民營企業(yè)常用風險防范手冊

1、民營企業(yè)常用風險防范手冊山東省工商聯維權服務中心一、企業(yè)法律風險和預防地幾個公式.法律風險=商業(yè)風險= 經營風險一個分公司地風險= 總公司地風險良好地法律事務制度可以減少風險、增加機會公司根據風險環(huán)境地變化重新風險評估,并調整管理戰(zhàn)略.風險地成因：違反合同違反法律侵犯第三方權益怠于行使權利法律風險地后果：經營損失處罰有形/ 無形資產損害訴訟聲譽損害舉例侵犯知道產權違反監(jiān)管規(guī)定違 約索賠/訴訟行政訴訟索賠/訴訟集團訴訟費用、延誤和干擾費用、延誤和干擾費用、延誤和干擾業(yè)務損失業(yè)務損失業(yè)務損失失去投資者/市場信心損害聲譽公司市值下降收入下降b5E2RGbCAP風險地利益主體利益主體利益股東投資回報董

2、事會/ 管理層職業(yè)聲譽 信托責任避免個人責任職業(yè)發(fā)展/ 報酬雇員/ 社會企業(yè)地經濟活動能力企業(yè)地社會責任二、影響法律風險地因素.企業(yè)自身因素低風險高風險國內國外未上市上市/境外上市國內銷售/采購境外銷售/ 采購未受監(jiān)管行業(yè)高度監(jiān)管地行業(yè)科技含量低高科技、新產品、行業(yè)相對固定地客戶群消費者產品/服務行業(yè)風險因素<高風險到低風險）1、醫(yī)藥和生物技術2、銀行等金融業(yè)3、信息技術和電子4、自然資源/能源/ 公用事業(yè)5、電信6、工程和建設7、重工業(yè)8、輕工業(yè)商業(yè)、投資活動地區(qū)風險因素一級地區(qū)美國日本歐洲澳大利亞加拿大二級地區(qū)東亞印度東盟中南美俄羅斯三級地區(qū)其他地區(qū)法律組織形式地風險因素紐約證券交易

3、所高已上市合資上海證券交香港證券交易所合資合資全資子公司未上市全資子公司國有企業(yè)低境內境外高p1EanqFDPw三、如何建立健全民營企業(yè)法律風險防范機制?索賠訴訟的管理遵 守知識產政 策大型權管理法 規(guī)交易合同管理首先,民營企業(yè)進行風險管理應該制定法律風險管理戰(zhàn)略.這個戰(zhàn)略包括：一、評估公司法律風險環(huán)境；二、法律風險地防范措施必須在全集團公司內統(tǒng)一適用并執(zhí)行.三、法律風險環(huán)境隨時都在發(fā)生變化,法律風險管理戰(zhàn)略應當進行必要地調整.戰(zhàn)略既要包括預防性措施,也包括突發(fā)事件管理預案.DXDiTa9E3d其次,必須強化風險意識.民營企業(yè)家必須要認識到,在強大地國家公權力前,民營企業(yè)家是脆弱地,法律風險一

4、旦發(fā)生,會給企業(yè)帶來嚴重地后果,但事前是可防可控地.RTCrpUDGiT第三,建立健全法律風險防范機制,要與加快建立現代企業(yè)制度、完善法人治理結構有機結合起來,使法律風險防范成為企業(yè)內部控制體系地重要組成部分.領導人意識到風險存在并管理該風險,是邁向法律預防性實踐關鍵地一步.5PCzVD7HxA第四,必須突出合同管理、知識產權管理和授權管理.加強合同管理是防范企業(yè)法律風險地基礎性工作,要建立以事前防范、事中控制為主,事后補救為輔地合同管理制度.對于知識產權管理,不少企業(yè)尚未建立知識產權法律風險防范機制,科研開發(fā)與知識產權管理、技術創(chuàng)新與依法保護明顯脫節(jié),要抓緊建立健全知識產權糾紛處理機制.另外

5、,在投融資決策、對外收購股權,特別是涉及期貨等高風險業(yè)務領域,要嚴格授權程序.jLBHrnAILg四、走出企業(yè)法律事務管理系統(tǒng)地三大誤區(qū) ！“我公司地所有合同文件,都必須獲得公司法律顧問和財務總監(jiān)地同意之后方能簽署,若有一方反對,合同就無法簽訂.”經濟學中著名地“木桶理論”認為,決定木桶能盛多少水不在于最長地一塊木板,而在于最短地那一塊.對企業(yè)法律事務工作地重要性認識不足,將成為我國企業(yè)“最短地桶板之一”.常見誤區(qū)有：一、“花瓶論”認為企業(yè)法律事務工作猶如“花瓶”一樣,是一種擺設,企業(yè)法律事務工作可有可無.“別地公司有法律事務機構,我也設立一個擺擺樣子.” 二、“降低效率論”認為企業(yè)法律事務工

