商法期末復習題及答案

1、.1、 中國商法制度的建立對于當代中國的經濟乃至政治制度的開展的影響？中國商法制度的建立將從制度上保障中國的市場經濟體制的完整性和穩(wěn)定性中國商法制度的建立將推動中國政治體制改革與開展中國商法制度的建立將構建不同政治制度下中國法律協(xié)調與統(tǒng)一的根底中國商法制度的建立對于中國長久的開放和中國走向世界將產生深遠影響2商法的概念商法是指調整商事交易主體在其商行為所形成的法律關系，即商事關系的法律標準的總稱。3. 商法的特征1商法調整行為的營利性特征2商法調整對象的特定性3商法標準較強的技術性和易變性4商法的公法性在大陸法系國家，法律被分為公法和私法。商法作為調整商事交易主體關系的法律，作為民法的特別法，

2、從根本上說屬于私法范疇。但是，它又不同于普通私法，而是一種特別私法標準體系。在這樣一種標準體系中，私法標準為核心，同時包含有大量的公法性條款，即國家通過立法形式而干預商事交易活動的標準，如商事登記、商號等等?！斑@些公法性條款始終處于為私法交易效勞的地位，由此，它還不能從根本上改變商法的私法屬性。帶有公法色彩的私法5商法的國際性商法最初起源于商事交易習慣，而商事交易本身是一種跨國際的活動。因此，在人類社會早期階段， 商法主要是一種跨國商事交易習慣和慣例，這種狀況一直延續(xù)到中世紀。西方社會進入資本主義階段以后，貿易在各國經濟生活中的地位日益提高，國家開始重視對貿.易的管制， 紛紛制定本國商法。這樣

3、，商法才開始成為一種典型的內國法，但這一結果在很大程度上阻礙了世界貿易的開展。21 世紀以來，隨著資本主義的進一步開展和貿易全球化趨勢愈益加強， 商法國際化呼聲日益高漲，最終導致兩種傾向：其一，國際商事立法得到加強，制定和締結了大量的國際商事法律、國際條約、國際慣例；其二，各國不斷修改本國商法規(guī)那么， 使其彼此之間以及與國際商事法律、慣例之間更為協(xié)調。正由于此，今天各國商法都帶有較強的國際性色彩。4商法的原那么商法的根本原那么是指，反映一國商法的根本宗旨，對于各類商事關系具有普遍性的使用意義或者司法指導意義，對于統(tǒng)一的商法規(guī)那么體系具有統(tǒng)領作用的根本規(guī)那么。一商主體嚴格法定原那么商主體類型法定

4、、商主體內容法定、商主體公示法定二公平交易原那么1商事交易主體的地位平等 2老實信用三交易簡便、迅捷原那么1交易簡便 2短期時效3定型化交易原那么四鼓勵交易原那么商法以鼓勵交易為根本原那么之一，目的在于通過最大化地優(yōu)化和利用資源，最大可能地促成社會經濟的交往。五交易明確、平安原那么5、商法調整對象的內涵就大陸法系的商法體系而言，以商事法律關系作為商法調整的對象，其內涵包括以下幾個方面：.1商法調整營利主體，不調整非營利主體。2商法只調整營利主體的營利行為，不調整營利主體的非營利行為。3商法所調整的營利主體是各種企業(yè)組織。4商法所調整的營利主體在經營活動中所形成的關系，既包括企業(yè)的對外關系，也包

5、括企業(yè)的對外關系；既包括國家對企業(yè)行為的監(jiān)管所形成的關系，也包括企業(yè)與企業(yè)之間在交易過程中所形成的經濟關系。 5商法所調整的是經營活動中形成的關系，其主體地位平等。 6商法所調整的營利主體的活動必須發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)活動中。6、商法與民法的區(qū)別區(qū)別民法商法主體自然人各類企業(yè)法人，尤其是公司客體特定物種類化目的性滿足主體自身消費以營利為目的，營利性交易形式個別、偶然反復、集團交易價值目標公平至上、兼顧其他效益至上、兼顧公平與其他標準倫理性、理性思維的結果、穩(wěn)定技術性、易變動7、大陸法系商法對中國商法的歷史影響立法體例上的影響19 世紀末20 世紀初，受以德國商法為代表的大陸法系國家商法的影響，中國

