第四編-資本市場(chǎng)法律制度(12——16)章

1、第四編 資本市場(chǎng)法律制度第十二章 股票發(fā)行法律制度第一節(jié) 證券法概述一、證券概念與功能 廣義上說(shuō)，證券是各類(lèi)經(jīng)濟(jì)權(quán)益憑證的統(tǒng) 稱。狹義上的證券，僅指在證券交易所交易 的權(quán)利憑證， 表明持有者對(duì)證券上代表的經(jīng) 濟(jì)利益的權(quán)利。其中最典型的是股票、債權(quán) 和基金單位。本書(shū)所稱的“證券”即指狹義上的證券。二、證券發(fā)行與交易的基本原則 1）公開(kāi)、公正、公平原則； 2）自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用原則。三、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的職權(quán)1. 對(duì)證券發(fā)行人、上市公司、證券公司、 證券投資基金管理公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢 查；2. 進(jìn)入涉嫌違法行為發(fā)生場(chǎng)所調(diào)查取證；3. 詢問(wèn)當(dāng)事人和與被調(diào)查事

2、件有關(guān)的單 位和個(gè)人， 要求其對(duì)與被調(diào)查事件有關(guān)的事 項(xiàng)作出說(shuō)明；4. 查閱、復(fù)制與被調(diào)查事件有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán) 登記、通訊記錄等資料；5. 查閱、復(fù)制當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān) 的單位和個(gè)人的證券交易記錄、 登記過(guò)戶記 錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料及其他相關(guān)文件和資料； 對(duì)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件和資 料，可以予以封存；6. 查詢當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單 位和個(gè)人的資金賬戶、證券賬戶和銀行賬 戶；對(duì)有證據(jù)證明已經(jīng)或者可能轉(zhuǎn)移或者隱 匿違法資金、證券等涉案財(cái)產(chǎn)或者隱匿、偽 造、毀損重要證據(jù)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管 理機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以凍結(jié)或者查 封；7. 在調(diào)查操縱證券市場(chǎng)、內(nèi)幕交易等重大 證券違法

3、行為時(shí)， 經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī) 構(gòu)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)， 可以限制被調(diào)查事件當(dāng) 事人的證券買(mǎi)賣(mài)， 但限制的期限不得超過(guò)十 五個(gè)交易日；案情復(fù)雜的，可以延長(zhǎng)十五個(gè) 交易日。第二節(jié) 股票發(fā)行概述一、股票的概念與特征 1股票是股份有限公司在籌集資本時(shí)向 出資人發(fā)行的股份憑證， 代表著其持有者即 股東對(duì)股份公司的所有權(quán)。2股票的特征有：收益性；流通性；非 返還性；風(fēng)險(xiǎn)性。二、普通股和優(yōu)先股（按股東承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)程 度和享有權(quán)利的不同）普通股是指在公司的經(jīng)營(yíng)管理、盈利及財(cái) 產(chǎn)的分配上享有普通權(quán)利的股份； 優(yōu)先股是 公司在籌集資金時(shí)， 給予投資者某些優(yōu)先權(quán) 的股份。一是固定的股息；二是當(dāng)公司破產(chǎn)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)清算時(shí)， 優(yōu)

4、先股股東對(duì)公司剩余財(cái) 產(chǎn)有優(yōu)先于普通股東的索取權(quán)。三、股票發(fā)行的概念和種類(lèi)1股票發(fā)行是指籌資人按照法定程序從 投資人出取得資金， 并向投資人交付代表其 投資權(quán)益的證券的過(guò)程。2分類(lèi)： 根據(jù)發(fā)行對(duì)象的范圍，分為公開(kāi)發(fā)行和 非公開(kāi)發(fā)行。 根據(jù)是否存在發(fā)行中介，分為直接發(fā)行 與間接發(fā)行； 根據(jù)發(fā)行的時(shí)機(jī)，分為設(shè)立發(fā)行與增資 發(fā)性； 根據(jù)證券監(jiān)管的目的，分為首次公開(kāi)發(fā) 行與上市公司發(fā)行新股。第三節(jié) 股票發(fā)行的條件上市公司公開(kāi)發(fā)行新股的條件證券法的基本要求：具備健全且運(yùn) 行良好的組織機(jī)構(gòu)；具有持續(xù)盈利能力， 財(cái)務(wù)狀況良好；最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú) 虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；經(jīng)國(guó)務(wù) 院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)