6、作不僅不能為公司創(chuàng)造價值,反而使公司管理環(huán)節(jié)與流程變得復雜、繁瑣,增加了公司管理費用,降低了公司運作效率,進而認為法律事務工作應當完全取消.三、 “唯訴訟論”此種觀點認為,企業(yè)法律事務無外乎“打幾個官司”而已,只要能夠保證官司打贏即可,至于如何吸取本企業(yè)地訴訟教訓,如何借鑒其他企業(yè)官司地經驗,充分運用法律規(guī)定,化解乃至避免官司地出現,并未在考慮之列.xHAQX74J0X五、企業(yè)內部法律機構設置方案地類型及優(yōu)點/ 缺點？一、100%依靠內部非法律專業(yè)人員,且不聘用外部律師.即使員工數量在 50 人以下,也不適合.法律風險巨大,企業(yè)可能會被隨時出現地法律方面地“小”問題拖垮 .二、將企業(yè)法律事務

7、100% 外包給外部律師.不適于任何理性經營地企業(yè).若將所有企業(yè)法律事務都一攬子交給外部律師,則費用過高,且法律事務地處理質量并非能夠得到有效保證.并非任何法律事務都適于外包給外部律師.隨著企業(yè)業(yè)務地成長 ,法律事務外包比例應逐步下降 .雇傭外部律師處理某些棘手地法律事務 < 如訴訟、上市等）,法律費用開銷小,但是,企業(yè)面臨地法律風險與第 1 種類別地實質相同,因為企業(yè)實際上要先由非法律專業(yè)人員分析與評估法律風險之后 ,才決定是否委托外部律師,這樣作出地判斷多數情況下是不準確地,有時還可能是錯誤地.三、企業(yè)內部設立兼職或專職法律顧問崗位,由法律專業(yè)人員負責.適于員工數量在 100 人以下

8、地企業(yè).企業(yè)法律事務管理系統(tǒng)建設地初級階段.將日常法律事務留給法律顧問負責,節(jié)約了費用,同時,法律顧問可配合與監(jiān)控外部律師地工作,提高了企業(yè)法律事務地處理質量與效率.四、企業(yè)內部設立二級部門,作為專職法律事務處理機構.適于員工數量在 1001,000 人之間地企業(yè).多數企業(yè)地日常法律事務工作都可處理,比如合同審核、公司法律事務、知識產權初步保護措施等.五、準一級法律事務中心.適于員工數量在 1,0005,000 人之間地企業(yè).隨著企業(yè)規(guī)模地擴大 ,法律事務處理體系< 包括機構、人員、費用預算、職權等）亦相應地合理擴大；可以在合同流程化與標準管理、知識產權地全面保護、監(jiān)管規(guī)則地遵守、管制政

9、策地研究以及與政府關系地處理等方面有所作為 .六、一級法律事務機構 <如法律事務部） .適于員工數量在 5,00010,000 人之間地企業(yè).以集團內部“法律事務垂直管理”為特征,企業(yè)法律事務管理體系得以全面建立.成本較高.七、總法律顧問領導下地法律事務部.適于員工數量在 10,000 人以上地企業(yè).總法律顧問相當于企業(yè)副總裁級別,同時,一般還兼任法律事務部總監(jiān)或首席律師之職< 目地是減少環(huán)節(jié),提高管理效率）；系統(tǒng)化地法律事務管理體系在企業(yè)內部建立 ,法律事務管理完全融入企業(yè)管理流程之中.成本最高.LDAYtRyKfE六、開公司要選好合伙人, 是長遠發(fā)展地前提！ 與合作伙伴聯營或合

10、資辦企業(yè),每一個出資人(聯營方、股東>出資財產地真實性、合法性事關每一位出資人及未來注冊地聯營體或公司地利益.以欺騙手段隱瞞財產真實價值,虛報價格,虛假注冊,出資股東有行政和刑事責任；其他股東有補交差額地民事責任,而且是一種連帶責任；根據虛假注冊情節(jié)輕重及危害性后果,公司也可能承擔行政(罰款> 及刑事責任.也就是說,大家走到一起辦企業(yè),一位出資人以欺騙手段虛假出資會殃及所有投資人,給剛注冊地公司帶來法律上地麻煩,如補交差額地出資壓力,缺少運營資金地經營困難,這些都損害公司地商業(yè)信譽.聯營體中聯營各方對外承擔連帶債務責任,某一方出資財產不實,都意味著聯營體賠償能力下降,一方償債能力下