6、制定了自成體系的商法典， 其后，雖然商法典沒有得到施行，但大量的商事法規(guī)仍以相對獨立的法律法規(guī)形式被制定頒行，這種商法的法典化和商事法規(guī)的專門化，從根本上改變了中國傳統(tǒng)的立法格局，使中國近代商法在立法體例上更接近于德國等大陸法系國家。立法技術上的影響中國古代社會由于商業(yè)的不興旺，商品貿易中的許多概念在法律上也是不清晰的。伴隨著現(xiàn).代西方商法向中國的傳播，大陸法系國家商法中的許多概念被逐漸引進到中國。立法理念上的影響中國傳統(tǒng)法由于諸法合體，商業(yè)法不成體系。但現(xiàn)代大力法系國家的商法，尤其是德國商法注重法的內在邏輯性、體系的完整性、 標準結構的嚴密性和概念的抽象概括性。這些特點在很大程度上影響了中國

7、商事立法的內在風格商法制度、規(guī)那么上的影響在中國古代社會，由于商業(yè)的不興旺，導致了商法的不興旺。隨著現(xiàn)代西方商法的傳播，許多重要的商事制度和規(guī)那么被引進到中國8、商主體的概念在傳統(tǒng)商法中，商主體作為商事法律關系的主體是指依照法律規(guī)定參與商事法律關系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權利和承當義務的人。在現(xiàn)代商法中，商主體指的是，能夠依商法規(guī)定以自己的名義直接從事商行為，享受權利和承當義務的企業(yè)。9.商主體能力與一般民事能力的區(qū)別？1 商事能力是商主體依法從事商行為，并由此而承當法律上的權利義務的行為能力，它說明了商主體在商法上的特殊資格和地位。一般民事主體不享有法律上的這種特權。2商事能力是一

8、種附加于民事能力，但具備一般民事能力并不必然具備商事能力。 3商事能力以法律授權為前提，商事權利能力和商事行為能力皆以法律授權范圍為限，并以授權豈止為權利存續(xù)期限。而一般民事能力， 更多的是與自然人的生命延續(xù)和意思成熟程度密切關系。10 、商中間人的概念.11. 商輔助人的概念商輔助人又稱商使用人，它是指在商事交易過程中，附屬于商主體，受商主體委任或支配， 輔助商主體開展商事經營活動的人。商輔助人本身不是商人，本身不是獨立對外的法律關系主體， 但是在對外經濟交往過程中，他以商主體的名義為法律行為，并且其行為的全部后果由商主體承當。12 、代辦權與經理權的差異經理權的權限范圍比代辦權廣只有商主體

9、才可以聘用經理人，授予其經理權， 小商人不可以聘用經理人，可以授予經理權；但小商人可以聘用代辦人，可以授予代辦權經理權必須由商主體親自授予；代辦權不需要由商主體親自授予，商主體的代理人也可以授予代辦權 經理權必須通過明示來授予；代辦權可以通過默示來授予在商事交往中， 第三人可以相信，經理人對于他所經營的商事?lián)碛谐梢?guī)定外的所有代理權；第三人那么不可以相信代辦人也擁有同樣的權限，除非代辦人能提供自己擁有如此權限的證明經理人的簽字可以附有標明經理權的附加標記；而代辦人的簽字只能附有說明代理關系的附加標記經理權必須履行工商登記；一些國家規(guī)定代辦權不必履行工商登記經理權可以被分為共同經理權和分經理權

10、；代辦權那么可以被分為全權代辦權、種類代辦權、特種代辦權、總代辦權等多種類型代辦權的轉讓與經理權的轉讓也不完全一樣.經理權不得轉讓；代辦權不經商主體同一不得轉讓13 、商行為的概念指營業(yè)行為與投資行為，其實施主體主要為商主體，還包括一般民事主體14. 傳統(tǒng)商法之商行為特征1商行為是以營利為目的的法律行為。商行為作為一種以營利為目的的行為，著眼點在于行為的目標，而不在于行為的最終結果。 2商行為是經營性營利性行為。經營性說明行為主體至少在一段時間內連續(xù)不斷地從事某一性質的營利活動。 3商行為一般是商主體所從事的行為。4商行為是表達商事交易特點的行為15 、商事登記的概念商主體或商主體的籌辦人，為

