講座2：合同法(改)

1、n引例： 某食品廠向甲、乙兩家包裝材料公司發(fā)出函電稱：“我公司急需A4型包裝紙，如貴公司有貨，請速來函電?！奔?、乙兩公司在收到函電后，都先后回復告知有現(xiàn)貨以及價格，而甲公司在發(fā)出函電的同時，派車給食品廠送去了5000令A4型包裝紙。在該批貨物送達之前，食品加工廠得知乙公司的包裝紙質(zhì)量較好，而且價格合理，因此，向乙公司致電，稱：“我公司愿購買貴公司的10000令A4型包裝紙，盼速發(fā)貨，運費由我公司承擔。” 第二天上午，乙公司發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，甲公司裝紙運到，但被告知已訂乙公司的貨物。食品廠的拒收甲貨物是否違約？ n引例：原告何某在被告超市處購物，并使用該店設置的自助寄存柜。在自助寄存柜上貼

2、有使用方法和寄包須知的告示。 在“寄包須知”中寫有 “現(xiàn)金及貴重物品不得寄存”的內(nèi)容。何某購物結束后，持該店自助寄存柜密碼條找到超市的工作人員，稱其購物前曾將皮包一只(內(nèi)裝票據(jù)若干，人民幣6700元)存入該店n 寄存柜內(nèi)，現(xiàn)無法打開箱n 子。超市工作人員將何某n 指認的箱門打開后，發(fā)現(xiàn)n 里面是空的。何某的損失n 超市是否應賠償？n引例涉及的問題：n1.合同成立的條件n2.合同的性質(zhì)n3.合同雙方當事人的權利義務有哪些合同的概念n 合同是平等主體之間設立、變更、終止民事合同是平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。一般認為，權利義務關系的協(xié)議。一般認為，合同在本質(zhì)上合同在本質(zhì)上是一

3、種合意或者協(xié)議，意思自治是合同的靈魂。是一種合意或者協(xié)議，意思自治是合同的靈魂。n n關于合意： n 甲手機專賣店門口立有一塊木板，上書“假一罰十”四個醒目大字。乙從該店購買了一部手 機，后經(jīng)有關部門鑒定，該手機屬于假冒產(chǎn)品，乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。 乙的要求是否應當支持？合同訂立的程序n 合同的訂立包括要約和承諾兩個程序。合同的訂立包括要約和承諾兩個程序。n要約要約是希望和他人訂立合同的是希望和他人訂立合同的意思表示意思表示。n承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。承是受要約人同意要約的意思表示。承諾生效同時意味著合同的成立。諾生效同時意味著合同的成立。 要約n 要約旨在與他人訂

4、立合同，要約人必須使接收要要約旨在與他人訂立合同，要約人必須使接收要約的相對方能夠明白是誰發(fā)出了要約以便作出承諾，約的相對方能夠明白是誰發(fā)出了要約以便作出承諾，因此：因此：n 受要約的人必須能夠確定，能夠特定化。受要約的人必須能夠確定，能夠特定化。 n 要約須是反映其訂立合同的基本意圖。要約須是反映其訂立合同的基本意圖。n 要約的內(nèi)容必須具體確定。要約的內(nèi)容必須具體確定。n 甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在 A 站喚醒自己下車，乙欣然同意。火 車到達 A 站時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在 A 站及時下車，為此支出了額外費用。甲要求乙賠償 損失。對此，應如何處理？ 承諾n 承諾人

5、須為受要約人，且必須向要約人作出。承諾人須為受要約人，且必須向要約人作出。n 承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達要約人。承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達要約人。n 承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容相一致。一般不作實質(zhì)性變承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容相一致。一般不作實質(zhì)性變更即可。更即可。n 承諾生效的地點為合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點n思考：思考：甲欠丙 800 元到期無力償還，乙替甲還款，并對甲說： “這 800 元就算給你了。 ”甲稱將來一 定奉還。事后甲還了乙 500 元。后二人交惡，乙要求甲償還余款 300 元，甲則以乙已送自己 800 元 為由要求乙退回 500 元。下列哪種說法是正確的？ n A

