合同審查制度-律師、公司法務(wù)適用01

1、 合同審查制度-律師、公司法務(wù) 適用01 制度主辦部門 風(fēng)控管理部 制度編號(hào) 審批人簽字 發(fā)布日期 【】有限公司 風(fēng)控管理部合同審核辦法 第一章總則 第一條制定目的 為了規(guī)范【】有限公司（以下簡(jiǎn)稱：“【】公司”）風(fēng)控管理部 合同審核工作、防范控制合同風(fēng)險(xiǎn)、減少合同履行糾紛、提高合同執(zhí) 行效率，根據(jù)等相關(guān)制度相關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合公司實(shí)際情況，制定本 制度。 第二條 適用范圍及審核范圍 本制度適用于【】公司從事投/融資業(yè)務(wù)對(duì)外簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié) 議、認(rèn)購(gòu)協(xié)議、基金合同（含有限合伙協(xié)議、公司 章程）等投/2 / 27 融資合同。 第三條執(zhí)行機(jī)構(gòu)及職責(zé) 風(fēng)控管理部負(fù)責(zé)投/融資合同的接收、論證、審核及建議工

2、作，具 體工作職責(zé)如下： （一）合同的受理 業(yè)務(wù)部門/產(chǎn)品部門應(yīng)及時(shí)將擬簽訂的投/融資合同送交風(fēng)控管理 部進(jìn)行審核，送交擬簽合同文本時(shí)，應(yīng)附送項(xiàng)目相關(guān)資料（企業(yè)基本 情況/投資人基本情況等）。 （二） 合同的論證 風(fēng)控管理部對(duì)接收的合同所涉項(xiàng)目進(jìn)行論證，必要時(shí)補(bǔ)充項(xiàng)目相 關(guān)資料或?qū)?xiàng)目進(jìn)行實(shí)地考察。 （三） 合同的審核和建議 風(fēng)控管理部依據(jù)法律、法規(guī)及行業(yè)規(guī)則對(duì)合同的內(nèi)容、形式、要 素等進(jìn)行審核，并對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)提出建議。 （四） 審核意見的反饋 風(fēng)控管理部對(duì)合同中存在的風(fēng)險(xiǎn)、問題形成書面意見反饋至遞送 部門，并將送審合同文本原件、相關(guān)材料原件退還遞送部門。 第四條合同審核期限 （一） 審查一般期

3、限 在合同初稿及相關(guān)有效材料齊全的情況下，依據(jù)項(xiàng)目涉及的金額， 合同審核期限分為以下3種： 3 / 27 1審核項(xiàng)目標(biāo)的在2000萬元以內(nèi)的合同，一般不超過3個(gè)工 作日； 2. 審核項(xiàng)目標(biāo)的在2000萬元至1億元的合同， 一般不超過_5 個(gè)工作日； 3. 審核項(xiàng)目標(biāo)的在 丄億元以上及重大的合同，一般不超過_7_個(gè) 工作日。 （二） 例外情形 1. 對(duì)于有效材料未能提供齊全的合同，在材料補(bǔ)充期間不計(jì)入合 同審核期限; 2. 對(duì)于需要對(duì)合同所涉項(xiàng)目進(jìn)行實(shí)地考的合同，在考察期間不計(jì) 入合同審核期限； 3. 對(duì)于風(fēng)控管理部連續(xù)接收各部門遞送合同的情形，在先收到的 合同審查結(jié)束前，在后收到的合同進(jìn)入等待

4、期，在等待期間不計(jì)入合 同審核期限。 第二章合同的審查 第五條合同有效性審查 (一) 合同主體的審查 1對(duì)法人的資格審查； 通過審查其營(yíng)業(yè)執(zhí)照、章程、驗(yàn)資報(bào)告、財(cái)務(wù)報(bào) 表等，以判斷是否依法成立、是否有必要的財(cái)產(chǎn)、能否獨(dú)立承擔(dān)民 事責(zé)任。 2. 對(duì)非法人單位的資格審查； 對(duì)于法人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或經(jīng)營(yíng)單位，審查從屬的法人單位 的資格及其授權(quán)，以確定其是否可以在授權(quán)的范圍內(nèi)，以其所從屬的 法人單位名義簽約。 3. 對(duì)自然人資格的審查； 4 / 27 主要審查其是否有相應(yīng)民事行為能力，該合同是否依法能獨(dú)立簽 訂。 4. 對(duì)保證人的資格審查； (1 )審查保證人是否具備民事行為能力和代為清償主債務(wù)的

