反不正當競爭法

1、 論 文題目 論網絡不正當競爭的法律規(guī)范 二級學院 知識產權學院 班 級 3班 學生姓名 左旺 學號91217010334 指導教師 王烈琦 論網絡不正當競爭的法律規(guī)范【摘 要】網絡經濟的特殊性決定了在運用法律對該虛擬市場存在的不正當競爭行為的法律適用更為復雜。反不正當競爭法的尚不完善在規(guī)范網絡不正當競爭行為實務中造成嚴重阻礙。為了網絡經濟的健康發(fā)展，為維護網絡經營者的利益，對反不正當競爭法進行修改與完善，加強對網絡不正當行為的監(jiān)管是十分必要的?！娟P鍵詞】不正當競爭行為；表現形式；法律規(guī)制；完善緒 論 互聯網為企業(yè)提供了一個廣闊的新市場，在這個虛擬的市場中市場主體的競爭激烈程度比真實市場環(huán)境下

2、有過之而無不及。作為市場經濟的一種形式，競爭永遠具有雙重性，既包括正當競爭，也包括不正當競爭。網絡環(huán)境中存在大量新型的不正當競爭行為，任其發(fā)展下去勢必危及網絡交易的安全，最終將制約電子商務的發(fā)展。網絡環(huán)境下的不正當競爭在本質上仍然是不正當競爭行為，應由反不正當競爭法對其進行監(jiān)管和約束，但由于反不正當競爭法是1993制定的，由于當時沒有考慮到互聯網特定經營模式與傳統(tǒng)環(huán)境下的區(qū)別，因此，該法調整網絡不正當競爭行為存在諸多缺陷，法律的滯后性凸顯出來。因而。對網絡不正當競爭行為進行分析，適當修改和完善反不正當競爭法，就顯得尤為必要。1、 網絡不正當競爭行為的界定與表現形式我國反不正當競爭法對不正當競爭

3、的定義是：經營者違反本法規(guī)定，損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為，其本質的特征是采用違反商業(yè)道德、商業(yè)慣例的手段進行競爭。不正當競爭行為是在市場競爭中違背誠實信用的商業(yè)原則，損害其他經營者和消費者利益的行為?？梢?，網絡不正當競爭行為是指在網絡環(huán)境下違背誠實信用的商業(yè)原則，損害其他經營者和消費者利益，破壞公正經營秩序的行為。其表現形式主要有以下幾類：(一)侵犯商標權及商業(yè)混同行為。在網絡世界中，由于物體、字符、標識等表現形式的電子化和網絡易模仿、易復制等特性，增加了制造市場混淆的機會和手段。由于信息網絡平臺的快捷性和多變性，網絡環(huán)境下新型的侵犯商標權及商業(yè)混同行為層出不窮，主要表現

4、在將他人的注冊商標尤其是馳名商標注冊為域名，利用他人商標的知名度進行不正當競爭。商業(yè)混同行為是指經營者采用不正當競爭手段從事市場交易，使自己的商品或服務與其他經營者的商品或服務混淆，造成購買者誤認誤購的不正當競爭行為。我國反不正當競爭法規(guī)定了三種類型的商業(yè)混同行為，以及假冒他人的注冊商標的行為；仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為；擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名的行為。(二)不正當模仿行為。不正當模仿行為是惡意對他人商品形態(tài)不做任何盲從模仿，直接破壞了市場競爭規(guī)則，對競爭對手與消費者的利益造成損害，有必要運用法律加以規(guī)制。不正當模仿行為的構成應當具備以下幾個要素：1.被模仿商品須具有市場價值

5、。通常情況下被模仿商品需為知名商品；2.模仿者的模仿行為直接侵犯了被模仿者的商品利益：3.模仿者完全模仿或僅作細微模仿，足以引起混淆?？偟膩碚f，模仿者主觀上處于模仿他人商品形態(tài)的行為，并造成其商品與他人商品相混淆的后果。(三)反向假冒商標行為。所謂反向假冒商標行為是指在他人的商品上擅自使用S己商標的行為，即未經他人許可，在自己所有的他人生產的商品上使用自己商標的行為。反向假冒商標行為的構成要件如下：1.反向假冒商標只有在被反向假冒商標是注冊商標，即他人依法對該注冊商標享有商標專用權的情況下，反向假冒商標行為才構成商標侵權；2.反向假冒商標行為本質上構成不正當競爭。反向假冒商標行為中，行為人違反