6、.甲應再還 300 元 n B.乙應退回 500 元 n C.乙不必退回甲 500 元，甲也不必再還乙 300 元n D.乙應退還甲 500 元及銀行存款同期利息 n希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。n根據(jù)法律區(qū)分：商業(yè)廣告、招標說明書、商品陳列、寄送價目表n根據(jù)意愿區(qū)分：某商品于櫥窗展示，標明價格并分別寫上：正在出售、樣品n根據(jù)內(nèi)容區(qū)分：我某處有套房子要賣，（多少價錢）你要不？n根據(jù)交易習慣區(qū)分：出租車可否拒載n商業(yè)廣告內(nèi)容符合邀約規(guī)定的，視為要約。n思考1：甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有 100 輛某型號汽車，每輛價格 15 萬元，廣告有效期 10 天。 乙公司于該則廣告發(fā)布后第 5 天自

7、帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。 甲的廣告行為是不是要約？甲是否構成違約？n 喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網(wǎng)球場和游泳池并不存在。經(jīng)查，該小區(qū)設計中并無網(wǎng)球場和游泳池。 宏大公司違約嗎？n 最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第三條：n 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關設施 所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。 合同的主要條款合同的主要條款n 合同的內(nèi)容由當事人約定

8、，一般應當包括的條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般應當包括的條款為：當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數(shù)量款為：當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任、解決爭議的方式。式、違約責任、解決爭議的方式。 n引例：甲、乙同為兒童玩具生產(chǎn)商。六一節(jié)前夕，丙與甲商談進貨事宜。乙知道后向丙提出交易意向，并指使丁假借訂貨與甲接洽，報價高于丙以阻止甲與丙簽約。丙經(jīng)比較與乙簽約，丁隨即終止與甲的談判，甲因此遭受損失。n 甲 丙n 乙 丁 締約過失責任締約過失責任n 在合同締結過程中，一方因違背誠實信用義務，而致使另一

9、方的信賴利益遭受損失，應承擔民事責任。 n 締約過失責任的類型包括：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況；泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；其他違背誠實信用原則的行為。 n思考：思考：甲公司在與乙公司協(xié)商購買某種零件時提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制 造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。乙公司完成樣品后，甲公司因經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整， 遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。 甲是否應當承擔締約過失責任？n引例：甲被乙打成重傷，n支付醫(yī)藥費 5 萬元。甲n與乙達成如下協(xié)議： “乙n向甲賠償醫(yī)藥費 5 萬元，n甲不得告發(fā)乙” 。甲獲得n 5

10、 萬元賠償后，向公安機n關報案，后乙被判刑。乙可否要求甲退還5萬元醫(yī)n藥費？（本合同是否有效）合同的生效要件合同的生效要件n合同的生效要件包括：合同的生效要件包括：n 1.1.當事人具有相應的訂約能力。當事人具有相應的訂約能力。n 2.2.意思表示真實意思表示真實n 3.3.不違反法律和社會公共利益。不違反法律和社會公共利益。 關于陰陽合同的效力關于陰陽合同的效力n甲把自有的一套房屋轉(zhuǎn)讓給乙，為了逃避稅費兩人商定：簽訂兩份合同，真實合同的交易價格為100萬，另一份的交易價格為60萬，主要為了辦理過戶手續(xù)用，不作為買賣的依據(jù)。合同簽訂后，乙按照第一份合同約定先付了第一筆款60萬，但余下的40萬一

11、直拖延，甲無奈之下向法院起訴。無效合同無效合同n 1. 1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。利益。n 2.2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。 n 3. 3.以合法形式掩蓋非法目的。以合法形式掩蓋非法目的。n 4. 4.損害社會公共利益。損害社會公共利益。n 5. 5.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。n例：一房兩賣的問題n黃月看中了孫某的一套二手房，雙方商定以20萬元成交，簽訂合同后黃月付了首筆款5萬元，其余的3個月內(nèi)付清。期間，孫某將房賣與另一出價較高的李某，

