合同變更與工程變更的區(qū)別

1、合同變更與工程變更的區(qū)別建設(shè)工程合同中一般都會約定有“變更”條款，在大多數(shù)文本中，相對于承包人，發(fā)包人有所謂的“設(shè)計變更權(quán)”。那么，前述約定是否適用于建設(shè)工程合同實(shí)施過程中的所有變更？舉例來說，在未取得承包人同意的情況下，發(fā)包人是否有權(quán)將原合同的100%承包范圍通過變更程序， 僅留剩余10%的工程內(nèi)容交由原承包人承接？為解答上述問題，本文就合同變更與工程變更這兩個似是而非的概念進(jìn) 行分析比較。一、合同變更與工程變更的概念合同變更是合同法中明確的一種法律概念，指“合同成立后 ,當(dāng)事人在 原合同的基礎(chǔ)上對合同的內(nèi)容進(jìn)行修改或補(bǔ)充”。工程變更則是在施工合同管理中經(jīng)常遇到的概念。一些標(biāo)準(zhǔn)合同文本如FI

2、DIC土木工程施工合同條件、建設(shè)工程施工合同99版、水利水電土建工程施工合同條件、07版標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件的部分都出現(xiàn) “變更”、 “設(shè)計變更”、 “工程變更”等概念,均有以下涵義：工程師或甲方認(rèn)為有必要對工程或其中任何部分的形式、質(zhì)量或數(shù)量作出任何 變更,并指令承包商實(shí)施這些變更的工作。以上標(biāo)準(zhǔn)合同中所提及的工程變更或設(shè)計變更在表面上看起來與合同法的合同變更是一致的。即在合同的履行過程中對原合同所規(guī)定的內(nèi)容做了修改。因此,在實(shí)踐中往往把兩者混為一談。但由此就產(chǎn)生了一個很嚴(yán)重的問題 : 合同法規(guī)定了嚴(yán)格的合同變更程序 , 任何一方變更合同必須經(jīng)對方同意 , 若工程變更就等于合同變更 , 那么沒承包商

3、的同意業(yè)主是無法進(jìn)行工程變更的 ,這意味著如果沒有承包商的認(rèn)可 ,業(yè)主失去了對工程可能發(fā)生變化的任何控制權(quán)。這是業(yè)主所不能接受的 ,也是與 項(xiàng)目管理實(shí)際相矛盾的。很顯然工程變更不等于合同變更。那么工程變更究竟是什么 ?有無法律 依據(jù)工程？二、工程變更建設(shè)工程合同中約定工程變更的原因是建設(shè)工程具有復(fù)雜性。建設(shè)項(xiàng)目尤其是土木工程施工極其復(fù)雜：工程結(jié)構(gòu)復(fù)雜；空間上固定 ,具有唯一性；采用期貨交易,工期長；受外界因素影響很大,不利的自然界、社會條件會給工程帶來巨大的損失。上述特點(diǎn)給工程的施工帶來許多不確定性, 即在雙方簽訂合同時不可能將工程所有的情況確定下來 , 對于大型土木工程來說更是如此 , 往往

4、合同雙方簽約的依據(jù)只是招標(biāo)設(shè)計圖紙 ,描述工程具體情況的施工圖紙在簽定合同后才陸續(xù)簽發(fā)給承包商。在工程項(xiàng)目的細(xì)節(jié)尚不明了的情況下 ,承包商與業(yè)主簽定合同意味著承擔(dān)了下列義務(wù)：在招標(biāo)設(shè)計的范圍內(nèi),工程（量）發(fā)生一定程序的變化,承包商仍然承擔(dān)施工義務(wù)（對應(yīng)的權(quán)利是以工程量清單中的報價為基礎(chǔ)得到相應(yīng)的支付） ,同時,一個有經(jīng)驗(yàn)的承包商也應(yīng)預(yù)見到由于種種原因 ,工程的變化有時也會超出招標(biāo)設(shè)計的范圍 , 但是為了完成工程項(xiàng)目 , 承包商仍然有義務(wù)承擔(dān)此工作（可以重新確定一個價格）。當(dāng)然這些工作都是與完成此工程相關(guān)的,否則承包商可拒絕。業(yè)主也承擔(dān)了可能要支付比合同協(xié)議書中的規(guī)定更多的酬金。這與雙方簽定合同