5、能 力; （2）國(guó)家機(jī)關(guān)（經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸 款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外），學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單 位、社會(huì)團(tuán)體，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門未獲得法人書面授權(quán) 不能作為保證人。 5. 對(duì)代理人的資格審查； 審查是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書（代理行為是否真實(shí)合 法）、是否超越了授權(quán)范圍、是否超出代理期限。 6. 對(duì)特殊行業(yè)的當(dāng)事人的審查。 應(yīng)要求其出示相應(yīng)的許可證、或資質(zhì)證明。 （二） 合同形式的審查 1. 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 基金合同、資產(chǎn)管理合同、信托合同、融資租賃合同、保理合同 及借款合同、保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同等

6、業(yè)務(wù)相關(guān)的合同必須 以書面形式約定； 2. “書面形式”是指合同書、補(bǔ)充協(xié)議、公文信件、數(shù)據(jù)電文（包 括傳真、電子郵件等），除緊急情況或條件限制外，一般要求采用正 式的合同書形式。 （三） 合同內(nèi)容的審查 5 / 27 1.合同內(nèi)容的合法性； 應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查合同內(nèi)容是否損害國(guó)家、集體或第三人的利益；是 否有以合法形式掩蓋非法目的的情況，是否損害社會(huì)公共利益，是否 違反法律法規(guī)及行業(yè)的規(guī)定。 2合同一般條款的完備性； 審查是否具備合同的一般條款，如當(dāng)事人的名稱或姓名和住所、 標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、 解決爭(zhēng)議的方式等。 （1）當(dāng)事人的名稱、住所； 合同抬頭、落

7、款、公章以及對(duì)方當(dāng)事人提供的資信情況載明的當(dāng) 事人的名稱、住所應(yīng)保持一致。 （2）合同標(biāo)的； 合同標(biāo)的應(yīng)具有唯一性、準(zhǔn)確性，服務(wù)合同應(yīng)約定詳細(xì)的服務(wù)內(nèi) 容及要求、委托合同應(yīng)明確委托內(nèi)容。 （3）數(shù)量； 一般應(yīng)約定標(biāo)的物數(shù)量，取得股權(quán)數(shù)量、資產(chǎn)管理數(shù)量。 （4）質(zhì)量； 對(duì)于服務(wù)的質(zhì)量，一般由雙方協(xié)商確定；對(duì)于資產(chǎn)的質(zhì)量，一般 需要評(píng)估確定。 （5）價(jià)款或報(bào)酬； 價(jià)款或者報(bào)酬應(yīng)在合同中明確，價(jià)款的支付方式如轉(zhuǎn)帳支票、匯 票（電匯、票匯、信匯）、托收、信用證、現(xiàn)金等應(yīng)予以明確；價(jià)款 或報(bào)酬的支付期限應(yīng)約定確切日期或約定在一定條件成就后幾日內(nèi)支 付。 （6）履行期限、地點(diǎn)和方式； 履行期限應(yīng)具體明確定

8、，無法約定具體時(shí)間的，應(yīng)在合同中約定 確定履行期間的方式；合同履行地點(diǎn)應(yīng)力爭(zhēng)作對(duì)本方有利的約定。 （7）保密條款； 對(duì)涉及商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的合同，應(yīng)約定保密承諾與違反保密 承諾時(shí)的違約責(zé)任。 6 / 27 （8）違約責(zé)任； 違約責(zé)任的約定須注意合同的公平性。除違約責(zé)任外，為避免產(chǎn) 生爭(zhēng)議后出現(xiàn)損失，應(yīng)當(dāng)設(shè)置其他的保護(hù)性條款。合同標(biāo)的額比較大， 履行周期比較長(zhǎng)的，可以考慮設(shè)置定金條款、履約保證金條款、抵押、 質(zhì)押等，從而減少風(fēng)險(xiǎn)。 （9）解決爭(zhēng)議方式。 可選擇仲裁或起訴，選擇訴訟管轄地點(diǎn)應(yīng)力爭(zhēng)作對(duì)我公司有利的 約定，選擇仲裁的應(yīng)明確約定仲裁機(jī)構(gòu)的名稱。 3基金合同的必備條款及要求（在下文中詳細(xì)

