建 設(shè) 工 程 合 同 的 履 行節(jié) 建 設(shè) 工 程 合 同 的 履

34、 行債權(quán)債權(quán)保全保全方式方式代位權(quán)代位權(quán)撤銷權(quán)撤銷權(quán)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法債權(quán)人的債權(quán)已到期債權(quán)人的債權(quán)已到期債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害對債權(quán)人造成損害須有債務(wù)人的積極行為須有債務(wù)人的積極行為 債務(wù)人的行為對債權(quán)人造成損害債務(wù)人的行為對債權(quán)人造成損害 債務(wù)人和受讓人的主觀心理態(tài)度債務(wù)人和受讓人的主觀心理態(tài)度 5.4.5 債權(quán)保全代位權(quán)代位權(quán)是針對債務(wù)人的消極行為，是針對債務(wù)人的消極行為，撤銷權(quán)撤銷權(quán)是針對債務(wù)人的積極行為。是針對債務(wù)人的積極行為。兩者都是為了排除對債權(quán)的危害，實(shí)現(xiàn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，兩者都是為

35、了排除對債權(quán)的危害，實(shí)現(xiàn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，使之能夠以財(cái)產(chǎn)保障對債權(quán)人的清償。使之能夠以財(cái)產(chǎn)保障對債權(quán)人的清償。44第第5 5章章 第第4 4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行5.4.6 合同履行的擔(dān)保擔(dān)保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金1保證n 保證人的資格 n 保證合同：主體-保證人和債權(quán)人n 保證方式：一般保證和連帶責(zé)任保證 n 保證責(zé)任n 保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用 45第第5 5章章 第第4 4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行5.4.6 合同履行的擔(dān)保2.抵押n 概念和特征概念和特征n 抵押物抵押物n 抵押財(cái)產(chǎn)的范圍抵押財(cái)產(chǎn)的范圍n 抵押合同和抵押物

36、登記抵押合同和抵押物登記n 抵押的效力抵押的效力n 抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)46第第5 5章章 第第4 4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行5.4.6 合同履行的擔(dān)保3質(zhì)押n 質(zhì)押的概念（與抵押的區(qū)別）質(zhì)押的概念（與抵押的區(qū)別）n 動產(chǎn)質(zhì)押動產(chǎn)質(zhì)押n 權(quán)利質(zhì)權(quán)權(quán)利質(zhì)權(quán)4.留置n 留置的概念與特征留置的概念與特征n 留置的成立留置的成立n 留置權(quán)的效力留置權(quán)的效力時(shí)間時(shí)間合同成立合同成立債務(wù)到期債務(wù)到期寬限期滿寬限期滿占有成立占有成立留置權(quán)成立留置權(quán)成立留置權(quán)實(shí)行留置權(quán)實(shí)行47第第5 5章章 第第4 4節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的履行建設(shè)工程合同的履行5.4.6 合同履行的擔(dān)保5.定金n 定金的

37、概念定金的概念n 定金合同定金合同n 定金效力定金效力48第第5章章 第第5節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的變更、終止建設(shè)工程合同的變更、終止5.5.1 建設(shè)工程合同的變更1合同變更的含義概念合同成立后、履行完畢之前，當(dāng)事人依法對合同內(nèi)容所作的修改形式合同轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓（廣義）（廣義）合同變更合同變更（狹義）（狹義）合同主體的變更合同內(nèi)容變更49第第5 5章章 第第5 5節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的變更、終止建設(shè)工程合同的變更、終止5.5.1 5.5.1 建設(shè)工程合同的變更建設(shè)工程合同的變更2合同變更的程序當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。50終止的原因

38、終止的原因1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行2、合同解除3、債務(wù)相互抵銷4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存5、債權(quán)人免除債務(wù)6、債權(quán)債務(wù)同歸一人7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形5.5.2 合同終止1.合同終止的含義第第5章章 第第5節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的變更、終止建設(shè)工程合同的變更、終止51解除的形式協(xié)議解除協(xié)議解除法定解除法定解除雙方協(xié)商一致雙方協(xié)商一致不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)；不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)；履行期滿前一方表明不履行主要履行期滿前一方表明不履行主要義務(wù)；義務(wù)；一方延遲履行，催告后在合理期一方延遲履行，催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；限內(nèi)仍未履行；一方違約致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)；一方違約致使

39、合同目的不能實(shí)現(xiàn)；法定的其他情形。法定的其他情形。第第5章章 第第5節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同的變更、終止建設(shè)工程合同的變更、終止5.5.2 合同終止 2合同的解除52解除程序主張解除方應(yīng)當(dāng)通知主張解除方應(yīng)當(dāng)通知 對方。對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可以對方有異議的，可以 請求法院、仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)請求法院、仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除的效力。解除的效力。法律后果合同解除后，尚未履合同解除后，尚未履 行的，終止履行行的，終止履行已經(jīng)履行的，可以要求恢復(fù)原狀，采取補(bǔ)救已經(jīng)履行的，可以要求恢復(fù)原狀，采取補(bǔ)救 措施，并可要求賠償措施，并可要求賠償 損失。損失。第第5章章 第第5節(jié)節(jié)

40、 建設(shè)工程合同的變更、終止建設(shè)工程合同的變更、終止5.5.2 合同終止 2合同的解除53合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人承擔(dān)的責(zé)任前提有效合同有效合同產(chǎn)生原因存在違約行為存在違約行為第第5章章 第第6節(jié)節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任5.6.1 違約責(zé)任和違約行為1違約責(zé)任2違約行為5.6.2 違約責(zé)任的歸責(zé)原則 1嚴(yán)格責(zé)任原則2過錯(cuò)責(zé)任原則545.6.3 承擔(dān)違約責(zé)任的形式繼續(xù)履行繼續(xù)履行賠償損失采取補(bǔ)救措施支付違約金支付違約金支付定金支付定金第第5章章 第第6節(jié)節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任55第第5 5章章 第第6 6節(jié)節(jié) 違約責(zé)任違約責(zé)任5.6.4 違約責(zé)任免責(zé)事由（1）不可抗力 （2）貨物本身的自然性

41、質(zhì)、貨物的合理損耗。 （3）受害人的過錯(cuò) （4）免責(zé)條款 合同中的免除造成對方人身傷害、因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的違約責(zé)任的免除條款無效 56第第5 5章章 第第7 7節(jié)節(jié) 建設(shè)工程合同糾紛案件司法解釋相關(guān)建設(shè)工程合同糾紛案件司法解釋相關(guān)規(guī)定及應(yīng)用規(guī)定及應(yīng)用5.7.1 建設(shè)工程施工合同的效力問題1無效合同的主要類型n 1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的。n 2）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。n 3）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的。2.不按無效合同處理的幾種情形n （1）墊資條款不再作無效處理n （2）勞務(wù)分包問題 n （3）竣工前取得相應(yīng)

42、資質(zhì)的無效合同 57第第5 5章章 第7節(jié) 建設(shè)工程合同糾紛案件 司法解釋相關(guān)規(guī)定及應(yīng)用5.7.1 建設(shè)工程施工合同的效力問題3.對無效合同的工程價(jià)款的處理解釋第2條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持 。解釋第3條規(guī)定;建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理： 1）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持. 2）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。 因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 58第第5 5章章 第7