“數(shù)字玄武”建設(shè)中的法律問題及對策

1、“數(shù)字玄武”建設(shè)中的法律問題及對策“數(shù)字玄武”是區(qū)委、區(qū)政府為逐步加快我區(qū)科技信 息業(yè)發(fā)展，做大、做強、做優(yōu)、做美珠江路提出的發(fā)展戰(zhàn) 略，就是以"一街三園”為基本發(fā)展格局，在鞏固珠江路 商貿(mào)特色，建成國際化信息資源物流市場基礎(chǔ)上，用五到 十年的時間，把珠江路科技園區(qū)建設(shè)成為南京市電子信息 產(chǎn)業(yè)的孵化基地、創(chuàng)新基地、產(chǎn)業(yè)化基地和高素質(zhì)人才的 培養(yǎng)基地。今年，我院確立了創(chuàng)建“現(xiàn)代型法院、學習型法院、 服務(wù)型法院”的發(fā)展定位，如何充分發(fā)揮審判職能，為 “數(shù)字玄武”的建設(shè)與發(fā)展提供全方位的法律服務(wù)和司法 保障，被列為我院今年重點調(diào)研課題。院黨組專門組織相 關(guān)庭室進行了針對性研討，總結(jié)了我院過

2、去在保護和促進 我區(qū)科技產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的成功做法，并對未來“數(shù)字玄武” 發(fā)展中可能遇到的法律問題進行了前瞻性思考。一、調(diào)查概況。）調(diào)查目的：從審判實踐中遇到的具體問題入手，分析和預(yù)見未來可能出現(xiàn)的法律難點，從審判工作角 度為“數(shù)字玄武”建設(shè)工作提出司法建議和工作設(shè)想。）調(diào)查對象：以與“數(shù)字玄武”的規(guī)劃、實施相關(guān)的政府主管部門、it企業(yè)、從業(yè)人員為調(diào)查對象。（三）調(diào)查內(nèi)容：針對不同的調(diào)查對象，我們確立了不同的調(diào)查范與內(nèi)容。1、對相關(guān)政府主管部門，主要從其管理職能角度出發(fā), 了解與“數(shù)字玄武”建設(shè)有關(guān)的管理政策，行政執(zhí)法中岀 現(xiàn)的實際問題及法律盲點。2、對相關(guān)it企業(yè)，主要收集它們在日常經(jīng)營中產(chǎn)生 的

3、法律疑問，內(nèi)容涉及公司設(shè)立、用工情況、房屋租賃、 貨款清收及知識產(chǎn)權(quán)保護等各個方面。3、對相關(guān)的從業(yè)人員，以與有關(guān)的勞動合同簽訂、勞動保護措施、勞動爭議的處理等問題為主要調(diào)查方向。（四）調(diào)查方法：我們走訪了珠江路科技街管委會辦 公室、區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局等部門；組織部分知名it企業(yè)、 中小企業(yè)及個體經(jīng)營業(yè)主座談；與不同種類的it從業(yè)人員 進行了面對面的交流；聽取了市中院知識產(chǎn)權(quán)庭在知識產(chǎn) 權(quán)保護方面的指導意見；對比了北京中關(guān)村發(fā)展的成功經(jīng) 驗與做法；統(tǒng)計和分析了我院近年來審理相關(guān)案件的數(shù)據(jù), 從而展開立體化的調(diào)查工作，強化本次調(diào)研活動的實效性。二、與“數(shù)字玄武”相關(guān)的典型法律問題及審判實 踐。1、

4、關(guān)于兼容機銷售涉及的法律問題。我院在案件審理中，已遇到數(shù)起因買賣兼容機而產(chǎn)生 的糾紛，由于兼容機系由商家從不同渠道購進配件后，再 按照購買者的不同要求選取相應(yīng)配件進行組裝而成，因此, 從法律角度看，兼容機在法律定位上存在著一定的特殊性, 雙方買賣的標的物究竟是電腦整機，還是買賣配件后提供 了組裝服務(wù)，這是值得探討的問題。從法律規(guī)定看，第二十六條規(guī)定：“產(chǎn)品或者其包裝上 的標識必須真實，并符合下列要求：（一）有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗 合格證明；（二）有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠名和廠 址”；第三十三條規(guī)定：“銷售者應(yīng)當建立并執(zhí)行進貨 檢查驗收制度，驗明產(chǎn)品合格證明和其他標識?！倍嫒輽C 的組裝特性，決定其

