無固定期限勞動合同的適用性分析

1、    無固定期限勞動合同的適用性分析    張彤 趙昕昊 石偉濤 陳默 汪麗聰摘 要：我國勞動法和勞動合同法規(guī)定，勞動合同根據(jù)簽訂的期限可以分為三種：固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以一定生產(chǎn)任務(wù)為期限的勞動合同。在這三種類型的合同中，固定期限勞動合同和以完成一定生產(chǎn)任務(wù)為期限的勞動合同本質(zhì)上都有合同最終結(jié)束的期限，實踐中相對普遍，而無固定期限合同因其期限沒有具體終止時間，造成用人單位普遍避免采取訂立無固定期限合同，以規(guī)避可能出現(xiàn)的勞動糾紛。關(guān)鍵詞：無固定期限；勞動合同一、無固定期限勞動合同的界定無固定期限勞動合同是指不約定終止日期的勞動合同。勞

2、動法中規(guī)定勞動者在同一用人單位持續(xù)不間斷工作達(dá)10年，雙方當(dāng)事人繼續(xù)維持原來的勞動關(guān)系，如果勞動者提出建立長期的關(guān)系，訂立無固定期限勞動合同，用人單位應(yīng)與其訂立。該法條的制定是為了避免用人單位在利用完勞動者最佳工作年齡段后將其辭退，是進(jìn)一步對勞動者合法權(quán)益的保護。在這之后，勞動部又對無固定期限勞動合同的概念作出進(jìn)一步闡述，即雙方當(dāng)事人沒有約定終止時間的勞動合同。勞動法的頒布雖然對我國社會中勞動關(guān)系進(jìn)行了一定的規(guī)范，但是隨著市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，勞動關(guān)系愈加多變，在實踐中無固定期限勞動合同卻很少被使用。2008年1月1日勞動合同法實施以來，基于勞動合同法的立法宗旨，“保護勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)

3、展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系”，在無固定勞動合同的簽訂方面，在連續(xù)工作滿十年的基礎(chǔ)上，增加了三種情形，一是初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；二是連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的；三是用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同，并且在第82條中還規(guī)定了不簽訂無固定期限勞動合同的懲罰性賠償條款，同時在勞動合同的解除和終止上進(jìn)行了更加詳細(xì)的規(guī)定。二、無固定期限勞動合同的作用從勞動法到勞動合同法為了

4、實現(xiàn)穩(wěn)定勞動關(guān)系，保護勞動者權(quán)益，對無固定期限勞動合同的規(guī)范越發(fā)全面，從立法角度來看，無固定期限勞動合同在實踐中尤其獨特的優(yōu)勢。首先，無固定期限勞動合同有助于實現(xiàn)勞動者和用人單位之間權(quán)利義務(wù)的平衡。無固定期限勞動合同的產(chǎn)生就是為了能夠平衡勞資雙方的利益、維護良好的經(jīng)濟秩序。在實踐中大多數(shù)情況下勞動者與用人單位在建立勞動關(guān)系的過程中，用人單位均處于強勢的一方，導(dǎo)致勞動者可能會受到不平等待遇，為了保護勞動者的權(quán)益，能夠建立長期穩(wěn)定的用工關(guān)系，從立法上提出無固定期限勞動合同，以此來促進(jìn)勞動關(guān)系的進(jìn)一步穩(wěn)定。其次，無固定期限勞動合同有助于維護勞動者的就業(yè)穩(wěn)定性。在維護勞動關(guān)系穩(wěn)定的同時，保護勞動者的職

5、業(yè)穩(wěn)定權(quán)，有利于提高勞動者工作的積極性和創(chuàng)造力。當(dāng)勞動者擁有了職業(yè)穩(wěn)定權(quán)才能有安全感，只有在工作中或得安全感，勞動者才能夠全身心的投入到工作中，提升自己，創(chuàng)造價值。再者，推行無固定期限勞動合同一定程度上有利于推動企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展。在實際用工中，企業(yè)追求的是穩(wěn)定的發(fā)展，而員工需要的是合理的待遇，只有企業(yè)效益好勞動者待遇才能提高，無固定勞動合同的產(chǎn)生能夠為廣大勞動者提供穩(wěn)定的就業(yè)環(huán)境，促進(jìn)企業(yè)發(fā)展，維護社會穩(wěn)定，推進(jìn)社會進(jìn)步。三、無固定期限勞動合同適用現(xiàn)狀無固定期限勞動合同從立法角度來看必然有其優(yōu)勢，但是在勞動關(guān)系訂立的實踐中，卻存在著各種各樣的問題，導(dǎo)致用人單位不愿簽訂無固定期限勞動合同，為了規(guī)避法

6、律規(guī)定，反而導(dǎo)致了用工的不穩(wěn)定。（一）勞動者難以簽訂無固定期限勞動合同無固定期限勞動合同的立法本意就是為了保護勞動者的權(quán)益，避免用人單位的隨意解除和終止勞動合同，但是企業(yè)更加追求的是利益的最大化，尤其是一些微小型企業(yè)，公司制度不夠健全，經(jīng)營不穩(wěn)定，很難建立長期合同，用人單位如果與勞動者簽訂了無固定期限勞動合同，很難與勞動者合法的解除勞動合同，從而增加了企業(yè)成本，這也就導(dǎo)致在實踐中無固定期限合同難以落實。根據(jù)上文中寫明的勞動合同法關(guān)于簽訂無固定期限勞動合同情形，用人單位為了規(guī)避無固定期限勞動合同，可以通過時間中斷或終止合同的方法打破連續(xù)工作滿十年的情況。（二）關(guān)于無固定期限勞動合同簽訂的法律規(guī)定

7、不夠嚴(yán)謹(jǐn)根據(jù)勞動合同法第十四條規(guī)定連續(xù)簽訂兩次固定期限勞動合同，且勞動者沒有違法行為，續(xù)訂勞動合同的應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同。但是在實踐過程中就產(chǎn)生一個問題，當(dāng)連續(xù)兩次固定期限勞動合同到期時，勞動者沒有違法情形，并提出簽訂無固定期限勞動合同的，此時用人單位是否有權(quán)按照勞動合同到期終止而拒絕與勞動者簽訂無固定期限勞動合同？對于這一問題，法律界意見并不統(tǒng)一，各地法院裁判也不盡相同。普遍存在的觀點一種認(rèn)為單位沒有選擇權(quán)，只要勞動者符合條件，并且提出簽訂無固定期限勞動合同，用人單位不能終止勞動合同，必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同；另一種觀點認(rèn)為用人單位有選擇權(quán)，在勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同之前，應(yīng)當(dāng)是勞動者和用人單位達(dá)成一致意見要續(xù)簽，如果單位拒絕續(xù)簽，則勞動合同終止。第一種觀點很明顯對用人單位不利，但在目前的司法實踐中，該觀點是司法領(lǐng)域中普遍采納的觀點，剝奪了用人單位的選擇權(quán)，雖然這樣保護了勞動者的權(quán)益，但也導(dǎo)致企業(yè)通過各種方式來避免無固定期限勞動合同的簽訂。參考文獻(xiàn)1姜穎：勞動合同法論，法律出版社2006年版，第119頁。2董保華社會法原論，北京中國政法大學(xué)出版社，年版。3董保華“論我國無固定期限勞動合同”，法商研