9、介紹）。 4投資合同的風(fēng)控條款（在下文中詳細(xì)介紹）。 （四）合同訂立程序的審查 1審查合同是否需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記或備案，如果有 關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定需要履行上述手續(xù)的，應(yīng)審查是否履行了上述手續(xù)； 2如合同中約定經(jīng)公證合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)公證 機(jī)關(guān)公證； 3如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至； 4如果合同附有生效條件，應(yīng)審查條件是否具備； 5如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽字 或蓋章，采取抵押方式擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押 物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù)；采取質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)按 合同中約定的質(zhì)物交付時(shí)間，審查當(dāng)事人是否履行了質(zhì)物交付的約

10、定； 涉及股權(quán)質(zhì)押的，應(yīng)當(dāng)辦理股權(quán)出質(zhì)登記； 7 / 27 6審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上及修改之處簽字或蓋章；如 合同為多頁的，檢查是否有騎縫簽字（蓋章）或在每頁最下方創(chuàng)建簽 字（蓋章）處。 第六條 合同可操作性的審查 （一）文字、詞句應(yīng)當(dāng)規(guī)范 合同文本中所有文字應(yīng)具有排它性的解釋，對(duì)可能引起歧義的文 字和某些非法定專用詞語應(yīng)在合同中進(jìn)行解釋。要避免對(duì)合同各方權(quán) 利的規(guī)定過于抽象，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各 方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖 規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語不 確切等。 （二）合同應(yīng)當(dāng)公平 權(quán)利義務(wù)的約定

11、要具體，合同雙方的權(quán)利義務(wù)要相對(duì)平衡，不能 顯失公平。 第七條 合同結(jié)構(gòu)的合理性審查 合同結(jié)構(gòu)是指合同各個(gè)組成部分的排列、組合和搭配形式。審查 合同中，力求合同整體框架協(xié)調(diào)、各條款功能互補(bǔ)，從而避免和減少 合同條款之間的矛盾和歧義。 （一）首部審查 審查合同時(shí)，首部一般應(yīng)當(dāng)包括標(biāo)題、合同編號(hào)、雙方當(dāng)事人名 稱等。 （二）主體部分審查 合同主體部分在對(duì)合同標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行 方式、地點(diǎn)和期限等合同必備條款進(jìn)行敘述后，應(yīng)采取專門章節(jié)的形 式對(duì)各方權(quán)利8 / 27 與義務(wù)進(jìn)行界定，其后應(yīng)各方的保證和承諾、違約責(zé)任 條款及爭(zhēng)議解決方式，其他條款應(yīng)放在合同后半段或以“一般規(guī)定” 作單章

12、敘述。 （三）尾部審查 簽約單位蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)、 住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬 號(hào)等一般應(yīng)放在合同結(jié)尾。 第三章 私募基金合同的審查 第八條 契約型基金合同的審查 私募基金管理人通過契約形式募集設(shè)立私募證券投資基金的，應(yīng) 當(dāng)按照私募投資基金合同指引 1 號(hào)（契約型私募投資基金合同內(nèi)容 與格式指引）制定基金合同；私募基金管理人通過契約形式募集設(shè) 立私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金和其他類型投資基金，參考契 約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引制定基金合同。需要特別注 意以下方面： （一）基金合同的名稱 私募基金合同的名稱中須標(biāo)識(shí)“私募基

13、金”、“私募投資基金” 字樣。 （二）基金合同的主體 私募基金進(jìn)行托管的，私募基金管理人、基金托管人以及投資者 三方應(yīng)當(dāng)共同簽訂基金合同；基金合同明確約定不托管的，應(yīng)當(dāng)在基 金合同中明確保障私募基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制。 存在兩個(gè)以上（含兩個(gè)）管理人共同管理私募基金的，所有管理 人對(duì)投資者承擔(dān)連帶責(zé)任。私募基金管理人之間的責(zé)任劃分由合同進(jìn) 行約定，合同未約定或約定不清的，各私募基金管理人按過錯(cuò)承擔(dān)相 應(yīng)的責(zé)任。 9 / 27 （三）基金合同的正文 基金合同正文包含釋義、聲明與承諾、私募基金基本情況、私募 基金募集和認(rèn)購(gòu)的有關(guān)事項(xiàng)、私募基金成立的條件和募集失敗的處理 方式、投資者申購(gòu)