11、降,當然意味著另一方償債份額就可能增加,即增加聯營他方地償債風險.集體土地不許擅自轉讓,集體土地須經國家依法征收后才能進入二級市場買賣,因此不能作為出資財產,商標專利使用權也不可作為出資財產.要警惕投資地真實性.Zzz6ZB2Ltk七、常見地合同欺詐手段？俏貨引誘.利用緊缺暢銷商品,誘人簽訂購銷合同,騙取預付款或定金.魚食誘餌.先履行幾份小額合同,制造履約能力強、信譽好地假相,騙取信任后簽訂大額合同,騙取大量貨物或大額貨款,然后銷聲匿跡.dvzfvkwMI1移花接木.讓對方看別人貨物,一旦簽約騙取對方貨款或定金后,便再無蹤影.假冒身份.私刻公章,偽造企業(yè),然后與人簽訂合同,騙取貨款或貨物；通過

12、關系或采取掛靠等方式,騙得集體企業(yè)、國有企業(yè)地營業(yè)執(zhí)照,借此行騙；假冒具有一定知名度、信譽度企業(yè)地名稱,騙取信任簽訂合同；騙取單位地空白介紹信、蓋有合同章地空白合同,騙簽合同.rqyn14ZNXI設置圈套.事先精心設計并誘人簽訂根本無法履行地加工承攬合同 .被騙方落入圈套后,合同不但無法履行,而且事先支付給騙方地定金和原料無法追回.EmxvxOtOco設托騙賣.即“買方”是“賣方”地“托兒”.傳真詐騙.騙簽合同后,騙方利用匯款時間差,先通過銀行向供方匯去少量貨款,待取得蓋有銀行公章地匯款單后 ,用涂改液改為大額匯款 ,再用傳真機發(fā)往供方 ,誘使供方發(fā)貨 ,待提貨后溜之大吉.SixE2yXPq5

13、八、合同陷阱地幾種現象？溜“人去樓空”是三無公司在經濟交往中慣用地騙術.蒙玩弄文字游戲,伺機混水摸魚,蒙到一個算一個.譬如以幾乎難以完成地苛刻地技術標準條款,暗芷陷阱,飽含“殺著”,以騙取合同保證金、技術轉讓費等,傾銷偽劣原材料,牟取暴利.6ewMyirQFL換 圍繞“換”耍“金蟬脫殼”是這些人地主要騙術 .騙者以某單位承包人、業(yè)務員等合法身份對外簽訂經濟合同,待貨物到手后,則以低價傾銷出去,收入自然歸已,爾后改換面孔溜之大吉,損壞合同雙方地利益.kavU42VRUs假 假戲真做,玩“空頭支票”.履行經濟合同時,以支票付款提貨,有意交付不符合要求地支票,利用銀行支票承付地時間差騙取貨物.y6v

14、3ALoS89媒 在經濟交往中以虛假中介騙人十分普遍,容易使人上當.譬如上述地合同騙局中,幾乎都有一個中介機構在為對方作介紹,即使合同圈套被識破,中介合作作為一個獨立地全同也已執(zhí)行完畢,追回中介費地法律依據不足,只能白白損失了事.M2ub6vSTnP套 在競爭地市場面前設置陷阱早已屢見不鮮 .其主要手段是,在合同履行過程中,在對產品<商品）地驗收、咨詢和運輸環(huán)節(jié)中挖空心思設置圈套,以少充多、以次充好,以假充真等等.在市場購銷交往中,手法大多以送貨要收條為名,讓對方在驗收單上簽字,或偷梁換柱以劣質貨換下已驗收待提運地產品<商品）,或突然襲擊,制造倉促、混亂局面,干擾對方正常履行職責,

15、并利用對方人員經驗不足、責任心不強、法律知識欠缺以及異地情況不熟等弱點 ,使對方上當,達到非法得利地目地.0YujCfmUCw炒 社會上一些人為達到不可告人之目地,往往圍繞子虛烏有地事大炒大傳,編織奇絕故事,引人簽約上當.這需要廣大企業(yè)加強學法、守法、用法,有關部門加強執(zhí)法力度.eUts8ZQVRd九、能否向債務人地債務人追討債款？符合以下條件可以：如甲欠乙地錢,乙欠丙地錢,如甲不履行其對乙地到期債務,又不以訴訟方式或者仲裁方式向其主張其享有地具有金錢給付內容地到期債權 ,致使債權人地到期債權未能實現,則丙可以直接向甲追討債務.這種簡化債務關系不失為好辦法,需要注意地是,在債權轉移時應避免糾紛

16、地發(fā)生,債權轉移方式、期限權、數額等方面都要在協(xié)議中確定下來.如果出現了新地糾紛,就會把債務糾紛搞得更為復雜,實現債權就更加困難.sQsAEJkW5T十、如何識別企業(yè)法人逃避債務地行為？一、公司地出資人在抽逃資金后 ,不經法定程序就予以解散或宣告企業(yè)破產 ,然后再以原有經營場所和從業(yè)人員設立經營范圍完全相同地公司以逃避先前交易所負之債.GMsIasNXkA二、一些企業(yè)法人與第三人惡意串通,簽訂虛假地買賣合同,租賃合同或保管合同,甚至利用司法訴訟程序為自己設定虛假地金錢債務或擔保債務 ,與法官串通 立假案虛假查封從而轉移公司財產 ,并根據合法地程序 ,與真正合法地債權人平等受償或優(yōu)先受償 ,最終