5、督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的 其他條件。第四節(jié) 股票發(fā)行審核程序股票發(fā)行審核是證券市場(chǎng)準(zhǔn)入監(jiān)管的重 要環(huán)節(jié)。從狹義上說(shuō)，發(fā)行審核僅指證券監(jiān) 管部門(mén)對(duì)股票發(fā)行申請(qǐng)的審查核準(zhǔn)。 從廣義 上說(shuō)， 發(fā)行審核制度指公司在發(fā)行申請(qǐng)獲得 核準(zhǔn)的整個(gè)過(guò)程中受到的來(lái)自公司治理、 市 場(chǎng)、政府等方面的約束，它與股票發(fā)行監(jiān)管 體制密切相關(guān)。1公司股東大會(huì)批準(zhǔn)發(fā)行事項(xiàng)（1）本次發(fā)行股票的種類(lèi)和數(shù)量；（2）發(fā)行對(duì)象；（ 3）價(jià)格區(qū)間或者定價(jià)方式；（ 4）募集資金用途；5)發(fā)行前滾存利潤(rùn)的分配方案；(6 )決議的有效期；(7 )對(duì)董事會(huì)辦理本次發(fā)行具體事宜的授 權(quán)；(8 )其他必須明確的事項(xiàng)。2股票發(fā)行的保薦1) 保薦制度的目的。保

6、薦是證券經(jīng)營(yíng)機(jī) 構(gòu)依照法律和行業(yè)規(guī)范， 盡職推薦發(fā)行人證 券發(fā)行上市， 并在上市后持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履 行規(guī)范運(yùn)作、信守承諾、信息披露等義務(wù)的 制度。2) 股票發(fā)行保薦的內(nèi)容 對(duì)發(fā)行人進(jìn)行輔導(dǎo)； 組織編制申請(qǐng)文件并出具推薦文件； 提交申請(qǐng)文件，配合中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)發(fā)行 申請(qǐng)的審核； 承銷(xiāo)股票并保薦上市。3股票發(fā)行申請(qǐng)文件的核準(zhǔn)(1 )核準(zhǔn)制，(2 )審核機(jī)構(gòu)，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 設(shè)發(fā)行審核委員會(huì)，依法審核股票發(fā)行申 請(qǐng)。(3 )核準(zhǔn)程序：受理T初審T審核T核準(zhǔn)結(jié)果4股票發(fā)行審核決定的法律效果(1 )核準(zhǔn)決定(2 )不予核準(zhǔn)的決定(3) 核準(zhǔn)決定的撤銷(xiāo)5未經(jīng)核準(zhǔn)發(fā)行股票的法律責(zé)任(1)行政責(zé)任( 2

7、)刑事責(zé)任我國(guó)刑法第 179 條規(guī)定了擅自發(fā)行股 票、公司、企業(yè)債券罪第五節(jié) 股票發(fā)行認(rèn)購(gòu)與承銷(xiāo)股票發(fā)行的承銷(xiāo)1股票發(fā)行是指證券公司依照其與發(fā)行 人之間的承銷(xiāo)協(xié)議，承辦股票發(fā)行事宜，籌 集發(fā)行人所需資金的行為。2分類(lèi)。根據(jù)承銷(xiāo)商對(duì)股票發(fā)行結(jié)果的 承諾程度，承銷(xiāo)可分為代銷(xiāo)和包銷(xiāo)兩種方 式。代銷(xiāo)是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售股票，在 承銷(xiāo)期結(jié)束時(shí)，將未售出的股票全部退還給 發(fā)行人的承銷(xiāo)方式。包銷(xiāo)是指證券公司將發(fā)行人的股票按照 協(xié)議全部認(rèn)購(gòu)，或者在承銷(xiāo)期結(jié)束時(shí)將售后 剩余證券全部自行購(gòu)入的的承銷(xiāo)方式。3承銷(xiāo)團(tuán)，承銷(xiāo)團(tuán)由主承銷(xiāo)和參與承銷(xiāo) 的證券公司組成，后者又稱為“分銷(xiāo)商”。4承銷(xiāo)協(xié)議，是發(fā)行人與承銷(xiāo)商之間

8、明 確證券發(fā)行與承銷(xiāo)過(guò)程中各自權(quán)利義務(wù)的 法律文件。證券法第二章對(duì)承銷(xiāo)協(xié)議中承銷(xiāo)商的 義務(wù)有一些強(qiáng)制性的規(guī)定，主要包括：1）承銷(xiāo)商應(yīng)當(dāng)對(duì)公開(kāi)發(fā)行募集文件的真 實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查；2）承銷(xiāo)商對(duì)所承銷(xiāo)的證券應(yīng)當(dāng)保證先行 出售給認(rèn)購(gòu)人，不得為本公司預(yù)留所代銷(xiāo)的 證券和預(yù)先購(gòu)入并留存所包銷(xiāo)的證券。3）承銷(xiāo)期限，最長(zhǎng)不得超過(guò) 90 日。5發(fā)行失敗，是指股票未能充分發(fā)售出 去，發(fā)行人預(yù)計(jì)的資金籌集計(jì)劃未能實(shí)現(xiàn)。第六節(jié) 股票發(fā)行的信息披露1報(bào)送申請(qǐng)文件根據(jù)證券法的有關(guān)規(guī)定，發(fā)行人報(bào)送 的股票發(fā)行申請(qǐng)文件，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完 整。2招股說(shuō)明書(shū)。是股票發(fā)行環(huán)節(jié)最重要 的信息披露文件（1）招股說(shuō)明書(shū)中應(yīng)