5、不可能有整機的合格手續(xù)。從行政管理規(guī)定看，南京市技術(shù)監(jiān)督局曾于1997年4 月制定了，其中規(guī)定了拼裝機（兼容機）也屬于微型計算 機的范疇，生產(chǎn)企業(yè)和經(jīng)銷企業(yè)必須持有合法的營業(yè)執(zhí)照, 并在經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，生產(chǎn)企業(yè)還應(yīng)取得國家有 關(guān)部門頒發(fā)的生產(chǎn)許可證等內(nèi)容。從市場現(xiàn)狀看，目前珠江路作為華東地區(qū)最大的電子、 電腦產(chǎn)品集散地，許多it企業(yè)均以銷售兼容機為主，這也 是其主要的收入來源。壓濾機濾布兼容機以其配置靈活、 價格低廉的特點，滿足了相當數(shù)量消費者的個性化需求， 因此擁有可觀的銷售市場。但絕大多數(shù)企業(yè)均不具備銷售 兼容機的經(jīng)營范圍和銷售資質(zhì)。我們認為從現(xiàn)今電腦銷售市場現(xiàn)狀來看，兼容機和品

6、牌機并存，兩種產(chǎn)品各有其供應(yīng)渠道和銷售市場。對于以 兼容機為標的物的買賣行為中，如果對有關(guān)法律法規(guī)機械 地理解，刻板地認定買賣的標的物不合法，從而判決買賣 無效，這必將從根本上切斷以兼容機銷售為主業(yè)的it企業(yè) 的收入來源，給其生存基礎(chǔ)帶來毀滅性打擊，這就違背了 保護與促進經(jīng)濟發(fā)展的初衷。因此，我們在案件審理中， 充分理解it企業(yè)在特殊發(fā)展時期的特殊情況，分析買賣雙 方交易的真實目的，在不違背法律、法規(guī)的前提下，確立 了配件合格，合同有效的規(guī)則，即銷售商銷售的雖為電腦 整機，但只要能就各項拼插配件提供出產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格 證明，從尊重當事人雙方意思自治的角度考慮，就可確認 買賣合同有效性這一審理思

7、路，既遵循了堅決打擊假冒偽 劣產(chǎn)品的法律規(guī)則，保障市場交易的安全與穩(wěn)定，又保護 和扶持了新的交易形式，為區(qū)域特色經(jīng)濟的發(fā)展開拓了空 間。以上述思路為指導審理的多起案件，均有效保護了買 賣雙方的合法權(quán)益，促進了 it企業(yè)的健康發(fā)展，取得了良 好的社會效果。2、關(guān)于技術(shù)服務(wù)中的數(shù)據(jù)備份涉及的法律問題。我院民二庭在去年審理了江蘇地區(qū)首例計算機數(shù)據(jù)滅 失賠償糾紛案，青島海信電器公司訴稱松正網(wǎng)絡(luò)公司在向 其供應(yīng)網(wǎng)卡，并進行安裝調(diào)試的過程中，由于操作失誤， 致使保存在計算機硬盤內(nèi)的重要數(shù)據(jù)資料丟失，嚴重影響 了公司的正常運轉(zhuǎn)，故索賠5 00000元。此類糾紛在it產(chǎn) 品的營銷服務(wù)中比較常見，該案是其中非常

8、典型的一例。計算機硬盤數(shù)據(jù)備份與保護的義務(wù)分配問題在法律上還是一個空白點，我院審判人員查閱了大量資料，走訪了 計算機研究所、市公安局計算機信息中心等部門，并開創(chuàng) 性地召開了由東南大學計算機專業(yè)教授、計算機研究所博 士、同類型企業(yè)代表參加的聽證會，聽取對此專業(yè)問題的 分析和建議。在充分進行專業(yè)技術(shù)分析和查明其他案件事 實的基礎(chǔ)上，審判人員從公平、公正的法律基本準則出發(fā), 通過判決明確了計算機重要數(shù)據(jù)備份與保護的義務(wù)分擔規(guī) 則。即在對計算機系統(tǒng)進行維護時，計算機操作人和使用 人對數(shù)據(jù)資料的丟失均負有注意義務(wù)，并應(yīng)提醒和告知對 方進行數(shù)據(jù)備份及在數(shù)據(jù)資料具有重要價值時，數(shù)據(jù)資料 所有人應(yīng)負有備份義務(wù)