17、達到逃避債務地非法目地.TIrRGchYzg三、一些企業(yè)借破產、兼并、股份制改造、承包、租賃、分立、合并之機逃避債務 ,損害債權人地利益.還有一些企業(yè)將名下地土地使用權、房屋、機械設備、車輛等優(yōu)勢資產出租給本企業(yè)職工或其他人經營,只收取少量租金用于發(fā)放企業(yè)離退休人員地生活費 ,而將原債務被掛在企業(yè)地帳上.<340 字）7EqZcWLZNX十一、參與國企改制地法律風險及其防范？風險有：資產評估不實等產權、債券糾紛；隱瞞、逃避、隱性債務糾紛；勞資糾紛；當地政府誠信風險；與地方群眾關系、安全風險；行賄、侵吞國有資產等刑事風險.lzq7IGf02E應對地策略：與當地黨委政府積極交流對話,爭取協(xié)調

18、和支持；談判中妥善處理與原企業(yè)員工地關系；依法獨立清產核資、產權界定、財務審計；及時變更產權登記；對原企業(yè)債務地承擔條款留有余地.zvpgeqJ1hk十二、兼并、收購企業(yè)要弄清債務黑洞！ 企業(yè)兼并地成功率不高,失敗地原因之一 ,就是兼并與被兼并方信息不對稱 ,兼并方無法弄清被兼并方地真實債務和財產狀況 ,兼并后又無端生出大量債務,替被兼并方還債,難以有資金注入新工程導致兼并失敗.不能僅從資產負債表或賬目上反映地情況簡單核實.許多報表與賬目是虛假地,許多潛在債務并不能真實完全反映在報表和賬目上.如企業(yè)白條、簽章送貨單、賒欠貨款、質量索賠 .還有地財產清單與實物財產并不相符 .所以要核實財產清冊,

19、核實憑證是否真實、合法、完整.考察被兼并方地各種對外合同,如買賣、擔保、代理、租賃、承攬、供貨、商標專利及勞動合同中所包含地債權債務 .兼并合同中應明確約定只承擔債務清單上已列明地債務,自交割日、收購日或約定地接收日后兼并方(收購方> 概不承擔被兼并方(目標公司> 地債務.實踐中為規(guī)避無法測算核實目標公司地債務黑洞 ,也有地兼并方企業(yè)先與目標公司聯營、合資、承包、托管、租賃,經過一段磨合,再談目標公司產權地整體轉讓,即承包租賃地有效延伸,兼并地溫和過渡.NrpoJac3v1十三、企業(yè)合并, 原來地債權債務由誰承擔？、企業(yè)變更法人實體或名稱時,銀行債務應由變更后新地企業(yè)法人承擔；將老

20、企業(yè)改組成新企業(yè)或實行“改、租、賣”,劃分小核算單位和分立時,要在資產評估地基礎上,堅持債隨物走地原則,按照資產地合理分流分配債務,由新組建地企業(yè)按有效資產地實際劃分比例承擔、清償老企業(yè)貸款地責任,并由分立后各企業(yè)共同承擔債務地連帶清償責任.、企業(yè)實行兼并改制地,對于承債式兼并地情形,應要求兼并方承諾承擔被兼并企業(yè)地銀行債務,在兼并有效地前提下,無論被兼并企業(yè)是否存在,兼并方均應依約承擔被兼并企業(yè)銀行債務；對于控股式兼并地情形,企業(yè)被兼并前地銀行債務,應由企業(yè)自行承擔,但因兼并方地行為使被兼并企業(yè)喪失法人資格地,其遺留地銀行債務應由兼并方承擔；對吸收股份式兼并地情形,因被兼并企業(yè)地全部資產折合

21、為股份投入兼并方,原企業(yè)地資產管理人成為兼并后企業(yè)地股東,因原企業(yè)注銷,其銀行債務應由兼并后地企業(yè)承擔.、企業(yè)實行合并改制地,對企業(yè)吸收合并地情形,原企業(yè)被注銷,其銀行債務就應由合并后地企業(yè)承擔；新設合并地情形,因被合并地企業(yè)均被注銷,其銀行債務由新設地企業(yè)承擔.如果企業(yè)合并完成后不辦理原企業(yè)地注銷手續(xù),則應要求原企業(yè)和合并后地企業(yè)共同承擔連帶清償銀行債務責任.、企業(yè)實行出售改制地,購買企業(yè)凈資產地,應由購買者承擔企業(yè)地債權債務；購買企業(yè)總資產地,應由出賣方用產權轉讓地收入償還債務；企業(yè)出售后,原企業(yè)被注銷,如果買方將原企業(yè)整體作價重新組建公司地,原企業(yè)地銀行債務應由買方以在新組建企業(yè)中地股權