12、價為25萬，并辦理了過戶。孫某提出返還黃月的5萬元，遭拒。本案應如何處理？n不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。n解釋：成立和生效不同nn關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋題的解釋 n第八條、具有下列情形之一的，導致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任： n（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人。 n如何防止上述事情發(fā)生？如何防止上述事情

13、發(fā)生？n物權法物權法第二十條第二十條為保障將來實現(xiàn)物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權效力。預告登記后，債權消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預告登記失效。n合同效力的特例：合同效力的特例：張老伯有一套自建的農(nóng)宅對外租借。不久前，張老伯與房客小陳之間產(chǎn)生了矛盾。原來，小陳晚上時常在所租的房間內(nèi)大聲喧嘩，讓其他房客無法入睡。而同時，小陳拖欠著6個月來的房租費。按照租賃合同的約定，張老伯與小陳終止了合同，并向其索要拖欠房租款。然而在法庭上，小陳指出，張老伯的房屋屬于農(nóng)民自建房，未經(jīng)消防驗收就租給私人使用，違

14、反了行政機關的管理規(guī)定，因此張老伯與自己簽訂的合同應該屬于無效。n該租賃合同是否有效？n 最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）第七條：n 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱“交易習慣”：（一）在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法；n可變更可撤銷合同可變更可撤銷合同n引例：引例：某校長甲欲將一套住房以 50 萬元出售。某報記者乙找到甲，出價 40 萬元，甲拒絕。乙對甲 說： “我有你貪污的材料，不答應我就舉報你。 ”甲信以為真，以 40 萬元將該房賣與乙。乙實際并無甲貪污的材料。

15、可撤銷合同可撤銷合同n 可撤銷合同是指已經(jīng)生效但因當事人的意思表示可撤銷合同是指已經(jīng)生效但因當事人的意思表示沒有表現(xiàn)其真實意志，違反自愿原則而可由一方當事沒有表現(xiàn)其真實意志，違反自愿原則而可由一方當事人請示撤銷的行為。人請示撤銷的行為。 n 合同可撤銷的情形合同可撤銷的情形n 1.受欺詐、脅迫訂立的合同，損害非國家利益的。受欺詐、脅迫訂立的合同，損害非國家利益的。n 2.乘人之危訂立的合同。乘人之危訂立的合同。是指行為人利用他人的危難處境是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件?；蚓o迫需要，強迫對方接受某種明顯不公平的條件。n 3.顯失公平的合同。顯失公平的合同

16、。是指一方當事人利用自己的優(yōu)勢或者是指一方當事人利用自己的優(yōu)勢或者利用另一方?jīng)]有經(jīng)驗、輕率，致使雙方的合同權利義務明顯違利用另一方?jīng)]有經(jīng)驗、輕率，致使雙方的合同權利義務明顯違反了公平、等價有償原則。反了公平、等價有償原則。n 4. 因重大誤解訂立的合同。因重大誤解訂立的合同。只有對合同的主要條款發(fā)生誤只有對合同的主要條款發(fā)生誤解并造成較大損失時，才能構成撤銷合同的理由。解并造成較大損失時，才能構成撤銷合同的理由。n某慣操同普話之大同人赴津門，見“狗不理”包子鋪，琢磨著天下名吃，何不一嘗？ 進去落座后，服務員過來招呼。 該兄道：六上一籠包子；沏上一壺茶，剝上一頭蒜！ 服務員大驚：您要六十一籠包子