9、披露對(duì)投資者做出 投資決策有重大影響的所有信息。 招股說(shuō)明 書(shū)的主要內(nèi)容有： 本次發(fā)行概況； 風(fēng)險(xiǎn)因素； 發(fā)行人的基本情況；業(yè)務(wù)和技術(shù)；同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 與關(guān)聯(lián)交易；董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和 核心技術(shù)人員；公司治理；財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息； 管理層討論與分析；業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)；募集資 金運(yùn)用；股利分配政策；其他重要事項(xiàng)，如 重大合同、對(duì)外擔(dān)保等；董事、監(jiān)事、高級(jí) 管理人員及有關(guān)中介機(jī)構(gòu)聲明。（2）招股說(shuō)明書(shū)摘要，主要內(nèi)容有： 重大事項(xiàng)提示；本次發(fā)行概況；發(fā)行人基 本情況；募集資金運(yùn)用；風(fēng)險(xiǎn)因素管理和其 他重要事項(xiàng)； 本次發(fā)行各方當(dāng)事人和發(fā)行時(shí) 間安排。3）招股意向書(shū)。是我國(guó)目前實(shí)踐中首次 公開(kāi)發(fā)行股票時(shí)采用的招股

10、說(shuō)明書(shū)的具體 形式，它體現(xiàn)了 IPO 從定價(jià)發(fā)行轉(zhuǎn)向詢價(jià)制 的改革對(duì)招股說(shuō)明書(shū)的名稱和形式的影響。3信息披露方式1）預(yù)披制即發(fā)行人在向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交申請(qǐng)文件 后，按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)申 請(qǐng)文件。（2）披露。招股文件的披露渠道有三類(lèi)：報(bào)刊、網(wǎng)絡(luò) 以及相關(guān)機(jī)構(gòu)住所地。4虛假信息披露的法律責(zé)任。（1）法律責(zé)任的特點(diǎn) 股票發(fā)行階段虛假信息披露的法律責(zé)任 有兩個(gè)特點(diǎn)：一是責(zé)任主體眾多，發(fā)行人、 發(fā)起人、保薦人 / 承銷(xiāo)商、會(huì)計(jì)師、律師等 中介服務(wù)機(jī)構(gòu)可能因?yàn)榕c虛假信息有聯(lián)系 而承擔(dān)法律責(zé)任， 而且通常都是機(jī)構(gòu)與個(gè)人 雙重責(zé)任制；二是責(zé)任形式多樣，包括行政 則人呢、民事責(zé)任與刑事責(zé)任。（2）行

11、政責(zé)任發(fā)行人公司及其內(nèi)部人員的責(zé)任為股票發(fā)行提供服務(wù)的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)的責(zé)3）民事責(zé)任4）刑事責(zé)任第十三章股票交易法律制度第一節(jié)證券交易概述股票的概念：指股份有限公司在籌集資本時(shí)向出資人發(fā)行的股份憑證。其法律特征 為：收益性、流通性、非返還性、風(fēng)險(xiǎn)性。第二節(jié) 股票上市與退市股票發(fā)行是指發(fā)行人以相同的條件向50 個(gè)以上不特定的投資者公開(kāi)募集股份的 行為。暫停上市，上市公司出現(xiàn)了公司法第157 條規(guī)定的情形，有中國(guó)證監(jiān)會(huì)決定暫停 其股票上市的交易，主要包括：（ 1）公司 股本總額、 股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上 市條件；（ 2）公司不按規(guī)定公開(kāi)財(cái)務(wù)狀況， 或者對(duì)財(cái)務(wù)狀況有虛假記載；（ 3）公司有 重大違法

12、行為；（ 4）公司最近 3 年連續(xù)虧 損。第三節(jié) 股票交易規(guī)則一、證券交易的組織結(jié)構(gòu)1交易組織形式，有：交易所；證券公 司；證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)；2交易時(shí)間：每周一至周五開(kāi)市。二、證券交易的開(kāi)戶登記1一般程序2投資人與證券公司之間的委托協(xié)議3證券賬戶4資金帳戶三、交易結(jié)算1. 結(jié)算程序2. 證券的過(guò)戶登記3. 資金的二級(jí)結(jié)算4. 證券登記結(jié)算公司作為中央交收對(duì)手 第四節(jié) 上市公司的持續(xù)信息紕漏 上市公司持續(xù)信息紕漏的含義與作用 股票上市后，上市公司應(yīng)履行信息持續(xù)紕 漏義務(wù)，按法律、法規(guī)和證券交易所的要求， 公布定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告。上市公司持續(xù)信息紕漏的意義主要有兩 方面：第一，為證券市場(chǎng)合理估價(jià)公