11、了設立、 變更或終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)定的內容和程序， 向登記機關提出申請，經登記機關審查核準，并將登記事項記載于登記簿的法律行為16 、商事登記的特征商事登記是導致商主體設立、變更或終止的法律行為，其目的在于獲得商主體的資格和能力發(fā)生變化的結果商事登記是一種要式法律行為，它必須按照法定要求將法定事項在法定主管機構辦理，因此，其行為的內容、行為的方式以及行為的生效等必須符合法律設定的要求商事登記，從本質上說，它是國家利用公權干預商事活動的行為，是一種公法上的行為，它是作為私法的商法的公法性最為集中的表達由于商事登記的結果在于導致商主體資格的變化，登記行為本身是創(chuàng)設和確立商事法律關系的

12、根本要素，因此它又是商法體系中不可缺少的局部17 、商事登記立法原那么.放任設立原那么政府對商主體不規(guī)定任何條件和形式要求，對當事人的自由選擇不予任何干預和限制特許原那么商主體的設立和存續(xù)需經國家專門立法和君主或國王特別許可核準原那么商主體設立和存續(xù)不僅應符合法律規(guī)定的條件，還需經行政機關許可。準那么原那么法律預先設定上火祖逖成立和存在的必要條件，只有符合這些條件，行為人就可以獲得商主體資格，無需取得行政機關的核準。嚴格準那么原那么法律不僅規(guī)定商主體成立和存在的必要條件，同時規(guī)定商主體的嚴格責任，登記機關對商主體設立和存續(xù)沒有自由裁量權。目前大多數(shù)國家奉行這一原那么。18 、商號的概念商主體在

13、從事商行為時所適用的名稱，即商主體在商事交易中，用以署名或其代理人與他人進行商事交往時適用的名稱19 、商號的法律特征商號僅僅是一個名稱，它本身不是法律上權利義務的承當者，不等于承當權利、義務的行為人。商號不等同于商主體商號是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體， 是商主體相互區(qū)別的重要外在標志商號是商主體的商事名稱，只有商主體在從事商行為時才可以使用這一名稱20 、商號權的特點商號權具有區(qū)域性限制商號權具有公開性商號權具有可轉讓性.21 、公司的概念由符合法定人數(shù)的股東出資組成的、從事營利性經濟活動的企業(yè)法人22 、公司的特征營利性公司是以盈利為目的的經營組織，因此營利性是公司的本質特征

14、之一。社團性一人公司法人性必須依法設立；必須有獨立的財產；能夠獨立的承當民事責任23 、公司法的性質公司法是組織法公司法是公法化了的私法公司法是國家管理公司的行為標準24 、公司法的特征從公司法的內容上看，公司法是一種組織法與活動法相結合的法律從公司法的體例上看，公司法是一種實體法與程序法相結合的法律從公司法的標準性質上看，公司法是一種強制性標準與任意性標準相結合的法律從公司法所確認的各種規(guī)那么看，公司法是具有一定國際性的國內法25 、有限責任公司的概念由 50 個以下股東出資設立的，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承當責任，公司以其全部財產對公司的債務承當責任的企業(yè)法人26 、一人公司的

15、概念只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司27 、國有獨資公司的特征.公司股東的單一性單一股東的特定性股東責任的有限性28 、國有獨資公司的內部組織機構國有獨資公司的董事會國有獨資公司的監(jiān)事會國有獨資公司的經理29 、股份的特征股東責任的有限性資本募集的公開性公東出資的股份性公司股票的流通性公司財產的獨立性30 、公司成立與公司設立的區(qū)別發(fā)生階段不同設立行為發(fā)生在公司成立之前，成立那么發(fā)生于公司被依法核準登記之時，成立是設立行為唄法律認可后的一種法律后果。設立是公司成立的前提，成立是設立的后果行為性質不同設立行為發(fā)生于發(fā)起人或發(fā)起人與認股人之間，是一種私法行為成立行為發(fā)生于發(fā)起人與登