9、。通過創(chuàng)造性地確立數(shù)據(jù)備份規(guī)則, 為以后技術(shù)服務(wù)中數(shù)據(jù)備份問題提供了基本行為準則，有 利于i t企業(yè)的規(guī)范管理與操作。該案的判決引起了it產(chǎn) 業(yè)界人士的廣泛關(guān)注，得到了法學界專家學者的高度贊 揚。我區(qū)it企業(yè)中，無論是從事硬件銷售，還是從事網(wǎng)絡(luò) 工程，在經(jīng)營中都有可能為客戶進行計算機系統(tǒng)維護。數(shù) 據(jù)備份與保護義務(wù)分擔規(guī)則的創(chuàng)立，將有助于企業(yè)與客戶 預(yù)見行為后果，避免類似糾紛的產(chǎn)生。而一旦發(fā)生糾紛時, 濾布也可依據(jù)此法則，分清雙方的責任，公正高效地解決 矛盾。3、關(guān)于軟件拷貝產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)保護問題。計算機軟件的下載與拷貝是軟件流轉(zhuǎn)的一種最重要的 方式。現(xiàn)在許多it企業(yè)銷售的電腦中，附送的操作系統(tǒng)

10、和 應(yīng)用程序都是通過拷貝形式載入的，市面屢禁不止的盜版 軟件也是從原版拷貝復(fù)制形成的。軟件的拷貝行為雖然加 速了軟件使用的推廣，但也構(gòu)成了對他人知識產(chǎn)權(quán)的嚴重 侵犯。我院受理的恒升電腦專賣店訴工商玄武分局不服工 商行政處罰一案，就昭示了解決這一問題的必要性和迫切 性。案件中，工商局根據(jù)舉報對某電腦專賣店實施檢查,發(fā)現(xiàn)柜臺上的筆記本電腦中安裝了 win dows98中文版，但卻無法提供軟件的安裝復(fù)制銷售許可證明，即依法進行查 扣。后經(jīng)微軟中國有限公司上海分公司鑒定，電腦中預(yù)裝 的win dows9 8中文版軟件是未經(jīng)微軟授權(quán)或同意擅自復(fù)制 安裝的。工商局在電腦專賣店無法提供能夠證明電腦中預(yù) 裝軟

11、件系合法持有的情況下，依法作出，認定電腦商店經(jīng) 銷安裝有盜版軟件計算機行為，違反了國家工商局、國家 版權(quán)局第三條的相關(guān)規(guī)定。電腦專賣店因不服行政處罰， 向我院提起訴訟。我院經(jīng)過大量細致的審理工作，依據(jù)查 明的事實，確認工商局的行政處罰決定適用法律正確，符 合法定程序，依法駁回了電腦專賣店的訴訟請求。本案據(jù)稱是微軟公司在中國正式轉(zhuǎn)變其打擊盜版 windo ws9 8系列軟件策略的“第一案”，即不再單純地提起 民事侵權(quán)訴訟，而是借助國家相關(guān)職能部門的作用，通過 行政執(zhí)法的手段來打擊盜版，處罰侵權(quán)人。本案工商局查 處時我國尚未加入wt0 ,而在法院審判時我國已成為世貿(mào) 組織成員，案件的處理符合我國現(xiàn)

12、行法律的原則規(guī)定，也 初步滿足w to對知識產(chǎn)權(quán)保護的要求，從而維護了行政部 門依法行政的嚴肅性，打擊了隨意拷貝和復(fù)制軟件的盜版 行為，體現(xiàn)了中國政府保護知識產(chǎn)權(quán)的決心，為入世后審 理類似的案件樹立了一個范例。同時，此案的判決，也對 誠信珠江路形象的樹立大有益處。4、關(guān)于電子產(chǎn)品貿(mào)易中的詐騙犯罪問題。據(jù)統(tǒng)計，在我院受理的刑事案件中，經(jīng)濟犯罪特別是 詐騙犯罪數(shù)量呈不斷上升趨勢。許多it企業(yè)在經(jīng)營中，由 于片面追求交易的快捷與高效，過于簡化交易程序，缺乏 對交易對象的審查，被騙事件屢見不鮮。這種情況不但出 現(xiàn)于中小企業(yè)，在一些知名企業(yè)身上也時有發(fā)生，成為i t 企業(yè)快速健康發(fā)展的一個潛在威脅。在珠