13、司股票 提供信息，便利投資人作出相關(guān)的決策。第 二，對(duì)上市公司管理層的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān) 督。第五節(jié) 禁止的股票交易行為一、禁止內(nèi)幕交易 1內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息買(mǎi)賣(mài)證券或者 根據(jù)內(nèi)幕信息建議他人買(mǎi)賣(mài)證券；2內(nèi)幕人員向他人泄漏內(nèi)幕信息，使他 人利用該信息進(jìn)行內(nèi)幕交易；3非內(nèi)幕人員通過(guò)不正當(dāng)?shù)氖侄位蛘咂?他途徑獲得內(nèi)幕信息， 并根據(jù)該信息買(mǎi)賣(mài)證 券或者建議他人買(mǎi)賣(mài)證券；4其他內(nèi)幕交易行為。二、禁止操縱證券交易市場(chǎng)1操縱證券交易市場(chǎng)的界定：操縱證券 市場(chǎng)的行為是任何單位或者是個(gè)人背離市 場(chǎng)自由競(jìng)爭(zhēng)和供求關(guān)系原則， 人為的操縱證 券價(jià)格，以誘使他人參與證券交易，為自己 謀取私利、擾亂證券市場(chǎng)秩序的行為。常

14、見(jiàn) 的操縱方式主要有：（1）通過(guò)單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、 持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù) 買(mǎi)賣(mài)，操縱證券交易價(jià)格；（2）與他人串通，以實(shí)現(xiàn)約定的時(shí)間、 價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易或者相互買(mǎi) 賣(mài)并不持有的證券， 影響證券交易價(jià)格或證 券交易量；（3）以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移證 券所有權(quán)的自買(mǎi)自賣(mài)， 影響證券交易價(jià)格或 者證券交易量；（4）以其他方法操縱證券交易價(jià)格。2操縱證券交易的法律責(zé)任（1）行政責(zé)任；（ 2）刑事責(zé)任三、虛假陳述的界定1虛假陳述的界定虛假陳述是指對(duì)證券發(fā)行、交易及其相關(guān) 活動(dòng)的事實(shí)、性質(zhì)、前景、法律等事項(xiàng)作出 不實(shí)、嚴(yán)重錯(cuò)誤或者含有重大遺漏的、任何 形式的虛假陳

15、述或者誘導(dǎo)， 致使投資者在不 了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定 的行為。2根據(jù)違法行為主體的不同，虛假陳述 包括：（1）發(fā)行人、上市公司在公開(kāi)紕漏的招 股說(shuō)明書(shū)、上市公告書(shū)、公司報(bào)告及其他文 件中作出虛假陳述。（2）證券交易所、證券公司、證券登記 結(jié)算公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證 券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)管機(jī)關(guān)及其工作人員，在 證券交易中作出的虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。（3）其他人員，如媒體從業(yè)人員、國(guó)家 機(jī)關(guān)工作人員或其他人員等編造、 傳播虛假 信息，擾亂證券市場(chǎng)的行為。3虛假陳述的法律責(zé)任（1）行政責(zé)任（ 2）刑事責(zé)任（3）民事責(zé)任第六節(jié) 上市公司收購(gòu)一、上市公司收購(gòu)，是指收購(gòu)人通過(guò)證券 交

16、易所的股份轉(zhuǎn)讓或其他方式， 持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例， 從而獲得對(duì)該 公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。二、收購(gòu)預(yù)警機(jī)制1收購(gòu)預(yù)警機(jī)制是對(duì)持有上市公司股份 達(dá)到一定程度的公司或個(gè)人施加的信息披 露義務(wù)，以提醒證券市場(chǎng)中的公眾股東，公 司控制權(quán)可能在未來(lái)會(huì)發(fā)生變化。我國(guó)現(xiàn)行立法把收購(gòu)預(yù)警的標(biāo)準(zhǔn)定為 5%。2信息披露的法律效果 持續(xù)上市公司股份達(dá)到 5%的投資者， 在上 述報(bào)告及其公告期限內(nèi)， 不得再行買(mǎi)賣(mài)該上 市公司的股票。三、收購(gòu)期限按照現(xiàn)行立法，收購(gòu)要約約定的收購(gòu)期限 不得少于 30 日，并不得超過(guò) 60 日。在此期 間，收購(gòu)人不得撤銷(xiāo)其收購(gòu)要約。四、收購(gòu)結(jié)果1收購(gòu)人提出的收購(gòu)對(duì)價(jià)沒(méi)有獲得股

17、東 的認(rèn)可，未取得足夠的股票以控制公司，因 此收購(gòu)失敗。2收購(gòu)方獲得了預(yù)定比例的股票，取得 了上市公司的控制權(quán)；同時(shí)，上市公司的股 權(quán)分布依然符合上市條件， 繼續(xù)維持其作為 上市公司的地位。3收購(gòu)期限屆滿，被收購(gòu)公司股權(quán)分布 不符合上市條件的， 該上市公司的股票依法 終止上市交易；其余仍持有被收購(gòu)公司股票 的股東， 有權(quán)向收購(gòu)人以收購(gòu)要約的同等條 件出售其股票，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)收購(gòu)。4收購(gòu)行為完成后，被收購(gòu)公司不再具 備股份有限公司條件的， 應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè) 形式。第十四章 公司債券法律制度第一節(jié) 公司債券概述公司債券的概念與特點(diǎn)公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行 的、約定在一定是期限內(nèi)還本付息的有價(jià)