14、和贖回私募基金有關(guān)事項(xiàng)、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、私 募基金份額持有人大會(huì)及日常機(jī)構(gòu)的設(shè)置及運(yùn)行事宜、私募基金的投 資和財(cái)產(chǎn)處理、交易及清算交收安排、私募基金的費(fèi)用和稅收事項(xiàng)、 信息披露與報(bào)告制度、違約情形、爭(zhēng)議處理等事項(xiàng)。 （四）基金的募集 私募基金合同應(yīng)約定募集對(duì)象、募集方式、募集期限、出資方式、 出資數(shù)額和認(rèn)繳期限以及認(rèn)購(gòu)費(fèi)用、認(rèn)購(gòu)申請(qǐng)等。同時(shí)，私募基金管 理人應(yīng)當(dāng)將私募基金募集期間客戶的資金存放于私募基金募集結(jié)算專 用賬戶，在基金募集行為結(jié)束前，任何人不得動(dòng)用。私募基金合同中 不得對(duì)基金活動(dòng)的盈利性和最低收益做出承諾。 （五）基金的申購(gòu)、贖回與轉(zhuǎn)讓 根據(jù)基金法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在私募基金合同中訂明基

15、金份額的 認(rèn)購(gòu)、贖回的程序和方式，還可以約定基金份額持有人之間，以及基 金份額持有人向其他合格投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的方式和程序?；鸱?額必須向合格投資者轉(zhuǎn)讓，且轉(zhuǎn)讓后基金份額持有人累計(jì)不得超過法 定人數(shù)（ 200人）。 投資者在私募基金存續(xù)期開放日購(gòu)買私募基金份額的，購(gòu)買金額 應(yīng)不低于 100 萬元人民幣且符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，已持有私募基金份 額的投資者追加購(gòu)買的除外。投資者持有的基金資產(chǎn)凈值高于 100 萬 元時(shí)，可以選擇部分贖回基金份額，投資者在贖回后持有的基金資產(chǎn) 凈值不得低于 100 萬元，投10 / 27 資者申請(qǐng)贖回基金份額時(shí)，其持有的基金 資產(chǎn)凈值低于 100 萬元的，必須選擇一

16、次性贖回全部基金份額。 （六）基金的分級(jí)安排 根據(jù)私募基金投資的具體安排，私募基金可以進(jìn)行分級(jí)。私募基 金進(jìn)行分級(jí)的，應(yīng)在私募基金合同中訂明分級(jí)安排、份額配比、杠桿 比例、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等內(nèi)容，并且需明確分級(jí)基金的風(fēng)險(xiǎn)與收益匹配的內(nèi) 容。 私募基金合同中應(yīng)明確結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的優(yōu)先級(jí)不得進(jìn)行保本保收益 安排，不得約定為保障某一類別份額持有人預(yù)期本金收益。同時(shí)，私 募基金管理人及其從業(yè)人員、關(guān)聯(lián)方不得通過分級(jí)安排損害投資者利 、人 益 （七）基金合同的期限、變更與終止 私募基金合同中應(yīng)訂明成立、生效、變更及終止等問題。如當(dāng)事 人之間未做出特殊約定，私募基金合同自簽署之日起生效，基金是否 備案不影響合同效力。

17、 因法律法規(guī)及有關(guān)政策變化需變更基金合同的，管理人可與托管 人協(xié)商后修改基金合同并向投資者披露；其他原因需要變更的，可由 全體投資者、管理人和托管人協(xié)商一致變更或召開基金份額持有人大 會(huì)決議通過；如果存在重大事項(xiàng)變更的，管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào) 告。 私募基金合同的終止情形，包括合同期限屆滿未延期、基金份額 持有人大會(huì)決定終止及基金管理人、基金托管人職責(zé)終止六個(gè)月內(nèi)沒 有承接等三種。 （八）基金的清算 私募基金合同應(yīng)訂明私募基金財(cái)產(chǎn)清算的相關(guān)事宜，如財(cái)產(chǎn)清算 小組、清算程序、清算費(fèi)用、剩余資產(chǎn)分配、清算報(bào)告文件保存等。 同時(shí)，私募基金合同也需要對(duì)私募基金財(cái)產(chǎn)相關(guān)賬戶的注銷問題進(jìn)行 約11 /