17、，七十一壺茶，八十一頭蒜，您有多少人？ 老兄很不解：就是一個人呀！ 服務員釋懷：哦，九十一個人，差不多！ 一會兒，服務員魚貫而出.nn引例：甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。 買賣是否有效？效力未定的合同效力未定的合同n 合同的生效與否須由第三人作出承認或者拒合同的生效與否須由第三人作出承認或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同。絕的意思表示才能確定自身效力的合同。效力未定的合同情效力未定的合同情形形n 1. 1.限制行為能力人所訂立的合同。限制行為能力人所訂立的合同。n 2. 2.無權代理人以被代理人的名義所訂立的合同。無權代理人以被代理人的名義所訂立的合同。n 3.3.無權處分人

18、處分他人財產(chǎn)所訂立的合同。無權處分人處分他人財產(chǎn)所訂立的合同。n合同履行中的抗辯權n甲公司的法定代表人以甲公司的名義與乙公司簽訂了一份買賣設備的合同，約定由甲公司向乙公司提供設備10套，乙公司在貨到后一周內(nèi)付清貨款。但是在甲公司即將交付設備這前，發(fā)現(xiàn)乙公司確已瀕臨破產(chǎn)。甲公司可以采取何種措施？同時履行抗辯權同時履行抗辯權n 同時履行抗辯權是指在合同履行中，如果雙方同時履行抗辯權是指在合同履行中，如果雙方未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人一方在未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方未為給付以前，有拒絕給付的權利。對方未為給付以前，有拒絕給付的權利。同時履行抗辯權的條件同時履行抗辯權

19、的條件n 1.1.同一雙務合同，雙方互負對價債務。同一雙務合同，雙方互負對價債務。n 2.2.債務無先后履行順序之分。債務無先后履行順序之分。n 3.3.雙方債務均屆期滿。雙方債務均屆期滿。n 4.4.他方當事人尚未履行或者未按約定履行。他方當事人尚未履行或者未按約定履行。n 5.5.須對方的對待給付是可能的。須對方的對待給付是可能的。 先履行抗辯權先履行抗辯權n 在有先后履行順序的合同中，后履行的一方有在有先后履行順序的合同中，后履行的一方有權要求應該先履行的一方先行履行自己的義務。權要求應該先履行的一方先行履行自己的義務。先履行抗辯權的條先履行抗辯權的條件件n1.1.同一雙方當事人須由同一

20、雙務合同互負債務。同一雙方當事人須由同一雙務合同互負債務。n2.2.債務有先后的履行順序。債務有先后的履行順序。n3.3.先履行方未履行債務或履行債務不符合約定。先履行方未履行債務或履行債務不符合約定。不安抗辯權不安抗辯權n 合同法合同法第第6868條的規(guī)定，條的規(guī)定，“應當先履行債務的當應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（履行：（1 1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2 2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（金，以逃避債務；（3 3）喪失商業(yè)信譽；（）喪失商業(yè)信譽；（4 4

21、）有喪失或者）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。中止履行的，應當承擔違約責任?！?n合同中債的保全措施代位權代位權n 代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人可以享有的權利而害及債權人的債權時，債權人可以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利。自己的名義代位行使債務人對第三人的權利。n 代位權的行使必須經(jīng)人民法院裁決，行使的范代位權的行使必須經(jīng)人民法院裁決，行使的范圍以債權人對債務人的債權為限。圍以債權人對債務人的債

22、權為限。撤銷權撤銷權n 撤銷權是指債務人放棄對第三人的到期債權、實施撤銷權是指債務人放棄對第三人的到期債權、實施無償處分財產(chǎn)或以非正常低價處分財產(chǎn)的行為而妨害債無償處分財產(chǎn)或以非正常低價處分財產(chǎn)的行為而妨害債權人債權實現(xiàn)時，債權人依法享有的請求人民法院撤銷權人債權實現(xiàn)時，債權人依法享有的請求人民法院撤銷債務人所實施的上述行為的權利。債務人所實施的上述行為的權利。 n 撤銷權行使的條件撤銷權行使的條件n 1.1.債權人對債務人之債已屆期滿。債權人對債務人之債已屆期滿。n 2.2.須有債務人減少其財產(chǎn)或者增加其財產(chǎn)負擔的行為。具須有債務人減少其財產(chǎn)或者增加其財產(chǎn)負擔的行為。具體表現(xiàn)為：一是債務人放