18、證 券。其特點(diǎn)主要有：（ 1）債券是債權(quán)憑證， 債券持有人享有對(duì)公司的還本付息請(qǐng)求權(quán)， 不參與公司的決策經(jīng)營(yíng)；股票是股東權(quán)憑 證，股東享有參與公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)和利潤(rùn) 分配權(quán)；（ 2）債券有償還期限，股票沒(méi)有 償還期限。（ 3）債券通常有固定的利率， 與公司的績(jī)效沒(méi)有直接聯(lián)系，收益比較穩(wěn) 定，風(fēng)險(xiǎn)比股票小。此外，在公司破產(chǎn)時(shí)， 債券持有人享有優(yōu)先與股東對(duì)公司剩余資 產(chǎn)的索取權(quán)。第二節(jié) 公司債券的發(fā)行與交易一、發(fā)行申報(bào)程序和申報(bào)文件1. 發(fā)行申報(bào)程序 上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券應(yīng)當(dāng)經(jīng)省級(jí) 人民政府或國(guó)務(wù)院有關(guān)企業(yè)主管部門(mén)推薦， 報(bào)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)審批； 重點(diǎn)國(guó)有 企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券， 應(yīng)當(dāng)由

19、發(fā)行人提 出申請(qǐng)， 經(jīng)省級(jí)人民政府或國(guó)務(wù)院有關(guān)企業(yè)主管部門(mén)推薦，報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)審批，并抄報(bào) 國(guó)家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)、國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員 會(huì)、中國(guó)人民銀行、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局2. 發(fā)行主體二、發(fā)行主體賞識(shí)公司和重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)三、發(fā)行條件1. 上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券應(yīng)符合下 列條件：（ 1）最近 3 年連續(xù)盈利，且最近 3 年 凈資產(chǎn)利潤(rùn)率平均在 10%以上；屬于能源、 原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類(lèi)的公司可以略低，但是 不得低于 7%；（2）可轉(zhuǎn)換債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率 不高于 70%；（3）累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn) 額的 40%4）募集資金要符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策投向；（5）可轉(zhuǎn)換債券的利率不得超過(guò)銀行 同期存款的利

20、率水平；（6）可轉(zhuǎn)換債券的發(fā)行額不少于人民幣 1 億元。（ 7）國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)規(guī)定的其他條件。2. 重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的特 殊條件除了應(yīng)符合上述條件第（ 3）（ 4）（ 5）（6）（ 7）項(xiàng)條件外，還應(yīng)符合下列條件：（ 1）最近 3 年盈利（2）有明確、可行的企業(yè)改制和上市計(jì)劃（3）有可靠的償債能力（4）有具有代為清償債務(wù)能力的保證人的擔(dān)保（5）上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，需報(bào) 股東大會(huì)作出發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的決議， 并且 需要省級(jí)人民政府或國(guó)務(wù)院主管部門(mén)的推 薦文件， 而重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)可以國(guó)有企業(yè)上級(jí) 主管部門(mén)同意發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的文件取代 股東大會(huì)的決議3. 不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的情形有：（

21、1）前一次行為的債券尚未募足的（2）對(duì)已發(fā)行的債券有遲延支付本息 的事實(shí)，且仍處于繼續(xù)延期支付狀態(tài)的4. 轉(zhuǎn)券設(shè)計(jì)方面的法律規(guī)定（1）發(fā)行人范圍：上市公司或非上市 重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)（2）轉(zhuǎn)券利率：不超過(guò)銀行同期存款 的利率水平（ 3）債券期限：可轉(zhuǎn)換債券的最短期 限為 3 年，最長(zhǎng)期限為 5 年（4）轉(zhuǎn)換期限：上市公司在發(fā)行可轉(zhuǎn) 換債券結(jié)束 3 個(gè)月后； 重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)在改制 且上市后按約定的條件可隨時(shí)轉(zhuǎn)換（5）轉(zhuǎn)換價(jià)格：上市公司以發(fā)行可轉(zhuǎn) 換債券前 1 個(gè)與內(nèi)股票的平均價(jià)格為基準(zhǔn)， 上浮一定幅度為轉(zhuǎn)股價(jià)格； 重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)以 擬發(fā)行股票價(jià)格為基準(zhǔn)， 折扣一定比例作為 轉(zhuǎn)股價(jià)格（6）贖回條款（7）回售