13、江路科技街經(jīng)營的某知名電子科技公司就曾發(fā)生 一次被騙走30臺電腦，價值數(shù)十萬元的刑事案件。自稱某 商貿(mào)公司三個男青年來到某科技公司，用支票付款購買了 兩臺電腦，科技公司的業(yè)務(wù)人員當即前往銀行將支票上的 貨款劃了賬，然后按對方要求將貨送到他們的公司。不久, 商貿(mào)公司人員稱最近可能有一筆大訂單，但要求先交貨后 付款，幾日后又打來電話，說訂單已接到，并隨即來到科 技公司，留下三天后到期的轉(zhuǎn)賬支票，運走30臺電腦，科 技公司因為有上次的“成功合作”，也就沒有特別介意，三 天后，商貿(mào)公司打來電話，說貨款要過幾日才能入賬。可 當科技公司人員去銀行劃賬時，才知對方賬上根本沒有錢, 開岀的是空頭支票，再趕到其

14、經(jīng)營地點時商貿(mào)公司已人去 樓空，電腦也不知去向。后經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，某商貿(mào)公司是通 過某會計師事務(wù)所虛假驗資50萬元剛注冊成立的，法定代 表人注冊時使用的是假身份證。在對類似案件的審理中，我院十分注意保護受害企 業(yè)，特別是品牌企業(yè)和利稅大戶的合法權(quán)益，對犯罪分子 依法從重處罰，并在公安、檢察等部門的配合下，積極開 展追繳贓款的工作，及時將追回的款項發(fā)放受害企業(yè)，盡 量減少企業(yè)的損失，保障企業(yè)正常的經(jīng)營。三、“數(shù)字玄武”建設(shè)中可能出現(xiàn)的法律問題及相應(yīng)對 策。除上述幾類糾紛外，我們經(jīng)研究對下列五類問題提出 如下建議：1、在街區(qū)改造、園區(qū)建設(shè)中，如何應(yīng)對拆遷的矛盾?！皵?shù)字玄武”工程的實施，必將給我區(qū)基礎(chǔ)設(shè)

15、施建設(shè) 帶來翻天覆地的變化，特別是珠江路科技街，它是由舊街 改造發(fā)展而來，沿街兩邊聚集著大大小小的商鋪，許多it 企業(yè)的經(jīng)營格局和面積都難以令人滿意，因此實施二次開 發(fā)已經(jīng)成為提升珠江路品位，進一步增強實力、迎接挑戰(zhàn) 的必然選擇。從今年開始，進行時間跨度長達三年的全面 改造，啟動十個開發(fā)項目，徹底拆除中小店面。三年后的 珠江路，一座座大型it賣場和電腦商城將拔地而起，而這 一切的變化都將以拆遷工作的順利開展為前提。珠江路沿街房屋的拆遷有別于我區(qū)其它地段的改造， 因為it企業(yè)的相對集中，沿街兩邊的底層房屋基本上都從 住宅用途變?yōu)榻?jīng)營用途，甚至一些不臨街的居民住房也被 電腦公司租去做了倉庫或辦公室

16、，由于房屋少企業(yè)多，不 斷攀升的出租價格，使得許多居民或經(jīng)營不太好的單位紛 紛騰出房屋出租，出租收入成為他們一項主要的經(jīng)濟來源。 一旦面臨拆遷，有限的補償款根本不能與長期持續(xù)穩(wěn)定的 出租收入相比，這必將導致開發(fā)企業(yè)與拆遷戶之間產(chǎn)生尖 銳的對立情緒。如何有效的化解矛盾，是關(guān)系到街區(qū)改造 工作能否順利進行，區(qū)委、區(qū)政府的整體工作思路能否得 到貫徹，“數(shù)字玄武”工程能否穩(wěn)步推進的大事。對于拆遷中可能遇到各種困難，我院從法律角度提出 以下建議：(1) 做好拆遷項目及相關(guān)法律法規(guī)的宣傳工作。進行 深入的走訪和宣傳，讓老百姓明白街區(qū)改造工作的實施將 有助于街區(qū)整體環(huán)境的提高，雖然犧牲了一部分人的眼前 利益