18、27 定。基金法規(guī)定了基金的清算事宜，包括組織清算組、清算報(bào) 告及剩余財(cái)產(chǎn)分配等，私募基金合同可以進(jìn)一步約定。 第九條 公司型基金公司章程的審查 私募基金管理人通過有限責(zé)任公司或股份有限公司形式募集設(shè)立 私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)載明私募投資基金合同指引 2 號(hào)（公司章程 必備條款指引）要求的必備條款。需要特別注意以下方面： （一）股東權(quán)利義務(wù) 除規(guī)定股東權(quán)利和義務(wù)的范圍外， 必須明確股東行使知情權(quán)的具 體方式。 （二）入股、退股及轉(zhuǎn)讓 章程應(yīng)列明股東增資、減資、入股、退股及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件及程 序 （三）投資事項(xiàng) 章程應(yīng)列明該公司型基金的投資范圍、投資策略、投資運(yùn)作方式、 投資限制、投資決策程序、關(guān)

19、聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及對(duì)關(guān)聯(lián)方投資的回避制 度、投資后對(duì)被投資企業(yè)的持續(xù)監(jiān)控、投資風(fēng)險(xiǎn)防范、投資退出等。 （四）管理方式 公司型基金可以采取自我管理，也可以委托其他私募基金管理機(jī) 構(gòu)管理。采取自我管理方式的，章程中應(yīng)當(dāng)明確管理架構(gòu)和投資決策 程序；采取委托管理方式的，章程中應(yīng)當(dāng)明確管理人的名稱，并列名 管理人的權(quán)限及管理費(fèi)的計(jì)算和支付方式。 （五）托管事項(xiàng) 公司全體股東一致同意不托管的，應(yīng)在章程中明確約定本公司型 基金不進(jìn)行托管，并明確保障投資基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解 決機(jī)制。 12 / 27 （六）一致性 章程應(yīng)明確規(guī)定，若章程有多個(gè)版本且內(nèi)容相沖突的，以在中國(guó) 基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的版本為準(zhǔn) （七

20、）報(bào)送披露信息 訂明全體股東同意私募基金管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按 照中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定對(duì)基金信息披露信息進(jìn)行備份。 第十條 有限合伙型基金合伙協(xié)議的審查 私募基金管理人通過有限合伙形式募集設(shè)立私募投資基金的，應(yīng) 當(dāng)載明私募投資基金合同指引 3 號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引）規(guī) 定的必備條款。需要特別注意以下方面： （一）合伙型基金 指投資者依據(jù)合伙企業(yè)法成立有限合伙企業(yè)（下稱“合伙企 業(yè)”），由普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，由基金管理人 具體負(fù)責(zé)投資運(yùn)作的私募投資基金。 （二）執(zhí)行事務(wù)合伙人 合伙協(xié)議應(yīng)約定由普通合伙人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人，執(zhí)行事務(wù)合 伙人有權(quán)對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投

21、資、管理、運(yùn)用和處置，并接受其 他普通合伙人和有限合伙人的監(jiān)督。合伙協(xié)議應(yīng)列明執(zhí)行事務(wù)合伙人 應(yīng)具備的條件及選擇程序、執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)限及違約處理辦法、 執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序，同時(shí)可以對(duì)執(zhí)行事務(wù)合伙人 執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬（包括績(jī)效分成）及報(bào)酬提取方式、利益沖突及關(guān)聯(lián) 交易等事項(xiàng)做出約定。 （三）管理方式 13 / 27 合伙型基金的管理人可以是合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)合伙人，也可以委 托給其他私募基金管理機(jī)構(gòu)。合伙協(xié)議中應(yīng)明確管理人和管理方式， 并列明管理人的權(quán)限及管理費(fèi)的計(jì)算和支付方式。 （四）托管事項(xiàng) 全體合伙人一致同意不托管的，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確約定本合伙 型基金不進(jìn)行托管，并明確保