23、棄其到期債權或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；體表現(xiàn)為：一是債務人放棄其到期債權或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；二是債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權人造成損二是債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形；三是債務人放棄其未到期的債害，并且受讓人知道該情形；三是債務人放棄其未到期的債權或者放棄債權擔保，或者惡意延長到期債權的履行期，或權或者放棄債權擔保，或者惡意延長到期債權的履行期，或者債務人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)的。者債務人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)的。n 3.3.債務實施的行為已危害債權人之債權實現(xiàn)。債務實施的行為已危害債權人之債權實現(xiàn)。n 4.4.撤銷權由債權人以自己的

24、名義通過訴訟的方式來解決。撤銷權由債權人以自己的名義通過訴訟的方式來解決。 n思考：思考：甲欠乙 20 萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值 15 萬元的住房 1 套，甲為唯一繼承人。 乙得知后與甲聯(lián)系，希望以房抵債。甲便對好友丙說： “反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送 給你算了。 ”二人遂訂立贈與協(xié)議。 乙可以行使什么權利保護自己？合同解除合同解除n法定解除和約定解除法定解除和約定解除 n合同法第94條規(guī)定了適用一切合同的解除條件，即一般法定解除條件：n 1.因不可抗力導致的合同解除n 2.因預期違約導致的合同解除n 3.因遲延履行且經(jīng)催告導致的合同解除n 4.因其他違約導致的合同解除

25、(如加害給付)n 5.因法律規(guī)定的其他情形導致的合同解除n思考：思考：乙買甲一套房屋，已經(jīng)支付 1/3 價款，雙方約定余款待過戶手續(xù)辦理完畢后付清。后因房價大漲甲反悔， 要求解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權。 甲能否解除合同？n物權法第 15 條 規(guī) 定 ：“當事人之間訂立有關設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權的 合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力?！?n約定解除和法定解除，乙不同意，那么約定解除是不可行了，至于法定解除，合同法94條，甲不能要求解除合同。n合同法第 110 條 規(guī) 定 ：“當事人一方不履行非金錢債

26、務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方 可以要求履行，但有下列情形之一的除外：n （一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務的標的不適于強 制履行或者履行費用過高；（三）債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。” 違約責任的形式違約責任的形式n 合同法合同法規(guī)定的承擔違約責任的形式有：規(guī)定的承擔違約責任的形式有：1.1.繼續(xù)履行；繼續(xù)履行；2.2.采取補救措施；采取補救措施；3.3.賠償損失；賠償損失；4.4.違約違約金；金；5.5.定金定金n 1.繼續(xù)履行，是指違約方根據(jù)對方當事人的請繼續(xù)履行，是指違約方根據(jù)對方當事人的請求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務。其中金錢債務必須繼求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務。其中金錢債

27、務必須繼續(xù)履行。其他標的非違約方可以要求履行。續(xù)履行。其他標的非違約方可以要求履行。違約責任的形式違約責任的形式n 2.采取補救措施。采取補救措施。n 3. 3.賠償損失。損失賠償額應當相當于因違約所造賠償損失。損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。n 4.4.違約金。違約金。n 5.5.定金。定金。n1.保證n一般保證和連帶保證n保證范圍和保證期間n2.抵押n可以抵押的財產(chǎn)n不得抵押的財產(chǎn)n應當辦理抵押登記的財產(chǎn)n抵押人和抵押權人的權利n呂部為了做生意向劉倍借了20萬元，約定借款期限為半年，以呂布的一處房產(chǎn)作抵押，如到期