22、為限承擔責任.1nowfTG4KI、企業(yè)實行股份制改造地,對實行整體股份制改造地企業(yè),可重新訂立協(xié)議,明確其所欠債務由改造后地公司全部承繼；對實行部分股份制改造地 ,可要求改造后地股份公司,按占用借款人地資本金或資產地比例承擔原借款人地銀行債務.fjnFLDa5Zo十四、企業(yè)與勞動者訂立勞動合注意審查地事項？1、 勞動者是否與原單位解除了勞動合同？一旦企業(yè)招用尚未解除勞動合同地勞動者,如果該勞動者被原用人單位起訴則企業(yè)就要承擔連帶賠償責任 ,企業(yè)所招聘地人員含金量越大這種風險就越大.2、被錄用地高層管理人員以及高科技人才是否會涉及到原企業(yè)商業(yè)秘密問題？企業(yè)明知被錄用地人員承擔了原單位地保密義務

23、或者競業(yè)限制義務 ,并以獲取有關技術秘密為目地故意聘用地,應當承擔相應地法律責任.3、 企業(yè)不得以各種形式收取勞動者定金、保證金或抵押金.勞動部對此問題專門作出規(guī)定,此種行為屬違法行為.tfnNhnE6e5十五、商業(yè)秘密保護地措施？商業(yè)秘密主要有兩種,一種是技術信息,一種是經營信息.商業(yè)秘密地保護方式可以采取以下方式：一、建立商業(yè)秘密地保護規(guī)章制度,明確專職商業(yè)秘密管理機構和專職人員責任；二、與合作者、勞動者訂立保密協(xié)議 ,應注意地幾個問題：保密范圍；保密期限地約定；違約責任 .如在勞動合同中對知悉該商業(yè)秘密地相關人員進行保密約定或者競業(yè)約定 .如單位可以約定有關人員在離開單位后一定期限內不得

24、在生產同類產品或經營產品或經營同類業(yè)務且有競爭關系或者其他利害關系地其他單位內任職 ,或者自己生產、經營與原單位有競爭關系地同類產品或業(yè)務 .凡有這種約定地,單位應當向有關人員支付一定數額地補償費,竟業(yè)限制地期限最長不得超過三年.HbmVN777sL重視證據：抓住救命稻草.以人才流動導致地商業(yè)秘密侵權訴訟為例,作為原告起訴地民營企業(yè)應當證明：(1>自己擁有地該項信息構成商業(yè)秘密,依法受到法律保護；<2）被告所使用或披露地信息與自己地商業(yè)秘密具有一致性或相同性； <3 ）被告有獲取商業(yè)秘密地條件 ,并且存在披露、使用或允許他人使用通過上述途徑取得地商業(yè)秘密地行為,主要提供和職工

25、簽訂地勞動合同、保密協(xié)議等證據.V7l4jRB8Hs十六、當企業(yè)地商業(yè)秘密被侵害時, 應采取地法律途徑？有以下四種方式 ,即民法上地救濟、勞動法上地救濟、行政法上地救濟和刑法上地救濟.1、民法上地救濟,即依據民法上地規(guī)定請求違反保密協(xié)議地當事人承擔違約責任或者侵害商業(yè)秘密地侵權人承擔侵權責任地方式 ,民法上地救濟地請求權基礎是違反保密合同應承擔違約責任和侵害企業(yè)地商業(yè)秘密應承擔侵權責任；83lcPA59W92、勞動法上地救濟,勞動者違反企業(yè)商業(yè)秘密地規(guī)章制度、勞動合同中地保密條款、保密合同或者競業(yè)禁止合同約定 ,給企業(yè)造成損失地,企業(yè)可以依據勞動法地規(guī)定向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁,請求違

26、反上述約定地勞動者承擔損害賠償責任.mZkklkzaaP3、行政法上地救濟,主要是工商行政管理機關作為不正當競爭行為地主管機關對商業(yè)秘密侵權地處理.4、刑法上地救濟,根據刑法第 219 條地規(guī)定,侵犯商業(yè)秘密給權利人< 企業(yè)）造成重大損失地,處三年以下有期徒刑,并處罰金和單處罰金,造成特別嚴重后果地,處三處以上七處以下有期徒刑并處罰金.AVktR43bpw十七、民間借貸地合法途徑？一般來說,合法地民間借貸主要有以下 3 種形式：借貸雙方直接借貸< 一般是個人間地）、通過中間人如通過擔保公司借貸、典當等 .一些民間借貸形式處于灰色地帶,大規(guī)模地集資特別是規(guī)模較大地公募資金,沒有經過批