6、誠實信用原則，通過擅自替換其競爭對手的商標，構成購買者對其競爭對手的產品誤認為是行為人的產品而予以購買。反向假冒商標行為在網絡購物中最為常見，人們總是期望自己能以較為實惠的價格買到高檔商品，往往是由于存在企圖心，是網絡商戶一味的追求低價還是以假亂真、以次充好。消費者盲目地跟從名牌而不談真假就此順利成交。在一定程度上是消費者縱容了網絡商戶的不法行為，必然危害市場競爭秩序。(四)商標與企業(yè)名稱混同行為。商標和企業(yè)名稱都用于本產品與其他產品在生產、制造、加工或者經銷等個環(huán)節(jié)相區(qū)別，一旦商品和企業(yè)名稱相混淆，從而造成消費者的誤認，直接表現為盜用該產品生產制造商的商業(yè)信譽。此類商業(yè)混同行為實行，為人謀得

7、了利益，因此，構成不正當競爭。構成商標與企業(yè)名稱混同行為，需滿足以下條件：1.商標與企業(yè)名稱相混淆，損害在先權利人的合法權利；2.商標己注冊和企業(yè)名稱已登記，商標與企業(yè)名稱混同行為一般是針對知名商標和企業(yè)，對該地區(qū)的經濟秩序有較大范圍的波及。因此，社會危害性較大。(五)侵犯他人商業(yè)秘密。所謂商業(yè)秘密，根據我國反不正當競爭法第10條規(guī)定，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，居于實用性并經權利人保密措施的技術信息和經營信息，其目的是借此獲得并維持競爭的優(yōu)勢地位。商業(yè)秘密的特性是：第一，商業(yè)性，表現為它具有實用價值并能夠為權利人帶來經濟利益；第二，秘密性，表現為它不為社會公眾所知悉，并且權利

8、人還采取了保密措施來維持這種保密性。上述兩個特征必須同時具備，缺一不可。(六)域名搶注。域名是一種用于互聯網上識別和定位計算機的地址結構，是對應于互聯網數字地址(IP地址)的層次結構的網絡字符標識，是進行網絡訪問的基礎。由于在網絡領域中具有唯一性、專有性、識別性，其法律性質類似于商業(yè)范疇中的商標，因此，域名也成為唯一識別某個特定組織或個人在國際互聯網上的標志。在電子商務開展中，由于它是企業(yè)在網絡中的名稱，通過它才能開展電子商務，并且產生可觀的經濟效益。所以，他又是企業(yè)的無形資產，可以作為商品出售。(七)虛假宣傳。反不正當競爭法第9條規(guī)定，經營者不得利用廣告或其他方法，對商品的質量、制作成分、性

9、能、用途、生產者、有效期限、產地等做引人誤解的虛假宣傳。虛假宣傳如今延伸到服務領域，特別是可以延伸到網站的技術平臺和服務領域。虛假廣告是指經營者利用廣告或其他公眾知道的方法對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等做引人誤解的虛假宣傳。如1999年發(fā)生的北京市某市場拓展服務有限公司不正當競爭糾紛案，被告因使用“最權威、第一家”等虛假宣傳用詞受到提供同類在線服務的起訴。網絡虛假宣傳的目的在于通過貶低別人、抬高自己來引誘消費者購買服務，電子商務經營者在經營活動中應遵守自愿、平等、公平、誠實信用原則和商業(yè)道德，欺詐、不實廣告、虛假宣傳等網絡不正當競爭行為違背了這一基本原則，應受到反

10、不正當競爭法、廣告法、消費者權益保護法等法律的禁止和制裁。二、反不正當競爭法規(guī)制網絡不正當競爭行為的缺陷目前，網絡不正當競爭行為大多涉及網絡著作權、商標權、域名等侵權糾紛。由于現有法律對網絡環(huán)境下侵權行為的界定并不十分清楚，因而反不正當競爭法常常作為知識產權法的“兜底”法予以適用。然而，由于網絡不正當競爭行為的特殊性與復雜性，反不正當競爭法在解決網絡經濟不正當競爭糾紛的過程中存在以下缺陷：(一)適用主體方面。反不正當競爭法只適用于經營者的行為，即從事商品經營或者營利性服務的法人、其他經濟組織和個人，網絡環(huán)境下從事電子商務或其他營利性活動的阿站、個人在反不正當競爭法的適用上都是沒有障礙的，但一些

11、公益性網站或不從事營利性活動的個人網站如果實施了反不正當競爭法禁止的不正當競爭行為，是適用反不正當競爭法還是適用民法通則的有關原則，現有法律并無明確規(guī)定。(二)適用范圍。傳統(tǒng)的反不正當競爭法只在一國領域內具有效力，至于互聯網上反不正當競爭法適用的地域范圍，一般認為，至少在兩種情況下的行政機關和法院可以行使管轄權：一是網站或互聯網服務提供商的注冊登記所在地；二是實施侵權行為或原告發(fā)現侵權內容的網絡服務器、計算機終端設備所在地。但由于互聯網縮小了地理距離，可能會出現在國外設立網站或注冊域名而向國內提供服務的現象，以逃避國內反不正當競爭法的適用和管制；或者利用各國網絡信息技術發(fā)展的非同步性，在國外的

