商標反向假冒

1、商標的反向假冒商標的反向假冒 商標的反向假冒商標的反向假冒 商標反向假冒行為的表現(xiàn)形式商標反向假冒行為的表現(xiàn)形式 反向假冒的類型反向假冒的類型 商標反向假冒行為的特征商標反向假冒行為的特征 性質(zhì)性質(zhì) 商標假冒與反向假冒商標假冒與反向假冒 危害危害 相關(guān)法律的完善建議相關(guān)法律的完善建議商標商標“假冒假冒”和和“反向假冒反向假冒”假冒假冒：是指假冒者在自己制作或銷售的商品及所提供的服務(wù)上，冒用他人享有的專用權(quán)的商標。（拿別人的牌子去賣自己的東西）反向假冒反向假冒：是指以自己的商標去假冒他人的產(chǎn)品。（以自己的牌子去賣別人的東西）反向假冒商標行為反向假冒商標行為：其內(nèi)涵是指在他人的商品上擅自使用自己商

2、標的行為。即未經(jīng)他人許可，在自己所有的他人生產(chǎn)的商品上使用自己商標的行為。 反向假冒商標行為的構(gòu)成條件更換的商標是他人生產(chǎn)商品上的注冊商標更換商標未經(jīng)商標注冊人同意將更換商標后的商品，再次投入市場經(jīng)營反向假冒的類型反向假冒的類型反向假冒又可區(qū)分為 “顯形反向假冒” 與 “隱形反向假冒” 。顯性反向假冒：顯性反向假冒：是指甲利用乙產(chǎn)品之商譽， 在合法購得乙產(chǎn)品后， 撕下乙產(chǎn)品上的商標， 貼上自己的商標再出售之行為；隱形反向假冒隱形反向假冒:是指甲合法購買乙之產(chǎn)品， 然后撕下乙產(chǎn)品上之商標， 再無任何標志之情況下出售之行為。 兩種類型區(qū)分之意義在于， 顯形反向假冒是利用自己之商標竊取他人商品之商譽

3、， 而隱形反向假冒則剝奪他人商譽且侵權(quán)人自己并不獲得商譽， 手段更為隱蔽。根據(jù)侵權(quán)人撤換的商標間之關(guān)系，根據(jù)侵權(quán)人撤換的商標間之關(guān)系， 可分為下列三種類型：可分為下列三種類型：（1） 將他人商品上的知名商標撕去知名商標撕去， 換上自己的非知名商標。 目的：侵權(quán)人是利用優(yōu)質(zhì)商品來擴大非知名商標的知名度。（2） 將他人商品上的非知名商標撕去非知名商標撕去， 換上自己的知名商標。 目的： 侵權(quán)人以此可達到擴大其市場占有率及銷售量， 以期獲得即期利潤。（3）第三種是同等知名度商標商品之撤換同等知名度商標商品之撤換。 目的：在于擴大自己商標商品的市場占有率， 以排擠對手獲取競爭優(yōu)勢。反向假冒商標行為的特

4、征主體是與被反向假冒人生產(chǎn)、制造同類產(chǎn)品的生產(chǎn)者生產(chǎn)、制造同類產(chǎn)品的生產(chǎn)者。銷售者購進他人生產(chǎn)的商品，用自己的銷售商標替換他人商標再將商品投入流通的行為屬于反向假冒商品行為。反向假冒商標主觀動機主觀動機主要是盜用他人產(chǎn)品聲譽為自己創(chuàng)牌及牟取不當利潤。行為人行為人主觀主觀反向假冒行為直接指向他人生產(chǎn)之產(chǎn)品，其實質(zhì)在于盜用或貶損他人產(chǎn)品的聲譽行為對象行為對象反向假冒行為表現(xiàn)為，在市場上購進他人生產(chǎn)之反向假冒行為表現(xiàn)為，在市場上購進他人生產(chǎn)之產(chǎn)品；以自己的商標標識替換他人的商標標識，產(chǎn)品；以自己的商標標識替換他人的商標標識，將該商品繼續(xù)投入流通。將該商品繼續(xù)投入流通。 行為內(nèi)容行為內(nèi)容行為主體行為主

5、體通過國內(nèi)有關(guān)商標反向假冒侵權(quán)的案例“楓 葉”訴“鱷 魚”案 和“燈塔”案來說分析反向假冒行為 案例分析案例分析案例一：案例一：“楓楓 葉葉”訴訴“鱷鱷 魚魚”案案2004年5月，鱷魚公司經(jīng)銷商以230元的單價購進某服裝廠制作的“楓葉”牌西裝，將附于其上的楓葉注冊商標更換成“鱷魚”商標，然后在某市百盛購物中心的鱷魚服裝專柜上一560的單價出售給顧客，此舉被服裝廠察覺而提起訴訟。案例二：案例二：“燈塔燈塔”案案1997年4月9日，國家工商局認定了第二批23個商標為馳名商標。位居第一的是天津油漆廠的燈塔商標，燈塔出名后，不僅有人針對他從事常見的假冒，而且（主要是在燈塔產(chǎn)品出口后)專有人針對它從事“