17、，但是它帶來的是更大的長遠利益，同時應(yīng)將拆遷工 作及以后新建的項目公開，接受老百姓的監(jiān)督。(2) 依法進行拆遷工作。在拆遷中，要嚴格依照國務(wù) 院和市政府20 3號令的規(guī)定，依法進行，及時將拆遷補償 款到位，對自覺提前搬遷的單位和個人給予一定的獎勵， 并協(xié)調(diào)好區(qū)政府各個部門，解決拆遷戶的后顧之憂。(3) 對被拆遷戶在賣場租售中給予一定的優(yōu)惠。針對 一些被拆遷戶害怕因房屋的拆遷而失去主要經(jīng)濟來源，因 而抵觸情緒較高的心理，可以以簽訂意向協(xié)議的方式，對 被拆遷戶愿意租購以后建成的it商城鋪面的，在價格、位 置、面積、收費等方面給予一系列的優(yōu)惠政策，這樣既可 以消除拆遷戶的對立情緒，使他們?nèi)阅軗碛凶约?/p>

18、的經(jīng)營產(chǎn) 業(yè)，還可以提前完成商鋪的出售和出租。2、在引進人才、合法用工中，如何處理好勞資關(guān)系。“科技以人為本”，高科技it企業(yè)中人才是第一因 素，能否處理好勞動者與企業(yè)之間的關(guān)系，是關(guān)系到高科 技企業(yè)發(fā)展至關(guān)重要的問題，只有在法律框架內(nèi)，依法訂 立勞動合同，才能規(guī)范勞資雙方的行為，保護雙方的合法 權(quán)益。(1) 關(guān)于勞動合同。簽訂勞動合同是確立勞動關(guān)系的首要條件，并且應(yīng)當 以書面形式訂立。在一些普通企業(yè)，特別是服務(wù)性行業(yè)中, 往往是勞動者積極要求訂立合同，但企業(yè)卻以種種理由不 想簽，而在高科技的it企業(yè)中，有時卻恰恰相反，對一些 技術(shù)人才或銷售骨干，企業(yè)希望能訂立長期的勞動合同， 而勞動者卻往往

19、不想訂或只訂立短期的合同，這是因為這 些技術(shù)人才或銷售骨干往往掌握著與公司命運休戚相關(guān)的 核心技術(shù)和業(yè)務(wù)渠道，他們不想被勞動合同所束縛，以備 在有更好的機遇出現(xiàn)時可以在短時間內(nèi)“另攀高枝”，為此, 寧愿面對沒有勞動合同所帶來的各種風險。針對這種特殊 情況，我們建議一方面應(yīng)加強對勞動者的法律宣傳，告知 其不簽勞動合同可能失去法律的保護，產(chǎn)生不可預(yù)知的風 險，促使他們與企業(yè)訂立完備的勞動合同；另一方面要鼓 勵企業(yè)提高對高科技、高素質(zhì)人才的投入，以優(yōu)厚的條件 減少人才的非正常流動，保持企業(yè)平穩(wěn)發(fā)展。政府勞動監(jiān) 察部門應(yīng)加強對企業(yè)用人情況的檢查，規(guī)范用工行為。法 院在處理這類勞動合同糾紛時應(yīng)當將保護企

20、業(yè)的合法權(quán)益 與勞動者的合法權(quán)益放在同等重要的位置，引導企業(yè)和勞 動者正確處理勞動關(guān)系。(2) 關(guān)于競業(yè)禁止。競業(yè)禁止，是指為防止商業(yè)秘密在同行業(yè)間的泄露， 用人單位與掌握商業(yè)秘密的員工通過合同約定，員工在勞 動合同期內(nèi)及終止勞動合同后一定期限內(nèi)負有保密義務(wù)， 用人單位將給予員工適當經(jīng)濟回報。第七條第二款規(guī)定：“競業(yè)限制條款一般應(yīng)包括競業(yè)限制的具體范圍，競業(yè)限 期的期限、補償費的數(shù)額及支付方法，違約責任內(nèi)容。但 與競業(yè)限制內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)秘密已為公眾所知悉，或者已 不能為本單位帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢，不具有實用性， 或負有競業(yè)限制義務(wù)的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行 國家有關(guān)科技人員的政策，受到