28、無法還賬則將該房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給乙，此約定有效嗎？n假如約定到時候?qū)⒎慨a(chǎn)折價抵債。后呂部生意失敗，遂經(jīng)估算，該房產(chǎn)價值20萬元，剛好作價給劉倍抵消了債務。此做法又可否？n為何要禁止流質(zhì)抵押（保護債務人、公平、保護其他債權人、保護抵押人）n物權法第一百八十六條抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權人所有。n擔保法第五十三條 債務履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償； n下列條款被認為是流質(zhì)條款：n1.借款合同中約定如到期不還借款，由債權人自行處置抵押物n2.借款清償期已近雙方約定延期清償，并約定延期內(nèi)仍

29、未清償?shù)?，抵押物歸債權人或交債權人經(jīng)營n3.債務人與債權人訂立不動產(chǎn)出售合同，但不動產(chǎn)仍由債務人占有，約定債務人應當在一定期限內(nèi)履行債務以贖回不動產(chǎn)，n3.質(zhì)押n質(zhì)押與抵押的區(qū)別n動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押n4.留置n5.定金n6.定金、違約金與損害賠償?shù)年P系n首先，定金與違約金的適用關系，選擇適用 ，兩者是不可并罰的 n其次，違約金與損害賠償?shù)倪m用關系，違約金低于損失的，可請求適當增加 ，過分高的可以要求適當減少n再次，定金與損害賠償金兩者可并用，但不能超過全部合同標的。 n甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購銷合同。合同約定違約金為貨款總值的5。同時，甲公司向乙公司給付定金5000元，后

30、乙公司違約，給甲公司造成損失2萬元。甲公司依法最多可要求乙公司償付多少？A.2萬元B.3.5萬元C.2.5萬元D.3萬元 n甲與乙訂立了一份蘋果的購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因?qū)⑻O果賣與丙而n 無法向乙交付，乙能最大限度n 保護自己的利益的金錢數(shù)額是n 多少？ n支付違約金的行為不能代替履行n當事人與房屋所有權人簽訂了存量房買賣協(xié)議，約定總房款為60萬元人民幣，當日支付定金30萬元人民幣。后賣家遇到另一出價更高的買家，于是打算違約。買方向賣家提出對方須向自己支付30萬元定金的雙倍即60萬元作為補償。賣

31、家不同意，雙方產(chǎn)生糾紛。 n定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的百分之二十 n正確區(qū)分定金與訂金n合同的解釋n甲欠乙20000元，并有欠條載明。其后甲還了部分給乙，同時原欠條上載明：“還欠款18000元”，然后乙出具了收據(jù)一張給甲。后來乙向甲索要n 欠款時雙方對“還”的讀n 音及含義有了爭執(zhí)，n 甲認為是“huan”,乙n 堅持是“hai”。乙出n 的收據(jù)甲稱找不到了。此案應怎樣解決呢？（12.13）n合同解釋的方法n整體解釋n目的解釋n公平解釋（有利于債務人、不利于起草方）n交易習慣及交易前例解釋n誠信解釋n 甲欠乙9000元，借款時寫下欠條：“我今借乙9000正”。后因乙拖延不還訴至法院，甲稱

32、：我向乙借的是9000塊磚。本案有當如何處理？n 2008年1月，甲將一間門面房租給乙，租期2年，租金每月1000元，乙一次性交清租金共24000元。2009年1月甲要出國就將房子賣給乙，雙方簽訂了房屋買賣合同，售價是10萬元，且約定乙交付的租金剩余部分也不退了。由于乙手頭資金緊張，甲同意乙3個月后付款。但2009年2月發(fā)生地震，房屋倒塌，甲要求乙付款，乙拒絕。本案如何處理？n合同法第142條：標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。第140條：標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。n第231

33、條：因不可歸責于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。n風險轉(zhuǎn)移的幾個特殊情況：n在途貨物的買賣：除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立起由買受人承擔 。n延遲履行：因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。 n不當履行：因標的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的毀損、滅失的風險由出賣人承擔。n 曾某購買某汽車