22、障投資基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛 解決機(jī)制。 （五）投資事項(xiàng) 合伙協(xié)議應(yīng)列明該合伙型基金的投資范圍、投資運(yùn)作方式、投資 限制、投資決策程序、關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及關(guān)聯(lián)方投資的回避制度，以 及投資后對(duì)被投資企業(yè)的持續(xù)監(jiān)控、投資風(fēng)險(xiǎn)防范、投資退出、所投 資標(biāo)的擔(dān)保措施、舉債及擔(dān)保限制等作出約定。 （六）一致性 合伙協(xié)議應(yīng)明確規(guī)定，若合伙協(xié)議有多個(gè)版本且內(nèi)容相沖突的， 以在中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的版本為準(zhǔn)。 （七）報(bào)送披露信息 訂明全體合伙人同意私募基金管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng) 按照中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定對(duì)基金信息披露信息進(jìn)行備份。 第四章 投資合同的風(fēng)控條款 第十一條 風(fēng)控條款的要素構(gòu)成 （一）投資金

23、額 該條款界定投資者的投資總金額、購(gòu)買股數(shù)以及股份占稀釋后總 股數(shù)的比例。該條款還應(yīng)指明投資人獲得該等股份的方式（普通股、 優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)（交換）債） （二）購(gòu)買價(jià) 該條款描述投資者購(gòu)買每股股份的價(jià)格。 （三）交割條件 對(duì)交割條件的設(shè)定應(yīng)充分考慮可操作性及可實(shí)現(xiàn)性。 （四）交割日期 14 / 27 一般約定在交割日期投資人通過必要的工商備案程序，成為被資 投企業(yè)的顯名股東。 （五）價(jià)值調(diào)整條款 一般約定在規(guī)定的期限內(nèi)，被投資企業(yè)達(dá)到指定的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，則 投資人將獎(jiǎng)勵(lì)被投資企業(yè)的原有股東或管理者一定比例的股權(quán)；如被 投資企業(yè)未能達(dá)到指定的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，則被投資企業(yè)的原有股東或管理 者將以象征的價(jià)格向投資

24、人轉(zhuǎn)讓一定比例的股權(quán)。 （六）常用風(fēng)控條款、投資者權(quán)利條款和被投資企業(yè)約束性條款 （在下文中詳細(xì)介紹） （七）其他條款 包含違約條款、保密條款、合同的生效與終止條款、不可抗力條 款、通知與送達(dá)條款、爭(zhēng)議解決條款等，與一般合同規(guī)定一致。 第十二條 投資合同中的常用風(fēng)控條款 （一）反攤薄條款 是一種用來確保原始投資人利益的協(xié)定，按照該協(xié)定，后來加入 的投資者投資所擁有的權(quán)益不能超過這些原始投資人。可以附加購(gòu)股 權(quán)或股票期權(quán)的形式列入股份認(rèn)購(gòu)協(xié)議中 反攤薄條款是只有在未來出現(xiàn)約定的特定事項(xiàng)時(shí)方才成立，這些 特定的事項(xiàng)可能必須經(jīng)歷一段時(shí)間，或是新增融資額達(dá)到了約定規(guī)模 以及其他約定出現(xiàn)的事項(xiàng)。 （二）

25、肯定性（否定性） 條款 是指被投資企業(yè)管理層在投資期內(nèi)應(yīng)該 （不能）從事哪些行為的 約定，一般包括以下內(nèi)容： 15 / 27 1經(jīng)營(yíng)管理記錄：被投資企業(yè)應(yīng)給予投資人及其代表合適的渠道， 令其能夠接近企業(yè)職員和經(jīng)營(yíng)管理記錄； 2財(cái)務(wù)報(bào)表：公司及其管理層應(yīng)該定期向風(fēng)險(xiǎn)投資人提交反映公 司盈利和財(cái)務(wù)狀況的財(cái)務(wù)報(bào)告。其中資產(chǎn)負(fù)債表、損益表和現(xiàn)金流量 表須按年度、季度呈報(bào)，且年度報(bào)告須經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審核； 3預(yù)算：被投資企業(yè)應(yīng)準(zhǔn)備年度預(yù)算，而且該預(yù)算須經(jīng)董事會(huì)乃 至投資人的同意； 4財(cái)產(chǎn)存續(xù)與保全：管理層要確保被投資企業(yè)持續(xù)經(jīng)營(yíng)，并擁有 所經(jīng)營(yíng)企業(yè)所必須的各項(xiàng)條件及對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，并確保其完好 無損；