21、顯失公平的待遇及本單位 違反競業(yè)限制條款，不支付或者無正當理由拖欠補償費的, 競業(yè)限制條款自行終止?！备倶I(yè)禁止條款所限制就業(yè)的時間 應(yīng)當合理，如果規(guī)定的時間太長，既會導致人才資源的浪 費，又會給企業(yè)帶來不必要的負擔（必須支付高額補償金）。 一些國家通常規(guī)定為一年（如比利時），有的規(guī)定為半年（如英國），我國在中規(guī)定，競業(yè)限制的期限最長不得超過 三年。也對競業(yè)禁止的時間規(guī)定為不超過三年。這可以根 據(jù)各單位不同的情況以及須保守商業(yè)秘密的特點來決定， 但絕不能過長，并應(yīng)在勞動合同中予以約定。3、在賣場出租、場地租賃中，如何規(guī)范雙方的行為。三年后在珠江路科技街拔地而起的座座大型it賣場， 將以分割租賃的

22、方式吸引眾多的投資創(chuàng)業(yè)者，如何通過簽 訂租賃合同約束雙方的行為，實現(xiàn)岀租方與承租方的雙贏,應(yīng)做好以下幾個方面:(1) 簽訂租賃合同時應(yīng)注意的問題。租賃合同應(yīng)載明必備的事項，依據(jù)第二百一十三條規(guī) 定：''租賃合同的內(nèi)容租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期 限，租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。”特 別是在租賃期限上，應(yīng)注意如在六個月以上的，應(yīng)當采用 書面形式，租賃期限不得超過二十年，未采用書面形式的, 視為不定期租賃。對于it賣場的租賃，鑒于it產(chǎn)業(yè)產(chǎn)品 更新快，有一定經(jīng)營風險的特點，我們建議租賃合同應(yīng)采 用書面形式，一年或二年一簽，以每個賣場成立的專門管 理機構(gòu)為簽約主體，

23、并應(yīng)約定只能經(jīng)營it產(chǎn)業(yè)相關(guān)的產(chǎn)品, 租金采取預(yù)付的方式進行。(2 )承租人轉(zhuǎn)租時應(yīng)注意的問題。承租人在租賃期間因為經(jīng)營狀況或其它原因可能會發(fā) 生轉(zhuǎn)租行為，依據(jù)第二百二十四條的規(guī)定：“承租人經(jīng)出租 人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承 租人經(jīng)出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物 造成損失的，承租人應(yīng)當賠償損失。承租人未經(jīng)岀租人同 意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同?！币驗橘u場內(nèi)的it企業(yè), 其銷售行為附屬著保質(zhì)、保修的合同義務(wù)，這一過程有一 個較長的期間，因此，對于承租人的轉(zhuǎn)租行為，因慎重審 查，以免因轉(zhuǎn)租導致無法提供其應(yīng)盡的售后服務(wù)義務(wù)，必 要情況下，可在其轉(zhuǎn)租時再要求其提供

24、一定數(shù)額的資金作 為質(zhì)保。(3) 承租人不能按期支付租金時應(yīng)注意的問題。依據(jù)第二百二十七條的規(guī)定：“承租人無正當理由未 支付或者遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理 期限內(nèi)支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同?！?對于此條的執(zhí)行應(yīng)注意，其前提條件是承租人未付或者延 遲支付租金。在解除合同時，賣場管理機構(gòu)應(yīng)依照一定的 法律程序，可以通過自行調(diào)解或訴訟的方式進行，而不應(yīng) 釆取單方強制的方法，以免造成責任的混淆和損失的擴大。4、在公司設(shè)立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，如何避免糾紛的產(chǎn)生。隨著“數(shù)字玄武”建設(shè)的進一步深入，我區(qū)投資環(huán)境 會越來越好，必然有許多投資者將在這里開始他們的創(chuàng)業(yè) 歷程，融入到高科

25、技產(chǎn)業(yè)大潮中，現(xiàn)有it公司也將實現(xiàn)經(jīng) 營主業(yè)的轉(zhuǎn)變，進行公司結(jié)構(gòu)和資本的重組。上述變化必 將帶來許多新興公司的設(shè)立和公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓等一系列問 題。依據(jù)現(xiàn)行的、等相關(guān)法律的規(guī)定，我們提出以下建 議：(1)在公司設(shè)立中應(yīng)注意的問題。在公司設(shè)立中，除了要符合第十九條的規(guī)定，在設(shè)立 時注意股東人數(shù)、制定章程等基本設(shè)立條件以外，還應(yīng)特 別關(guān)注出資類型方面的法律規(guī)定。因為新興it公司多是以 高科技為經(jīng)營方向，因此以專利技術(shù)、商標權(quán)、非專利技 術(shù)和勞務(wù)等作為出資將大量出現(xiàn)。第二十四條的規(guī)定：“股 東可以用貨幣岀資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技 術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 非專利