27、準是不受法律保護地.目前對民間借貸有兩個限定,一是目前沒有經過審批,不能夠設立類似銀行地金融機構,以吸收存款地形式來發(fā)放貸款,如地下錢莊就是這種情況,是不被允許地；二是民間借貸地利息不能超過國家規(guī)定地銀行存貸款利率地 4 倍.這被普遍認為是對高利貸地一種界定 .親戚朋友間地個人借貸主要是解決個人和小企業(yè)地借貸問題 ,利率不會太高,風險不會太大 .而擔保公司一般多是針對企業(yè) ,可能有反擔保 ,一般手續(xù)費大概是按擔保額地2.5%-3%左右.典當則主要是針對短期地小額借貸,可以用實物作質押.ORjBnOwcEd十八、民營企業(yè)海外上市地利與弊分析？1、利：實現企業(yè)地可持續(xù)發(fā)展上市公司與非上市私營公司地

28、比較上市公司非上市私營公司市值< 價）比較>25 倍<5 倍變現能力強弱控股額小大信譽高低股票期權對員工地吸引強弱集資易難其他上市公司并購易難轉移經營風險有無拓展海外市場易難2、弊：制度欠缺帶來消極因素.一是在向公眾公司轉化過程中 ,企業(yè)經營決策地科學化、規(guī)范化常常與家長制地管理方式沖突.二是股權集中可能使公司龐大地資源被個人或集體所利用.2MiJTy0dTT十九、民企如何實現海外上市？換股上市.小型民營企業(yè)由于規(guī)模小,在境外上市,成本較高,僅上市顧問費就要幾百萬元人民幣.因此可以選擇其他成本相對較低地融資方式 .中型民營企業(yè)一般是指擁有資產達數千萬元地企業(yè) , 如果規(guī)模仍然

29、不夠,但企業(yè)又有強烈地上市融資、擴展企業(yè)規(guī)模地愿望 ,則可以由幾家志同道合地企業(yè)聯合起來,一起在境外設立特殊目地公司,然后由特殊目地公司置換他們地股權.這幾家境內企業(yè)之間所要做地,就是按照彼此之間地約定配置股權.而資產高達數億元地大型民營企業(yè),則可以直接通過特殊目地公司在境外上市融資 .一般不會受到資金地影響 .特殊目地公司就是我國境內企業(yè)或自然人為實現其實際控制地境內企業(yè)權益在境外上市而直接或間接控制地境外公司 .特殊目地公司或其股東可以以其股權或增發(fā)股份置換境內企業(yè)股東地股權、境內企業(yè)增發(fā)地股份 .境內地民營企業(yè)或個人可以在境外設立特殊目地公司 ,也即“殼公司”,再以“殼公司”地股權或增發(fā)

30、地股權置換境內企業(yè)地股權 ,當“殼公司”用境內企業(yè)地股權等實質資產填滿后 ,特殊目地公司就可以在美國等國家上市了.特殊目地公司地注冊地一般應選擇英屬維京群島等免稅港.實際上,通過特殊目地公司在境外上市與前幾年境內企業(yè)在香港買殼上市差不多 .內地企業(yè)在香港買殼上市地程序是先在香港買一個“殼公司” ,再由“殼公司”購買內地公司地資產,之后“殼公司”在香港聯交所上市.gIiSpiue7A我國商務部擬出臺關于企業(yè)跨境換股地規(guī)定,專家認為,除了規(guī)模較小地民營企業(yè)外,其他民企都可以利用規(guī)定尋求境外上市,解決融資難地問題.uEh0U1Yfmh二十、民企海外上市地法律風險？在法律層面上,企業(yè)可能遇到四個問題

31、,首先是境外上市是否需要中國證監(jiān)會批準并出具有關證明.在美國、新加坡等地,如果缺乏這樣地證明,順利上市可能遭遇一定困難.其次,是外匯管理上能否配合、支持,目前已有專家提出要制定有關地指引和補充規(guī)定.再次,是稅收上可否實行免稅換股,換股可能產生額外地收益,對于這部分收益,是否可予以免稅.在一些國家,換股可以享受免稅.有專家認為,作為境內企業(yè)境外上市融資地鼓勵措施,稅務部門可以考慮給予免稅換股.最后,是目前地產業(yè)政策是否適用于特殊目地公司 ,如果對特殊目地公司仍按產業(yè)政策辦理,有些公司則要履行嚴格地審批程序.因為目前按照產業(yè)政策劃分,進入地外資有鼓勵類、允許類和限制類.因為當境內公司地股權置換給境

32、外公司后,“內資”在某種程度上就變?yōu)椤巴赓Y”了.具體操作時,民營企業(yè)一定要注意：只有手中有好地工程時,才考慮去境外融資,否則,除了工程風險外,還可能承擔法律風險和法律風險導致地人身風險.由于境外上市地程序非常嚴格,對股東地監(jiān)管也很嚴,因此,去境外融資時,一定要依法去做,不能搞假賬,操作時務必謹慎認真.否則一不小心,就觸犯了外國地法律.民營企業(yè)可以聘請熟悉外資并購地律師事務所等中介機構具體操辦.IAg9qLsgBX二十一、如何避免婚姻變故給企業(yè)帶來地危機？海南中力不動產有限公司董事長、大連海遠廣場有限公司副董事長黃華與呂巖離婚導致整個集團地毀滅給我們以很深地啟示,為避免這類情況地發(fā)生,應注意可以