22、條款：到期未轉(zhuǎn)換者，于期 滿后 5 個(gè)工作日內(nèi)償還本息，但不計(jì)復(fù)息（8）轉(zhuǎn)換價(jià)格調(diào)整：發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券 后，因發(fā)行新股或其他原因引起公司股份發(fā) 生變動(dòng)的，發(fā)行人應(yīng)及時(shí)調(diào)整轉(zhuǎn)股價(jià)格，并 向社會(huì)公布四、發(fā)行中的信息披露發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券， 發(fā)行人必須公布可轉(zhuǎn) 換債券募集說(shuō)明書(shū)。 可轉(zhuǎn)換債券募集說(shuō)明書(shū) 的有效期為 6 個(gè)月， 自可轉(zhuǎn)換債券募集說(shuō)明書(shū)簽署之日起計(jì)算。 可轉(zhuǎn)換債券募集說(shuō)明書(shū) 失效后，可轉(zhuǎn)換債券的發(fā)行必須立即停止第三節(jié) 可轉(zhuǎn)換公司債券概述一、可轉(zhuǎn)換公司的債券1. 一般意義上的可轉(zhuǎn)換公司債券是一 種無(wú)擔(dān)保、無(wú)追索權(quán)、信用級(jí)別較低的、兼 有債務(wù)性和股權(quán)性的中長(zhǎng)期混合型融資和 投資工具。2. 特點(diǎn)：（

23、 1）可轉(zhuǎn)換債券是一種附議股 權(quán)的債券，兼有債券和股票的雙重特點(diǎn)； （ 2） 可轉(zhuǎn)換公司債券是一種混合型的金融品種， 它是公司債券與買(mǎi)入期權(quán)的組合體。二、可轉(zhuǎn)換公司債券的基本要素1. 基準(zhǔn)股票： 債券持有人將債券轉(zhuǎn)換成 發(fā)行公司的股票（又稱正股）2. 票面利率3. 轉(zhuǎn)換價(jià)格： 可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)換為每股股 分所支付的價(jià)格。 轉(zhuǎn)換價(jià)格是可轉(zhuǎn)換債券的 重要條款。4. 轉(zhuǎn)股溢價(jià)比率 =（轉(zhuǎn)股價(jià)格 - 股票時(shí) 價(jià)） / 股票時(shí)價(jià)5. 贖回條款， 公司股票價(jià)格在一段時(shí)期 內(nèi)連續(xù)高于轉(zhuǎn)股價(jià)格達(dá)到某一幅度時(shí)， 公司 按事先約定的價(jià)格買(mǎi)回未轉(zhuǎn)股的可轉(zhuǎn)換債 券。贖回實(shí)質(zhì)上是一種買(mǎi)入期權(quán)，贖回條款 一般包括贖回期、贖回

24、時(shí)間、贖回價(jià)格、贖 回條件等四個(gè)要素。 贖回條款又被稱為加速 條款。6. 回售條款， 公司股票價(jià)格在一定時(shí)期 內(nèi)連續(xù)低于轉(zhuǎn)股價(jià)格達(dá)到某一幅度時(shí)或者 在一定條件下，可轉(zhuǎn)換債券持有人有權(quán)按事 先約定的價(jià)格將所持債券賣(mài)給發(fā)行人。 回售 條款一般包括回售時(shí)間、 回售價(jià)格 2 個(gè)要素。7. 轉(zhuǎn)換期： 可轉(zhuǎn)換債券可以轉(zhuǎn)換為股票 的期限。8. 轉(zhuǎn)股價(jià)格的調(diào)整。 其原因主要有：（ 1） 公司進(jìn)行股利分配， 包括股票的分紅利和送 紅股；（ 2）股票的拆細(xì)；（ 3）發(fā)行或配售 低于轉(zhuǎn)股價(jià)格的公司股票及認(rèn)股權(quán)證； （ 4） 公司進(jìn)行資產(chǎn)重組、并購(gòu)等行為，造成每股 權(quán)益下降。第四節(jié) 可轉(zhuǎn)換債券的發(fā)行、交易與轉(zhuǎn)換可轉(zhuǎn)換

25、公司債券的發(fā)行條件：1. 上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券應(yīng)符合 7 項(xiàng)條 件；2. 重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可賺轉(zhuǎn)換公司債 券還須符合 5 項(xiàng)特殊任務(wù)；3. 不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的兩種情形；4. 證券設(shè)計(jì)方面第十五章 證券投資基金管理法律制度第一節(jié) 證券投資基金概述、概念證券投資基金是一種利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān) 的集合證券投資方式。 通過(guò)公開(kāi)發(fā)售基金份 額募集設(shè)立的證券投資基金， 由基金管理人 管理，基金托管人托管，為基金份額持有人 的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活 動(dòng)。二、證券投資基金的特點(diǎn)（1）證券投資基金是由專(zhuān)家運(yùn)作、管理 的委托理財(cái)方式（2）證券投資基金是一種間接的投資方 式（ 3）證券投資基金的投資起