6、反向假冒”，即撤換掉燈塔的商標，變更為假冒者自己的商標，用天津油漆廠價廉質(zhì)高的產(chǎn)品，為假冒者自己去創(chuàng)“牌子”。商標反向假冒行為的表現(xiàn)形式商標反向假冒行為的表現(xiàn)形式 在案例一當中,鱷魚公司利用其所銷售的知名品牌的商業(yè)信譽,從被侵權(quán)人處低價購買商品而高價賣出,獲得差額利潤。這種侵權(quán)類型中侵權(quán)人往往是知名商標權(quán)人或者其代理人,而被侵權(quán)人是其他不具特殊地位的商標權(quán)人。有學者把這種行為稱作“知名商標的反向假冒知名商標的反向假冒”行為。 在案例二中,侵權(quán)人所考慮的不是短期的經(jīng)濟利潤,而是用高價購買知名品牌的商品,再更換自 己的商標低價賣出,從而利用知名商品的高質(zhì)量為自 己“創(chuàng)牌子”以期短期虧損后可長期盈利

7、,這種行 為可以稱作“反向假反向假冒知名商標冒知名商標”的行為。 從經(jīng)濟學的角度來看,前一種侵權(quán)行為是一種短期利益行為,而后一種是一種長期利益行為。有了經(jīng)濟學上的這種分類,可以知道,這兩種不同的侵權(quán)行為背后,它們所追求的價值目標是不同的。商標反向假冒行為的表現(xiàn)形式商標反向假冒行為的表現(xiàn)形式-根據(jù)對商品變更程度的不同整體反向假冒整體反向假冒:即保持說設(shè)計商品的原樣，對其本身不做任何改變，而只是做了商標的替換；部分反向假冒部分反向假冒:即對所涉及的商品作了拆分，只利用該商品的局部，或者將商品的局部應(yīng)用到自己商品之上另構(gòu)成一個整體，然后在自己商標名下予以銷售。反向假冒行為的性質(zhì)的四大主張侵害消費者權(quán)

8、益說侵害消費者權(quán)益說認為該行為只侵犯了消認為該行為只侵犯了消費者之權(quán)益，而與商標費者之權(quán)益，而與商標權(quán)人無關(guān)。權(quán)人無關(guān)。商標侵權(quán)說商標侵權(quán)說認為反向假冒與假冒行認為反向假冒與假冒行為一樣同屬商標侵權(quán)行為一樣同屬商標侵權(quán)行為為。合法行為說合法行為說認為該行為并未侵犯其認為該行為并未侵犯其他人利益，只是市場經(jīng)他人利益，只是市場經(jīng)濟中的不道德行為濟中的不道德行為不正當競爭說不正當競爭說認其為擾亂市場秩序不認其為擾亂市場秩序不正當競爭行為，侵犯的正當競爭行為，侵犯的客體非他人之注冊商標客體非他人之注冊商標 四大主張四大主張對于其性質(zhì)，理論界分歧卻非常之多，不同的人有不同的看法。商標反向假冒行為的性質(zhì)商

9、標反向假冒行為的性質(zhì) 根據(jù)商標權(quán)用盡理論商標權(quán)用盡理論，商標權(quán)人將其商品一經(jīng)投放市場，其權(quán)利被視為用盡，此時，購買者撤下商品的注冊商標，甚至換上自己的商標均是購買者即商品所有人對其所有權(quán)的一種處分，不存在侵犯他人商標權(quán)的問題。 商標權(quán)用盡原則的意義在于保障商品的正常流通，而不是對商標權(quán)人正常使用商標的限制。 眾所周知，商標權(quán)具有專有性。而商標反向假冒行為商標的撤換使消費者無法將所購買的商品與商標權(quán)人的注冊商標聯(lián)系起來，因此，商標的反向假冒行為實質(zhì)上是剝奪了商標權(quán)人自己使用商標的權(quán)利，從而使商標法的立法目的無從實現(xiàn)。 商標的主要功能, 是使公眾識別那些他們有所經(jīng)驗而對其品質(zhì)特性有所了解的產(chǎn)品,

10、它保證下次購買帶有同樣商標的商品時, 也會具有同樣的特性。商標的功能主要體現(xiàn)在識別作用上, 消費者在流通領(lǐng)域是通過商標來識別生產(chǎn)者或經(jīng)營者的 。 只要商品還在流通或服務(wù)還在進行 ,就存在消費者識別生產(chǎn)者或經(jīng)營者、 商品或服務(wù)的過程。 若商標被撤換 ,必然使消費者對生產(chǎn)者或經(jīng)營者造成誤認 ,對商品或服務(wù)造成誤認, 使被摘除的商標的功能無法體現(xiàn)。從商標的功能分析商標反向假冒行為從商標的功能分析商標反向假冒行為 生產(chǎn)者、 經(jīng)營者向市場推出其商品或服務(wù)時, 往往出于兩個目的 : 一是眼前的,即盡快得到利潤 ; 二是長遠的,即闖出自己商品或服務(wù)的“牌子”( 包括商標、商號等) , 不斷提高市場信譽,以便