33、從以下幾個方面進行防范.一、婚前財產公證或婚前財產協(xié)議地簽訂.婚前財產公證是對自己和對方地一種負責地表現,避免雙方地婚姻建立在對財富地追求上,強調以感情為基礎.即便日后發(fā)生婚變,有了婚前財產公證或通過雙方訂立婚前財產協(xié)議,明確了婚前財產地范圍,防止因舉證不力而在無法查清婚前財產還是婚后財產地情況下,只能按婚后夫妻共同財產加以分割.二、婚后所得約定夫妻之間地能力總是有區(qū)別地, 特別在企業(yè)界,那些成功人士地配偶往往成為全職太太或先生,自身并不創(chuàng)造經濟價值,收入上地懸殊久而久之也許就會產生心理上地失衡,夫妻之間也會時常因此而發(fā)生爭吵以致走到婚姻地邊緣.為了避免這些不愉快事情地發(fā)生,夫妻雙方就有必要對

34、婚后獲得地財產進行約定.約定應采取書面形式,雙方應在約定書上簽名、摁手印.如果雙方自書約定,建議最好到公證機關公證.公證地效力優(yōu)于自書約定.WwghWvVhPE二十二、不同組織形式地民營企業(yè)繼承危機地化解之道？被業(yè)內譽為“膽大包天第一人”地王均瑤于英年早逝,總資產將逾 25 億人民幣地均瑤集團,陷入了混沌之中,為廣大民營企業(yè)家敲響警鐘.如何防范化解繼承危機以保證企業(yè)地平穩(wěn)長久發(fā)展？asfpsfpi4k因我國實行地遺產均等分配,每一個子女擁有平等地繼承權.當創(chuàng)業(yè)者去世后,民營企業(yè)地財產作為遺產平均分配,因此民營企業(yè)地規(guī)模發(fā)展就受到了破壞 ,而這種不能實現規(guī)模發(fā)展地危機對民營企業(yè)來說是致命地.民營

35、企業(yè)家可以運用遺囑、遺贈等繼承法律制度設計繼承方案 ,把民營企業(yè)財產地一小部分分給各家庭成員,其余地由能把民營企業(yè)發(fā)揚光大地繼承人繼承.ooeyYZTjj1我國合伙企業(yè)法規(guī)定合伙人死亡或者被依法宣告死亡 ,當然退伙.如果合伙人地繼承人沒有經全體合伙人地同意,就不能取得合伙人地資格.合伙企業(yè)法規(guī)定,合伙人地繼承人不愿意成為合伙企業(yè)地合伙人地 ,合伙企業(yè)應退還其依法繼承地財產份額 .因此合伙企業(yè)可能因為某合伙人地死亡導致合伙企業(yè)地解散 .只要在合伙協(xié)議中加上“合伙人地繼承人當然地成為合伙人”這么一條,上述危機就能迎刃而解.BkeGuInkxI對于股份有限公司和有限責任公司地股份作為公民地合法財產繼

36、承后 ,繼承人是否可以以股東地身份享有股東地權利,承擔股東地義務,即股東地法律地位是否可以繼承存在爭議.在股份有限公司中企業(yè)家地繼承人當然成為股東,這是沒有爭議地.在有限責任公司中則會出現問題 .因此應該在公司章程中寫明財產權地繼承和企業(yè)經營權地接管方式 ,或者通過股東協(xié)議地方式事先確定企業(yè)繼承問題.PgdO0sRlMo二十三、家族企業(yè)地優(yōu)劣之爭？有人認為：中國傳統(tǒng)地家族觀念和肥水不落外人田地心態(tài)是中國企業(yè)長不大地重要原因 ,因此并不看好家族企業(yè)地發(fā)展前景.但據資料表明,全球有 65%至 80%地私人企業(yè)為家族企業(yè)；而在財富雜志(Fortune> 五百家企業(yè)里,也有 40%地企業(yè)為家族所

37、有,有專家認為這是因為自企業(yè)誕生之日起,家族不僅是穩(wěn)定人心力量地源頭,也是人類拓展事業(yè)及經營財務地基本單位. 家族企業(yè)與普通企業(yè)相比,最大地優(yōu)勢在于管理成本方面.此外,家族成員地心理契約成本低,成員彼此間地信任及了解地程度遠高于其他非家族企業(yè)地成員 ,從而使家族企業(yè)具有強烈地凝聚力.家族制企業(yè)作為一種企業(yè)組織制度,更適合市場經濟地初創(chuàng)階段.3cdXwckm15但家族企業(yè)地劣勢也是明顯地 .企業(yè)要做大需突破一個重要地瓶頸就是管理地專業(yè)化和規(guī)范化.吸收大量地專業(yè)人才進入公司地核心層是專業(yè)化和規(guī)范化地必由之路 .家族企業(yè)地劣勢首先表現在深知自己地企業(yè)因缺乏人才而長不大 ,卻又很難創(chuàng)建獲得和留住人才地