16、記主管機關之間，實際上是公司設立行為與公司設立主管機關和登記機關的登記行為或認可行為的結合法律效力不同在公司設立階段，公司尚不具備獨立的法律主體資格，其對內、對外關系視同為合伙解決有關行為爭議的依據(jù)不同設立過程中的爭議和糾紛，一般依照發(fā)起人之間設立的協(xié)議解決成立過程中， 因設立事實能否得到登記機關或審批機關的登記認可或批準所產生的爭議，一般依照有關行政法規(guī)解決，并多表現(xiàn)為行政爭議，當事人可以提起行政訴訟31 、公司章程的概念公司必備的規(guī)定公司組織及活動的根本規(guī)那么的書面文件，是以書面形式固定下來的股東共.同一致的意思表示32 、公司的人格否認的含義國家對公司人格的徹底剝奪，即對公司法人人格的取

17、締在具體的法律關系中，基于特定事由， 否認公司的獨立法人人格，是股東對公司債務承當無限責任。它不是對公司人格的永久剝奪，因此，其效力是對人的，而不是對世的；是基于特定原因， 而非普遍適用的。公司法中所講的公司人格否認專指第二種情況，在這種意義上的公司人格否認又被形象地概括為“揭穿公司的面紗33 、公司資本的原那么1資本確定原那么2資本維持原那么具體表現(xiàn)為不得抽逃出資虧損必先彌補股票的發(fā)行價格不得低于票面金額公司不得收購本公司的股票有限責任公司的初始股東對非貨幣財產的出資價值承當連帶責任3資本不變原那么34 、公司資本制度的類型1法定資本制：公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)

18、定，并須由股東全部認繳，否那么公司即不能成立2授權資本制：在公司設立時，資本總額雖亦應記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認繳，只認定并繳付資本總額中的一局部，公司即可成立； 未認定局部， 授權董事會根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募集之注冊資本：公司法依照章程規(guī)定有權籌集的全部資本發(fā)行資本：公司已經招募并由股東認購的股本總數(shù).實繳資本：公司通過催繳分派已經收到的來自于股東的現(xiàn)金或其他出資的總額儲藏資本：在正常營業(yè)限度內始終不得催繳的發(fā)行資本保存局部35 、股東的權利與義務權利：出席或委托代理人出席股東會并行使表決權，但無表決權股除外按照公司法及公司章程的規(guī)定轉讓出資或股份、查閱公司章程、股東會會議紀要、會

19、議記錄和會計報告，監(jiān)督公司的經營，提出建議或質詢按其出資或所持股份取得股利，即公司盈余的分配請求權公司終止后依法取得公司的剩余財產，即剩余財產的分配請求權公司章程規(guī)定的其他權利義務：向公司繳納股款的義務對公司所負債務的義務36 、公司治理結構的含義為適應公司的產權結構，以出資者股東與經營者別離、分立和整合為根底，連接并標準股東會、董事會、監(jiān)事會、經理相互間權利、利益、責任關系的制度安排37 、股東會的概念泛指在各類公司中由全體股東組成的公司權力機構，它包括股份的股東大會和有限責任公司的股東會38 、累計投票制的概念股東大會選舉董事或監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有

20、的表決權可以集中使用39 、董事會的概念由股東會選舉產生的， 由全體董事組成的行使經營決策和管理權的必設的集體業(yè)務執(zhí)行機關.40 、監(jiān)事會的概念對公司的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的常設機構41 、派生訴訟的概念在公司經營過程中當董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，而公司董事會、監(jiān)事會或股東大會對此不提起訴訟由公司一個或多個股東代表公司對違法、加害的董事、監(jiān)事或高級管理人員提起的訴訟42 、公司合并的概念兩個或兩個以上的公司依法達成合意，歸并為一個公司或創(chuàng)設一個新的公司的法律行為43 、公司的分立的概念一個公司依法定程序分為兩個或兩個以上公司的法