34、銷售公司的轎車一輛，總價款 20 萬元，約定分 10 次付清，每次兩萬元，每 月的第一天支付。曾某按期支付六次共計 12 萬元后，因該款汽車大幅降價，曾某遂停止付款。n合同法第 167 條第 1 款規(guī)定，分期付款的 買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或 者解除合同。 合同法第 167 條第 2 款規(guī)定，出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標的物的使用費。 n甲56歲喪妻，獨女丙已嫁。后甲與34歲乙女相識并再婚，不久乙懷孕生子丁。甲老年得子欣喜之余將與前妻共同存款20萬元的存折交給乙，并在乙的要求下寫字據(jù)將兩處房屋贈送給乙和兒子。乙得到存折和

35、字據(jù)后便對甲冷淡起來。后因流言蜚語甲帶兒子做親子鑒定，丁竟非親生。盛怒之下甲提出離婚，并要求乙還存折，但乙已將20萬元全部取出，并且還拿出字據(jù)要求房屋過戶。本案應如何處理？n合同法第186條：贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。（任意撤銷權）具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。n關于20萬元存款n受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：（一）嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；（二）對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行；（三）不履行贈與合同約定的義務。贈與人的撤銷權，自知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使 。n 贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，

36、嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務。 n甲將自己的一套房屋租給乙住，乙又擅自將房屋租給丙住。丙是個飛鏢愛好者，因練飛鏢將 房屋的墻面損壞。下列哪些選項是正確的？（） nA.甲有權要求解除與乙的租賃合同 nB.甲有權要求乙賠償墻面損壞造成的損失 nC.甲有權要求丙搬出房屋 n第224條：承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同 。n馮某按揭購房一套，準備給兒子結婚之用。為減輕還貸壓力，馮某將房屋租給張某，租期為兩年。張某租后對房

37、屋進行了裝修，安裝了空調(diào)，鋪設了地板等。第二年租期尚未到但馮某兒子要結婚，遂提出解除租賃合同。張某同意但要求馮某補償自己的裝修投入，現(xiàn)雙方意見不一致，該如何處理呢？n第223條：承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進行改善或者增設他物。承租人未經(jīng)出租人同意，對租賃物進行改善或者增設他物的，出租人可以要求承租人恢復原狀或者賠償損失。n城市房屋租賃管理辦法承租人應當愛護并合理使用所承租的房屋及附屬設施。不得擅自拆改、擴建或增添。確需變動的，必須征得出租人的同意，并簽訂書面合同。n最高院貫徹民法通則意見：非產(chǎn)權人在使用他人的財產(chǎn)上增添附屬物，財產(chǎn)所有人同意增添，并就財產(chǎn)返還時附屬物如何處理有約定的，按約

38、定辦理；沒有約定又協(xié)商不n成，能夠拆除的，可以n責令拆除，不能拆除的，n也可以折價歸財產(chǎn)所有n人；造成財產(chǎn)所有人損n失的，應當負賠償責任。 n租賃合同的其他規(guī)定：n租賃期限不得超過二十年。超過二十年的部分無效。n租賃期限六個月以上的，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。n出租人應當履行租賃物的維修義務，但當事人另有約定的除外。n租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。n出租人出賣租賃房屋的 ，應當提前三個月通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權利。n甲有一套房屋租給乙，乙又經(jīng)甲同意將其轉(zhuǎn)租給丙，現(xiàn)甲欲出賣房屋，乙有沒有優(yōu)先購買權？丙有沒有優(yōu)先購買權？假如在租賃時就約定乙、丙沒有優(yōu)先購買權行不行？假如房屋是一處院落，乙、丙各自租的是一部分，他們可不可以要求優(yōu)先購買自己租用的一部分呢？n甲、乙簽訂協(xié)議，約定甲租用乙的房屋 10 年，租金每年 1 萬元，甲可以轉(zhuǎn)租。第二年，甲 將該房屋轉(zhuǎn)租給丙，租期 3 年，租金每年 1.5 萬元。后因乙經(jīng)營不善，房屋被法院拍賣還債，丙購 得該房屋。現(xiàn)甲、乙對兩