26、 5保險(xiǎn)：被投資企業(yè)應(yīng)購(gòu)買足夠的保險(xiǎn)，防范企業(yè)核心資產(chǎn)及核 心人員的流失； 6債務(wù)償付與稅款支付：被投資企業(yè)應(yīng)按正常要求支付其到期債 務(wù)與應(yīng)繳稅款； 7遵守法律與協(xié)議：被投資企業(yè)須遵守所有適用于自身的法律， 并履行有關(guān)協(xié)議所規(guī)定的義務(wù)； 8訴訟與重大事項(xiàng)的披露：投資人應(yīng)當(dāng)被告知任何與被投資企業(yè) 相關(guān)的訴訟，重大合同的未履行情況，以及其他任何可能對(duì)被投資企 業(yè)的營(yíng)運(yùn)造成不利影響的事項(xiàng)； 9知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)：被投資企業(yè)須采取合理措施，保護(hù)其專利權(quán)、 商業(yè)秘密和版權(quán)，這些措施包括公司雇員之間的保密協(xié)定或非競(jìng)爭(zhēng)協(xié) 定； 10資金使用：被投資企業(yè)必須按約定用途使用股權(quán)投資人所提 供的資金。 16 / 27

27、（三）優(yōu)先購(gòu)買權(quán) 在被投資企業(yè) IPO 前，如果原有股東向第三方轉(zhuǎn)讓股份，在同等 條件下，當(dāng)前投資者有權(quán)禁止該等交易的發(fā)生，并行使優(yōu)先購(gòu)買的權(quán) 利。 （四）共同售股權(quán) 在被投資企業(yè) IPO 前，如果原有股東向第三方轉(zhuǎn)讓股份，當(dāng)前投 資者有權(quán)按照擬售股股東與第三方達(dá)成的價(jià)格與協(xié)議，參與此項(xiàng)交易， 按目前原有股東和當(dāng)前投資者在被投資企業(yè)中持有的股份比例，向第 三方轉(zhuǎn)讓股份。 當(dāng)前投資者的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)和共同售股權(quán)，實(shí)質(zhì)上是通過對(duì)被投資 企業(yè)原有股東轉(zhuǎn)讓股份設(shè)定限制來確保原有股東對(duì)被投資企業(yè)的長(zhǎng)期 投入和履行承諾，避免不理想和不必要的股東進(jìn)入，從而使原有股東 和投資者具有承擔(dān)相同風(fēng)險(xiǎn)和收益的條件。 （五

28、）股份回購(gòu)的權(quán)利 如果被投資企業(yè)在一個(gè)約定的期限內(nèi)沒有上市，被投資企業(yè)（實(shí) 際控制人/原有股東/ 管理層）應(yīng)該以約定的價(jià)格回購(gòu)?fù)顿Y人所持有的 全部或部分股份。投資人可以在約定的期限屆滿后，隨時(shí)行使該項(xiàng)權(quán) 利。 （六）強(qiáng)制原有股東賣出股份的權(quán)利 如果被投資企業(yè)在一個(gè)約定的期限內(nèi)沒有上市，投資人有權(quán)要求 原有股東和自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股份，原有股東須按投資人與第三 方談好的價(jià)格與條件，按與投資人在被投資企業(yè)中的股份比例向第三 方轉(zhuǎn)讓股份。 股票被回購(gòu)的權(quán)利和強(qiáng)制原有股東賣出股份的權(quán)利可以保障投資 者在被投資企業(yè)無法如期上市時(shí)，有其他的退出途徑。 （七）創(chuàng)始人股東、管理層和核心員工對(duì)投資人的承諾 承

29、諾包括：簽訂17 / 27 一定期限的勞動(dòng)合同、保密協(xié)議和非競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議， 約定一定期限的服務(wù)期。上市前創(chuàng)始人股東必須保留大部分股票，上 市后創(chuàng)始人股東、管理層和核心員工賣出股票有一定限制。 （八）陳述和保證 因投資人最初的投資決定是基于被投資企業(yè)提供的信息，如商業(yè) 計(jì)劃書、財(cái)務(wù)報(bào)表等，故投資人有權(quán)要求企業(yè)原有股東和管理層保證 上述信息是真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的，如被投資企業(yè)違背該承諾，企業(yè)必 須向投資人做出賠償。投資人通常選擇要求無償增持被投資企業(yè)的股 票作為賠償。 九）對(duì)賭協(xié)議，又稱價(jià)值調(diào)整協(xié)議 是一種帶有附加條件的價(jià)值評(píng)估方式， 是投資方與融資方在達(dá)成 協(xié)議時(shí)，雙方對(duì)于未來不確定情況的一種約定。如