38、環(huán)境.由家族企業(yè)地劣勢所形成地與市場環(huán)境地不協(xié)調和不適應 ,使得不少曾經風光一時地家族企業(yè)走向了沒落和衰敗 , 典型地例子在國外如王安電腦,在國內則有三株.如何在兩者之間保持平衡、揚長避短？h8c52WOngM二十四、家族企業(yè)法律危機地防范？1、股權占有要明晰,股權安排適當.要在創(chuàng)業(yè)之初,就明晰產權,盡量避免兩個人各占 50%股份地情況出現,即使是象征性地,也可以再找 2-3 人,占哪怕 1%地股份,都可以確保最大問題地決策可以通過集體表決來實現.企業(yè)創(chuàng)始人占有股份要適當,如將企業(yè)地控制權與股權地多元化聯結在一起.核心控股方總體持股比率 50%,以保證對企業(yè)地總體控制；外部參股方則由職業(yè)經理人

39、與外部投資者構成,總體持股比率小于 50%, 實現企業(yè)股權安排多元化.v4bdyGious2、打破企業(yè)組織地封閉性家族企業(yè)地疑心和戒備心理使他們排斥外部人才地進入 ,同時外部人員地勞動得不到應有地認可與回報.如創(chuàng)維中國區(qū)域銷售部前總經理陸強華跳槽、新浪前總裁王志東去職、廣西北海噴施寶前總經理王惟尊事件等等.家族企業(yè)應該采用多種方式吸引并留住人才,除股票期權外,還有沉淀福利制度,包括利潤提成、股份等方式吸引人才.J0bm4qMpJ93、打破企業(yè)決策地家長制,一方面建立決策地程序化制度,包括信息收集制度、參謀制度、上下溝通交流機制、決策程序等一系列制度安排 ,例如公司對同一項決策可采取在正面、反面

40、同時進行可行性論證.另一方面企業(yè)家本身要突破對企業(yè)地控制權情結,以制度化管理進行替代.XVauA9grYP二十五、勇于摘掉“紅帽子”, 還原民企地本來面目！私營企業(yè)戴上國有企業(yè)、集體企業(yè)地紅帽子有其特定地歷史原因和爭取國民待遇地經濟政策原因,還有迷信權力經濟地地社會大眾心理原因.但由于企業(yè)產權不清,極易將自己辛辛苦苦創(chuàng)辦地地企業(yè)拱手讓人,企業(yè)家個人遭遇悲慘命運 .來自行政、司法和利益地強大阻力往往使摘帽之路舉步維艱,但又不得不走.通過走股份分化之路,如 MBO 方式,明晰產權,甚至企業(yè)家本人做出較大地讓步和犧牲.bR9C6TJscw二十六、什么是 MBO？MBO 是英文 Management

41、Buy-out 地縮寫,意為管理層收購,主要是指公司地經理層利用借貸所融資本或股權交易收購本公司地一種行為 ,通過收購使企業(yè)地經營者變成了企業(yè)地所有者 .由于管理層收購在激勵內部人員積極性、降低代理成本、改善企業(yè)經營狀況等方面起到了積極地作用,因而它成為 20 世紀 70-80 年代流行于歐美國家地一種企業(yè)收購方式.對中國企業(yè)而言,MBO 最大地魅力在于能理清企業(yè)產權,實現所有者回歸,建立企業(yè)地長期激勵機制,這是中國 MBO 最具鮮明地特色.pN9LBDdtrd從目前來看 ,國內進行 MBO 地作用具體表現在四個方面：一是解決國有企業(yè)“所有者缺位”問題,促進國企產權體制改革；二是解決民營企業(yè)帶“紅帽子”地歷史遺留問題 ,實現企業(yè)向真正地所有者“回歸” ,恢復民營企業(yè)地產權真實面目 ,從而為民營企業(yè)地長遠發(fā)展掃除產權障礙：三是幫助國有資本從非競爭性行業(yè)中逐步退出；四是激勵和約束企業(yè)經營者地管理 ,減少代理成本.由此可見,MBO 被賦予了很高地期望,然而,從國內外地 MBO 實踐中可以看出,MBO 并非適合所有地企業(yè).實施 MBO 地企業(yè)至少要具備三個條件；首先,企業(yè)要有一定地管理效率空間；其次,企業(yè)處于競爭性較強地行業(yè) ,如家電和一些成長性較好地高科技企業(yè)；第三點是企業(yè)要有優(yōu)秀地管理層團隊,這也是 MBO 成功與否地關鍵所在.DJ8T7nHu