5、時的真實(shí)意思是 一致的。工程實(shí)踐大量的項(xiàng)目管理實(shí)踐證明 ,在施工承包合同管理中利用工程變更能夠有效的保證工程的順利完成。通過工程師簽發(fā)工程變更令 ,使工 程能最符合業(yè)主的需要,是為合同雙方所接受的。工程變更具有如下特征：（1） 工程變更的主體是發(fā)包人。承包人、設(shè)計人有權(quán)建議變更，但無 權(quán)發(fā)出變更指令。（2） 工程變更的目的是為了改善工程功能和順利完成工程。依據(jù)法律規(guī)定及工程慣例，未經(jīng)承包人同意，發(fā)包人并無權(quán)利修改合同。工程變 更只是為了工程能順利完成而賦予發(fā)包人單方面的權(quán)利。（3）工程變更是對工程的外觀、標(biāo)準(zhǔn)、功能及其實(shí)施方式的改變。 （4）非承包人過錯三、工程變更與合同變更的區(qū)別所以，工程合

6、同中的工程變更并非合同法意義上的合同變更。工程變更實(shí)質(zhì)上是承發(fā)包雙方在工程合同訂立時便對合同實(shí)施過程中可能出現(xiàn)情況作出事先約定的結(jié)果，是一種特殊的合同變更。這種特殊性體現(xiàn)在：（1）協(xié)商時間特殊。合同變更的協(xié)商發(fā)生在履約過程中合同內(nèi)容變更之時。而工程變更的范圍、估價原則等的協(xié)商發(fā)生在合同訂立之時，內(nèi) 容、價款的協(xié)商則發(fā)生在工程變更之時。（2）變更主體特殊。在簽訂合同后，合同變更的主體是協(xié)商一致的承 發(fā)包雙方，而工程變更的主體是發(fā)包人。（3）變更范圍特殊。合同變更范圍可為全部合同內(nèi)容，但工程變更范圍僅限于為順利實(shí)施工程而對工程的外觀、標(biāo)準(zhǔn)、功能及其實(shí)施方式所做的必須修改。標(biāo)準(zhǔn)合同中，發(fā)包人均委托工

7、程師進(jìn)行工程變更，但工程師無權(quán)修改合同。 07版標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件合同4.1.2條規(guī)定“監(jiān)理人無權(quán)免除或變更合同約定的發(fā)包人和承包商的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任”。因此，發(fā)包人為順利完成工程所需而改變工程的外觀、標(biāo)準(zhǔn)、工程及其實(shí)施方法，如附加工作、一般*，屬于工程變更，無需征得承包人同意，承包人可要求按合同約定的變更計價條款估價。發(fā)包人為順利完成工程所需以外原因改變工程的外觀、標(biāo)準(zhǔn)、功能及其實(shí)施方法的，如額外增加與完成合同無必然關(guān)系的新增工作或?qū)嵸|(zhì)性 *大量或重要合同約定工程內(nèi)容，屬于合同變更，應(yīng)該事先征得承包人同意，且應(yīng)重新估價。所以，本文開頭所舉例子，發(fā)包人將原合同的100% 承包范圍通過變更程序，僅留剩余 10%的工程內(nèi)容交由原承包人承接的情形屬于合同變更， 應(yīng)經(jīng)得承包人同意。四、意義綜上所述,由于土木工程的特點(diǎn),合同雙方的權(quán)利義務(wù)都具有動態(tài)性,隨著各種風(fēng)險的出現(xiàn)雙方所實(shí)際承擔(dān)的責(zé)任會發(fā)生很大變化 , 因此,合同管理也具有動態(tài)性。在施工過程中不可避免的