30、果約定的條件出現(xiàn)， 投資方可以行使一種權(quán)利 ; 如果約定的條件不出現(xiàn)，融資方則行使一種 權(quán)利。 對(duì)賭協(xié)議是期權(quán)的一種形式，也是一種對(duì)管理層的激勵(lì)機(jī)制，對(duì) 賭的本質(zhì)是鞭撻企業(yè)管理層在最短的時(shí)間完成最少資本撬動(dòng)最大營(yíng)收 的過程。 第十三條 關(guān)于投資者權(quán)利的風(fēng)控條款 （一）增資權(quán) 該條款賦予投資人在未來規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，向被投資企業(yè)以某個(gè)約 定的價(jià)格再購(gòu)買一定數(shù)量股份的權(quán)利。 （二）股息分配權(quán) 該條款是為了避免被投資企業(yè)因過度分配利潤(rùn)而對(duì)投資人的股權(quán) 價(jià)值可能造成的不利影響。該條款通常規(guī)定，如果可分配利潤(rùn)未達(dá)到 投資人投資總額的一定比例，被投資企業(yè)在未經(jīng)投資人書面批準(zhǔn)的情 況下，不得進(jìn)行利潤(rùn)18 / 2

31、7 分配。 （三）清算權(quán) 該條款旨在當(dāng)被投資企業(yè)發(fā)生破產(chǎn)清算時(shí)，優(yōu)先保護(hù)該投資者的 投資利益。通常，在破產(chǎn)清算之時(shí)，該投資人將獲得一個(gè)優(yōu)先于其他 股權(quán)持有人的優(yōu)先分配額。該金額可設(shè)定為該投資者投資總額的一定 比例。當(dāng)該投資者獲得優(yōu)先分配額之后，剩余部分將按股權(quán)比例分配 給包括該投資者在內(nèi)的全體持股人 （四）贖回權(quán) 該權(quán)利旨在解決投資人在投資若干年限后仍無法退出的問題。 該 條款規(guī)定， 在交割完成后的一定年限之后， 該投資人隨時(shí)有權(quán)將其持 有的股份按照一定價(jià)格回售給被投資企業(yè)。 通常，該回售價(jià)格以下列兩種情況中估值孰高的價(jià)值定價(jià)：一、 最近一期被投資企業(yè)財(cái)報(bào)中所反映的該投資者持有股份所對(duì)應(yīng)的凈資

32、 產(chǎn)；二、該投資者對(duì)企業(yè)的投資總額加上期間的增資額（如有），再 加上上述投資從發(fā)生之日直至贖回之日期間， 以每年一定的利息率 （通 常為 10%-20%）計(jì)算的利息總額。 （五）新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán) 該條款將保證投資者不會(huì)因企業(yè)發(fā)行新股而導(dǎo)致其持股比例 的 下降。條款規(guī)定，該投資者有權(quán)在新股發(fā)行時(shí)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)，且價(jià)格、條 件與其他投資者相同。 （六）最優(yōu)惠條款 如果被投資企業(yè)在未來的融資中，或在既有融資中出現(xiàn)比與該投 資者交易時(shí)更為優(yōu)惠的條款，則該投資者有權(quán)享受同等的優(yōu)惠條件。 19 / 27 （七）股權(quán)鎖定條款 被投資企業(yè)的原始股東或持股管理人員在未經(jīng)該投資者書面同意 前，不得向任意第三方轉(zhuǎn)讓其所持有的股份。即使持股管理人員已不 再為被投資企業(yè)所聘用，仍須履行該條款界定的義務(wù)。 八）出售權(quán) 該條款賦予投資者在被投資企業(yè)未能在規(guī)定時(shí)間上市的情況下將 其出售的權(quán)利。在該等情況下，其他投資者無權(quán)提出異議。 （九）信息知情權(quán) 在投資者持有被投資企業(yè)股份的期間，被投資企業(yè)有義務(wù)向投資 人提供包括月度財(cái)務(wù)報(bào)告、預(yù)算報(bào)告、