26、點(diǎn)和交易費(fèi) 用較低，方便中小投資者進(jìn)行投資（4）證券投資基金能夠組合投資、分散 風(fēng)險(xiǎn)。（5）證券投資基金流動(dòng)性很強(qiáng)，投資者 可以方便的買(mǎi)賣(mài)基金。三、證券投資基金的種類(lèi)1. 根據(jù)基金是否可以增加或贖回， 證券 投資基金可分為：開(kāi)放式基金和封閉式基 金。2. 根據(jù)組織形態(tài)的不同， 證券投資基金 可分為：公司型投資基金和契約型投資基 金。第二節(jié) 證券投資基金的法律關(guān)系 1基金托管人，經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的基金，應(yīng) 當(dāng)委托商業(yè)銀行作為基金托管人托管基金 資產(chǎn)，委托基金管理公司作為基金管理人管 理和運(yùn)用基金資產(chǎn)。2基金托管人的設(shè)立條件 （1）凈資產(chǎn)和資本充足率符合有關(guān)規(guī)定 （2）設(shè)立專(zhuān)門(mén)的基金托管部門(mén)（3）取得基

27、金從業(yè)資格的專(zhuān)職人員打到 法定人數(shù)（4）有安全保管基金財(cái)產(chǎn)的條件（5）有安全高效的清算、交割系統(tǒng)（6）有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范 設(shè)施和與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。（7）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險(xiǎn) 控制制度（8）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國(guó)務(wù)院 批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、 國(guó)務(wù)院銀 行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件第三節(jié) 證券投資基金的募集與交易一、基金托管人和基金管理人共同的 義務(wù)1. 證券投資基金管理公司和基金托管 部的高級(jí)管理人員的任職資格需要經(jīng)中國(guó) 證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，總經(jīng)理助理、部門(mén)經(jīng)理的人只 須報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案。2. 管理公司和基金托管不應(yīng)保證各自 的辦公場(chǎng)所、人員和業(yè)務(wù)的獨(dú)立性

28、?；鹭?cái) 務(wù)應(yīng)與管理公司、 基金托管部門(mén)財(cái)務(wù)相互獨(dú) 立；基金托管部門(mén)不應(yīng)掛靠或者從屬于基金 托管人的任何部門(mén)； 基金托管人應(yīng)為基金托管部建立相適應(yīng)的用人、 工資、福利等制度， 建立激勵(lì)約束機(jī)制。3. 除法規(guī)另有規(guī)定外，基金發(fā)起人、管 理公司及其發(fā)起人不得買(mǎi)賣(mài)該管理公司所 管理的基金。4. 管理公司和基金托管部應(yīng)設(shè)立監(jiān)察 稽核部門(mén)。5. 保守基金商業(yè)秘密。二、基金托管人1. 指經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的基金， 應(yīng)當(dāng)委托商業(yè) 銀行作為基金托管人托管基金資產(chǎn)， 委托基 金管理公司作為基金管理人管理和運(yùn)用基 金資產(chǎn)。 基金托管人必須經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)和中 國(guó)人民銀行審查批準(zhǔn)?；鹜泄苋恕⒒鸸?理人應(yīng)當(dāng)在行政上、財(cái)務(wù)上相

29、互獨(dú)立，其高 級(jí)管理人員不得在對(duì)方兼任任何職務(wù)基金托管部的高級(jí)管理人員的任職資 格需經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，總經(jīng)理助理、部門(mén) 經(jīng)理的任職須報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案2. 基金托管人應(yīng)具備的條件：3. 基金托管人的權(quán)利和義務(wù) 基金托管人必須將其托管的基金資產(chǎn) 與托管人的自由資產(chǎn)嚴(yán)格分開(kāi)， 對(duì)不同基金 分別設(shè)置帳戶，實(shí)行分帳管理4. 有下列情形之一的， 經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)和 中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，基金托管人必須退任：（一）基金托管人解散、依法被撤銷(xiāo)、 破產(chǎn)或者由接管人接管其資產(chǎn)的；（二）基金管理人有充分理由認(rèn)為更換 基金托管人符合基金持有人利益的；（三）代表 50以上基金單位的基金持 有人要求基金托管人退任的；（四）中國(guó)人

30、民銀行有充分理由認(rèn)為基 金托管人不能繼續(xù)履行基金托管職責(zé)的。三、基金管理人1. 憑借專(zhuān)門(mén)的知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)， 運(yùn)用所管理 基金的資產(chǎn)，根據(jù)法律、法規(guī)及基金章程或基金契約的規(guī)定， 按照科學(xué)的投資組合原理 進(jìn)行投資決策，謀求所管理的基金資產(chǎn)不斷 增值，并使基金持有人獲取盡可能多的收益 的機(jī)構(gòu)。2. 基金管理公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）主要發(fā)起人為按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定 設(shè)立的證券公司、信托投資公司；（二）主要發(fā)起人經(jīng)營(yíng)狀況良好，最近3 年連續(xù)盈利；（三）每個(gè)發(fā)起人實(shí)收資本不少于 3 億 元；（四）擬設(shè)立的基金管理公司的最低實(shí) 收資本為 1000 萬(wàn)元；（五）有明確可行的基金管理計(jì)劃；（六）有合格的基金管理人