12、網站上主耍針對外國經營者實施不正當競爭行為，這兩方面都是反不正當競爭法規(guī)制的盲區(qū)。(三)責任承擔。根據反不正當競爭法規(guī)定，不正當競爭行為應承擔相應民事責任、行政責任甚至刑事責任。該法第20條規(guī)定了民事責任損害賠償額的計算方式，即被侵害的經營者的損失或侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤，并應承擔被侵害的經營者因調查該不正當競爭行為所支付的合理費用，這一規(guī)定對網絡環(huán)境下的不正當競爭行為所致損害賠償同樣適用。但在審判實踐中，計算網絡不正當競爭行為的侵權賠償額是非常困難的。例如，侵權人搶注他人商標、名稱等注冊域名后并未使用，而是待價而潔。因此，在未轉讓和出租前無法計算侵權人的侵權所得；被侵害人的經營損

13、失同樣難以確定。因此，反不正當競爭法適用網絡不正當競爭行為力不從心。三、我國反不正當競爭立法在網絡環(huán)境下的完善我國對不正當競爭行為已頒布了中華人民共和國反不正當競爭法及配套法規(guī)進行規(guī)制，但由丁我國現行立法尚未對網絡經濟中的不正當競爭行為加以直接、特別規(guī)定，在援引反不正當競爭法以及其他相關法律法規(guī)制止網上不正當競爭行為的過程中，已產生了現實法律不能滿足網絡發(fā)展需要的矛盾。在此僅就我國反不正當競爭法在網絡環(huán)境下的完善提出幾點建議：(一)修改和補充反不正當競爭法的規(guī)制范圍。目前，反不正當競爭法雖然列舉了 10種不正當競爭行為，但對新型網絡不正當競爭行為并未做具體規(guī)定。因此，反不正當競爭法的規(guī)制范圍，

14、既要針對網絡空間的特性，又要與傳統(tǒng)法律相協(xié)調，在基本法學理念和法律規(guī)范的指導下進行修改。通過分析傳統(tǒng)法律在網絡環(huán)境下的適用及其缺陷性，可對反不正當競爭法中不正當競爭行為進行列舉實例法與概括相結合的立法模式。首先，可增加利用網絡實施的各類不正當競爭行為的條款，以增大法律的涵蓋面，以利于執(zhí)法部門有法可依。其次，明確網絡環(huán)境下不正當競爭行為具有普遍性、跨國性、不確定性、隱蔽性、社會危害性、復雜性的諸多特點，增強“一般條款”的效力，以擴大適用范圍，加強對網絡不正當競爭行為的打擊力度，保持法律的穩(wěn)定性。(二)完善法律責任的規(guī)定。我國現行反不正當競爭法對不正當競爭行為人所應承擔的法律責任可概括為：民事責任

15、、刑事責任、行政責任三種。一方面，現行反不正當競爭法中的民事責任屬一般民事責任，當發(fā)生網絡侵權行為時，明顯應按侵權責任處理的案件僅按照一般民事責任，不足以震懾不正當競爭行為人，應考慮對于嚴重危害當事人利益的惡性行為，從法律上規(guī)定其承擔民事責任的懲罰性措施。另一方面，我國對于行政責任的規(guī)定中行政處分的部分有許多的不足之處，虛擬空間的違法行為情節(jié)與處分力度對應性不明確，存在以行政處分代替追究刑事責任的現象，往往責任單位或人員得不到應有的處理，建議在修訂反不正當競爭法明確該項內容。(三)完善司法解釋。司法實踐中，對網絡不正當競爭行為的規(guī)制是在充分利用現行法律資源的基礎上，以法律解釋為重要補充的。針對我國網絡立法無法短時間出臺，網絡不正當競爭行為十分猖厥的狀況下，當務之急是由最高人民法院在總結審判經驗的基礎上出臺關于網絡經濟中不正當競爭行為法律適用的司法解釋，該司法解釋主要包括責任主體、行為要件、典型形態(tài)、處罰與賠償等方面，以應付日益增多的糾紛與訴訟，改變法律適用混亂的局面，促進法律理解與適用的統(tǒng)一。(四)緊跟國際立法趨勢。在信息時代各項網絡技術的高速發(fā)展與迅速更新是其顯著特點，僅僅依靠一個國家的立法機關的立法規(guī)制永遠不可能趕上技術進步的步伐。因此，我國應當適應各國立法發(fā)展趨勢，建立完善包括反不正當競