11、得到可靠的、不斷增長的利潤 。 由此可見 ,商標反映了一種利益關(guān)系, 而這種利益是通過在市場上把商標與商品或服務(wù)不斷地聯(lián)系在一起而產(chǎn)生的。在流通領(lǐng)域中商標與商品或服務(wù)之不可分性,排除了其他人再做同樣的聯(lián)系之可能。商標離開了它所標記的產(chǎn)品或服務(wù) ,即無價值可言 。從商標的價值分析商標反向假冒行為從商標的價值分析商標反向假冒行為從競爭的角度分析商標反向假冒行為從競爭的角度分析商標反向假冒行為 作為商戰(zhàn)利器的商標 ,在市場競爭中其作用愈來愈顯著。商標反向假冒 ,使原商標權(quán)人的商標被撤、換,造成了消費者對反向假冒者與其競爭對手關(guān)系的誤解及對他們生產(chǎn)產(chǎn)品的混淆 ,侵犯了其競爭對手的競爭者地位權(quán) ,導(dǎo)致其

12、商標信譽難以建立 。很顯然 ,這違反了市場競爭的基本原則。商標反向假冒行為既是一種侵犯消費者權(quán)益和不正當競爭行為，同時也是一種商標侵權(quán)行為。商標反向假冒行為的危害商標反向假冒行為的危害(一)對被假冒者利益的侵害1.反向假冒行為阻礙了被假冒者商標商譽的進一步建立2.反向假冒行為使被假冒者利潤減少(二)對消費者利益的侵害反向假冒者對商品來源提供了虛假信息，導(dǎo)致消費者不能獲得有關(guān)商品的真實情況，有可能造成消費者利益的損害。(三)對市場競爭環(huán)境的危害商標的更換,會造成消費者對反向假冒者與被假冒者之間關(guān)系的誤解和產(chǎn)品的混淆，還可能損害被假冒者的商品聲譽，從而擾亂正常的競爭秩序法律規(guī)制的完善明確構(gòu)成商標反

13、向假冒行為的具體標準。明確商標反向假冒行為的舉證責任明確對懲罰性賠償制度的適用 標準標準 舉證責任舉證責任 賠償制度賠償制度 我國商標法第52條第4項中規(guī)定：未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將更換商標的商品投入市場的，屬侵犯注冊商標專用權(quán)。 對于“投入市場投入市場”應(yīng)做擴大解釋，對于任何在公眾場合進行廣泛使用，以及利用商品進行廣告宣傳、推銷、促銷等行為，都應(yīng)屬于“投市場”的行為，同樣應(yīng)認定為商標的反向假冒侵權(quán)行為。 所謂“更換更換”是指取下注冊商標人的商標換上自己或他人商標的行為。但是若將他人的商品購得后，除去商標，在無任何標志的情況下出售，該行為雖然沒有假借他人商品為自己宣傳，但其去除商

14、標的行為仍然割裂了商品生產(chǎn)者的商標與其商品之間的聯(lián)系，阻礙了商標權(quán)人商譽的建立和傳播，產(chǎn)生與更換相同的后果；應(yīng)將“更換”一詞改為“撤換”更為恰當。進一步明確構(gòu)成商標反向假冒行為的具體標準進一步明確構(gòu)成商標反向假冒行為的具體標準 對于一般侵權(quán)行為，均采取“誰主張誰舉證誰主張誰舉證”的原則（原告方應(yīng)當證明自己受到損失并且這種損失是由被告方的行為所造成）。而在商標反向假冒行為中，反向假冒者的假冒行為通常比較隱蔽行為通常比較隱蔽，不易被發(fā)現(xiàn)不易被發(fā)現(xiàn)，對于被假冒者的影響也是在長期的經(jīng)濟行為中逐漸表現(xiàn)出來的，被假冒者無法舉證或舉證困難，因此，由被假冒者舉證難以切實維護其合法權(quán)益，對于反向假冒者的行為也難以起到限制作用。 我國商標法應(yīng)借鑒“TRIPS協(xié)議”第45條的規(guī)定：對于商標權(quán)人要求侵權(quán)人承擔賠償責任的，侵權(quán)人負有舉證責任。將商標反向假冒侵權(quán)行為采取舉證責任倒置舉證責任倒置。明確商標反向假冒行為的舉證責任明確商標反向假冒行為的舉證責任 我國商標法僅規(guī)定對商標侵權(quán)行為所造成的損失要予以賠償，對于難以確定損失的給予50萬元以下的賠償