31、才；（七）中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。第四節(jié) 證券投資基金契約和基金托管協(xié)議一、基金契約二、托管協(xié)議第五節(jié) 證券投資基金運(yùn)作與監(jiān)管的 法律規(guī)定證券投資基金投資運(yùn)作的法律規(guī)定：1. 基金成立前， 投資者的認(rèn)購(gòu)款項(xiàng)只能 存入商業(yè)銀行，不得運(yùn)用。2. 基金的投資組合當(dāng)應(yīng)符合下列規(guī)定：（一）1 個(gè)基金投資于股票、債券的比 例，不得低于該基金資產(chǎn)總值的 80；（二）1 個(gè)基金持有 1 家上市公司的股票，不得超過(guò)該基金資產(chǎn)凈值的 10；（三）同一基金管理人管理的全部基金 持有 1 家公司發(fā)行的證券， 不得超過(guò)該證券 的 10 ；（四）1 個(gè)基金投資于國(guó)家債券的比例， 不得低于該基金資產(chǎn)凈值的 20；（五）中

32、國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他比例限制。3. 禁止的行為（一）基金之間相互投資；（二）基金托管人、商業(yè)銀行從事基金 投資；（三）基金管理人以基金的名義使用不 屬于基金名下的資金買(mǎi)賣(mài)證券；（四）基金管理人從事任何形式的證券 承銷(xiāo)或者從事除國(guó)家債券以外的其他證券 自營(yíng)業(yè)務(wù)；（五）基金管理人從事資金拆借業(yè)務(wù)；（六）動(dòng)用銀行信貸資金從事基金投資；（七）國(guó)有企業(yè)違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定炒作 基金；（八）將基金資產(chǎn)用于抵押、擔(dān)保、資 金拆借或者貸款；（九）從事證券信用交易；十）以基金資產(chǎn)進(jìn)行房地產(chǎn)投資；（十一）從事可能使基金資產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限 責(zé)任的投資；（十二）將基金資產(chǎn)投資于與基金托管 人或者基金管理人有利害關(guān)系的公司發(fā)行 的

33、證券；（十三）中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定禁止從事的其 他行為。4. 基金財(cái)務(wù)運(yùn)作的法律要求（1）開(kāi)放式基金必須保持足夠的現(xiàn)金 或者國(guó)家債券，以備支付贖金。（2）基金托管人的托管費(fèi)、基金管理 人的報(bào)酬以及可以在基金資產(chǎn)中扣除的其 他費(fèi)用， 應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行并在基 金契約和托管協(xié)議中訂明。（3）基金托管人、基金管理人應(yīng)當(dāng)執(zhí) 行國(guó)家財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，依法納稅。（4）基金收益分配應(yīng)當(dāng)采用現(xiàn)金形式， 每年至少 1 次。基金收益分配比例不得低于 基金凈收益的 90。第十六章 期貨交易管理法律制度 第一節(jié) 期貨交易概述 期貨交易的主要特征：（ 1）期貨合約是由期貨交易所制定的、 在期貨交易所內(nèi)進(jìn)行交易的合約；（2）

34、期貨合約是標(biāo)準(zhǔn)化的合約；（3）實(shí)物交割率低。期貨合約的完結(jié)并 不一定必須履行實(shí)際交貨的義務(wù)， 買(mǎi)賣(mài)期貨 合約者在規(guī)定的交割日期前任何時(shí)候都可 以通過(guò)數(shù)量相同、 方向相反的交易將持有的 合約低效，無(wú)需再履行實(shí)際交貨的義務(wù)。因 此，期貨交易中實(shí)物交割量占交易量的比重 很小，一般小于 5%；（4）期貨交易實(shí)行保證金制度。交易者 不需付出全額貨款，只需付 3%到 5%的履約 保證金。（5）期貨交易所為交易雙方提供結(jié)算交 割服務(wù)和履約擔(dān)保， 實(shí)持嚴(yán)格的結(jié)算交割制 度，未月的風(fēng)險(xiǎn)很小。第二節(jié) 期貨交易的種類(lèi)與交易過(guò)程1. 商品期貨，是指標(biāo)的物為實(shí)物商品的期 貨合約，商品期貨歷史悠久，種類(lèi)繁多，主 要包括農(nóng)副產(chǎn)品、能源產(chǎn)品等幾大類(lèi)。2. 金融期貨及種類(lèi)， 金融期貨是指以金 融工具為標(biāo)的物的合約。3. 金融相關(guān)的期貨主要有三大類(lèi)： （ 1） 利率期貨，是指以利率為標(biāo)的物的期貨合 約；（ 2）貨幣期貨，指以匯率為標(biāo)的物的 期貨合約；（ 3）股