26、技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價以工 業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公 司注冊資本的百分之二十”；第十一條規(guī)定：“對貨幣以外 的岀資需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也 可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)進行評估。經(jīng)全體合 伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由 全體合伙人協(xié)商確定?！?；第五條規(guī)定：“外國合營者作為投 資的技術(shù)和設(shè)備，必須確實是適合我國需要的先進技術(shù)和 設(shè)備。如果有意以落后的技術(shù)和設(shè)備進行欺騙，造成損失 的，應(yīng)賠償損失?！鄙鲜龆际轻槍夹g(shù)投資的相關(guān)法律規(guī)定, 在公司設(shè)立中應(yīng)嚴格依照執(zhí)行。(2) 在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中應(yīng)注意的法律問題。有限責任公

27、司在經(jīng)營中，因為經(jīng)營需要或股東意愿可 能會遇到股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題，此時應(yīng)注意嚴格依法進行，避 免糾紛的產(chǎn)生。第三十五條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn) 讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其 出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東 應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為 同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他 股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)?！保坏谌畻l規(guī)定：“股東依法 轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱，住所以 及受讓的出資額記載于股東名冊?！惫救绻拗乒蓶|的股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，或者以股東會決議 或董事會決議強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)或強行代轉(zhuǎn)讓方?jīng)Q定股權(quán)轉(zhuǎn)讓 價格、付款

28、時間或其他條件的，權(quán)利受侵犯的股東可以公 司為被告提起侵權(quán)賠償之訴。如果公司不及時變更股東名冊和到工商局進行變更登 記，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方和受讓方均可以公司為被告提起辦理轉(zhuǎn)讓 手續(xù)請求之訴。5、在技術(shù)交易、專利轉(zhuǎn)讓中，如何保護交易的安全。隨著“數(shù)字玄武”工程中的“一街三園”格局的逐步 形成，軟件產(chǎn)業(yè)將成為繼電子產(chǎn)品銷售之后又一支撐我區(qū) 高科技發(fā)展的重要支柱產(chǎn)業(yè)，軟件產(chǎn)業(yè)的高速發(fā)展必然帶 來軟件交易的大量涌現(xiàn)，技術(shù)交易市場必將應(yīng)運而生。技 術(shù)交易市場是在有形資產(chǎn)交易市場之后活躍起來的又一個 具有極大發(fā)展空間的新型交易市場。因為交易中以專利 權(quán)、商標權(quán)和非專利技術(shù)為交易對象，所以應(yīng)注意以下兩 個主要問題。

29、一是在交易過程中注意保護商業(yè)秘密。在技術(shù)交易中往往要將商業(yè)秘密與專利技術(shù)一起轉(zhuǎn)讓 或許可對方使用，而如果交易失敗，商業(yè)秘密又被對方無 償獲悉，那就很有可能會給秘密所有者造成損失，或者至 少是造成威脅。因此，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓過程中如何保護商業(yè)秘 密是很關(guān)鍵的，要做好保護工作，應(yīng)注意以下幾個方面：(1) 在正式開始談判前，要多與對方溝通，一定要在 確定對方有購買誠意的前提下，才可以向?qū)Ψ浇榻B該商業(yè) 秘密技術(shù)，不能貿(mào)然行事。(2) 如果交易失敗，對方又侵犯了商業(yè)秘密，應(yīng)及時 采取法律手段保護自己。因為，對方已獲知該技術(shù)秘密， 原則上對方不得向任何人透露該項商業(yè)秘密，自己也不準 許不正當?shù)厥褂?。根?jù)第四十三條的規(guī)定：“當事人在訂立 合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄 露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密 給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任?！睋?jù)此，如果 發(fā)現(xiàn)對方有泄露或不正當使用商業(yè)秘密的行為時，受害方 可以向工商行政管理部門舉報，也可以向法院起訴。(3) 為避免侵犯商業(yè)秘密情況的發(fā)生，建議采取一種 比較穩(wěn)妥的方法，那就是在向?qū)Ψ酵嘎都夹g(shù)秘密前與對方 簽訂保密協(xié)議，寫明技術(shù)秘密的范圍，寫明