21、律行為44 、公司解散的原因1公司自愿解散的原因1公司存續(xù)期間屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由發(fā)生公司存續(xù)期間屆滿章程規(guī)定的其他解散事由2公司權力機關決定解散3因公司合并、分立而解散2公司被迫解散的原因法院判決解散主管機關命令解散公司破產解散45 、破產的概念狹義： 指破產清算， 是當債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y不抵債時，為滿足債權人正當合理的清償要求，在法院的指揮和監(jiān)督下，就債務人的總財產實行的以分配為目的的清算程序廣義：由破產清算程序與破產和解、破產整頓等預防性程序共同構成的一個統(tǒng)一的破產法律.制度體系46 、破產和解程序的概念法院受理破產案件后作出破產宣告之前，為預防和防止債務人宣告破產起見

22、，由債務人和債權人會議，按照多數(shù)決規(guī)那么達成的中止破產程序進行的協(xié)議以及圍繞該協(xié)議的履行而設置的一項制度47. 有限合伙企業(yè)的概念？由普通合伙人和有限合伙人組成普通合伙人對合伙企業(yè)債務承當無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務承當責任。48. 特殊的普通合伙的概念？特殊的普通合伙是指合伙人依照本法第五十七條的規(guī)定承當責任的普通合伙企業(yè)。49. 破產重整程序的概念？破產重整程序是指對具有重整原因或者破產原因而又具有在建希望的債務人企業(yè)，經利害關系人的申請， 在法院的主持和厲害關系人的參與下，進行營業(yè)的重組和債務上的整理，以使其擺脫財務困境，恢復營業(yè)能力的破產預防程序。50.

23、 破產清算程序的特點？它是債權實現(xiàn)的一種特殊形式。破產是債權實現(xiàn)和債權消滅的一種終極途徑。它是在特定情況下所運行的清償程序。破產清算制度的根本功能和主要目的，在于公平地清償破產人所欠債權人的債務，同時對債務人提供一定的救濟。它是在法院的指揮和監(jiān)督之下，在特定機構或人員的參與和輔助下實施的一種債務清償程序。破產程序具有總括強制執(zhí)行程序的特點。.51.? 企業(yè)破產法 ?的新突破？賦予非法人組織以破產能力。設立了獨立的破產清算、破產重整、破產和解程序。確立了破產管理人在破產程序中的中心地位。對銀行、非銀行金融機構、保險公司等采取別離立法的模式。對破產企業(yè)所欠職工的工資及其他依照新?破產企業(yè)法 ?應當

24、享有優(yōu)先權的相關費用及補償金，實行“新舊階段的處理方法。允許范圍內的國有企業(yè)破產在一定期限被繼續(xù)實行特殊的處理方法。52. 破產申請的法律效力？?企業(yè)破產法 ?第 14 條規(guī)定： “人民法院應當自裁定受理破產申請之日起25 日內通知債權人，并予以公告。 通知和公告應當載明以下事項：申請人、 被申請人的名稱或者姓名；人民法院受理破產申請的時間；申報債權的期限、地點和考前須知；管理人的名稱或者姓名及其處理事務的地址；債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產的要求；第一次債權人會議召開的時間和地點；人民法院認為應當通知和公告的其他事項。53. 我國破產管理人的職責？我國 ?企業(yè)破

25、產法 ?第 25 條就圍繞破產財產的保管、清理、估價、處理和分配等對破產管理人的職責作了如下的規(guī)定，主要包括：接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料調查債務人財產狀況，制作財產狀況報表決定債務人的內部管理實務決定債務人的日常開支和其他必要開支.在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)活著停止債務人的營業(yè)管理和處分債務人的財產代表債務人參加訴訟、仲裁活著其他法律程序提議召開債權人會議人民法院認為管理人應當履行的其他職責54. 破產費用的概念？破產費用是指法院在手里破產案件時收取的案件受理費以及破產程序進行中為全體債權人利益和程序進行所必需而支付的各項費用的總稱。55. 共益?zhèn)鶆盏母拍?？共益?zhèn)鶆帐侵冈谄飘a程序進行中，為全體債權人利益或為程序進行之必需而對破產財團產生的一切請求權的統(tǒng)稱。56. 債權人會議的概念？債權人會議是指在破產程序進行中，為便于全體債權人參與破產程序以實現(xiàn)其破產程序參與權