民事訴訟法案例分析

1、民事訴訟法案例分析1、劉春紅與楊文玲系鄰居，劉未選上街道代表，懷疑是楊說了壞話，便伺機報復。1994年5月12日，馬玉蘭帶領兒子李剛、兒媳趙華闖入楊家，毆打楊文玲，致使楊多處受傷。楊之子孫洪飛下班回家與劉家三人相遇，劉家三人又將孫洪飛打傷。楊文玲丈夫孫學貴于1994年5月底以原告身份向法院提起訴訟，要求被告劉春紅賠償其妻的醫(yī)藥費。在起訴中，對兒子被打傷的問題未涉及，法院受案后，在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)孫洪飛也被打傷，于是將孫洪飛追加為必要共同訴訟的共同 原告。問：（1）該案在訴訟中有無錯誤？說明理由。 （2）劉春紅的兒子李剛、兒媳趙華在本案訴訟中處于何種訴訟地位？為什么？分析：1、孫學貴以原告身份起訴是錯

2、誤的，因為起訴的人必須是與本案直接利害關系的人，但孫學貴本人并未遭毆打，與劉家三人不存在損害賠償關系，直接遭受 毆打的楊文玲才是符合條件的原告；人民法院將孫洪飛追加為必要共同訴訟的共同原告也是錯誤的，必要的共同訴訟是指共同訴訟人與他人爭論的訴訟標的是共同 的，而孫洪飛和楊文玲是分別遭到劉家三人的毆打，孫洪飛和楊文玲之間形成的損害事實也是兩次毆打過程中產(chǎn)生的。因此，孫洪飛和楊文玲對劉家請求損害賠償也 是分立的，不存在必要的聯(lián)系，只是屬于同一種類的訴訟。2、李剛、趙華在本案中屬必要共同訴訟的共同被告。他們與其母的加害行為對損害后果產(chǎn)生是共同一致、不可分割的行為，因而對加害的結果負連帶責任，由此產(chǎn)生

3、的訴訟是必要的共同訴訟。 2、1986年，尹某因工作需要出國，臨行前將自己所屬房屋兩間交領居王某代管，言明代管3年，其間可以出租但不可出賣。3年過后，尹某也未回國，王某要 去外地工作，因此又將該兩間房屋出租給張某并其代管，并向張某表明該房產(chǎn)權屬尹某，不可出賣。1992年，張某未經(jīng)王某同意，將房屋賣給李某。因過戶手續(xù) 無法辦理，李某訴至法院，要求張某立即交房并辦理過戶手續(xù)。訴訟中尹謀回國，得知張某和李某之間正在對自己所屬房屋進行訴訟，即向法院提出房屋產(chǎn)權歸自己 的主張。問：（1）尹某在訴訟中居于什么地位？（2）法院應否通知王某參加訴訟？王某如參加訴訟，其訴訟地位如何？ 分析：1、尹某應是有獨立請

4、求權的第三人。因為，他參加到張某和李某正在進行的訴訟中來，即不支持原告的主張，也不支持被告的主張，而是將本訴中的張某和李某都作為被告，提出對房屋享有所有權的獨立請求。2、法院應通知王某作為無獨立請求權第三人參加訴訟。因為王某求權第三人參加訴訟。因為王某是尹某房屋的代管人，雖對房產(chǎn)無獨立請求權，但假如尹某敗訴就要追究他的代管責任。所以他應依附于參加之撤離的尹某一方，支持尹某主張，以維護自己利益。 3、復興小學學生王星（10歲），曾在某省小學生圍棋比賽中獲得瓷質(zhì)獎杯一個。1994年，復興小學為籌辦校慶，校領導委托王星的班主任劉玉華到王星家借 其獎杯用于校展覽。在展出過程中，來賓李東與陳帆因為爭相觀

5、看獎杯，不慎在交接時將獎杯摔碎。事后，王星之父王加強多次找復興小學校長方明及班主任劉玉華 索賠，但都遭到了拒絕。問：如王加強起訴，請列明訴訟參加人的地位。為什么？分析：訴訟參加人如下：1、原告：王星。原告的法定代理人：王加強。2、被告：復興小學，法定代表人：文明。3、無獨立請求權第三人：李東與陳帆。在這起損害賠償案中，與案件有直接利害關系的主體一方是作為受害方的王星，另一方是作為借用方的復興小學，因此糾紛是在這二者之間展開的。只有這二者才能 以自己的名義進行訴訟，成為原、被告雙方當事人。至于李東和陳帆，在這起糾紛中對損害結果負有一定責任，案件的裁判結果與他們有法律上的利害關系，所以， 應該作為

6、無獨立請求權第三人參加訴訟。 4、某縣基層人民法院判決了賈良訴吳真的名譽侵權賠償案。3月1日向雙方當事人送達了判 決書。3月16日，吳真向某市中級人民法院遞交了上訴狀，提出上訴。某市中級人民法院將上訴狀退給吳真，告知其上訴狀應當向某縣基層人民法院提出。某縣基 層人民法院于3月18日收到上訴狀以后，3月25日向賈良送達了上訴狀副本，并要求賈良于10日內(nèi)提交答辯狀，賈良在4月2日提交答辯狀時聲稱吳真的上訴 行為已過上訴期，其上訴不應當受理。某基層人民法院認炒賈良的答辯有理，吳真的上訴過期屬實，于是裁定駁回吳真的上訴。問：本案中，兩級法院的做法哪些不符合我國民事訴訟法的規(guī)定？并簡述理由。分析：本案中

7、，法院的做法不符合我國民事訴訟法的地方有：（1）某市中級人民法院不能將上訴狀退給吳真。根據(jù)我國民事訴訟法規(guī)定，當事人向第二審人民法院 提交上訴狀的，第二審法院應當在5天內(nèi)將上訴狀移交原審法院。2、某縣人民法院在3月18日收到上訴狀后，3月25日送達上訴狀副本，超過了法定5天的期 間。3某縣基層人民法院要求賈良于10日內(nèi)提交答辯狀，也不符合民事訴訟法的規(guī)定，提交答辯狀的期間應當是15天。（4）某縣人民法院裁定駁回上訴是錯誤 的。第一審法院無權駁回上訴人的上訴，即使是上訴人的讓訴已超過期限，某縣人民法院亦無權駁回上訴，而只能報請第二審人民法院裁定駁回上訴。 5、李剛父親死亡，留有遺產(chǎn)房屋四間，李剛

8、從外地回故鄉(xiāng)準備將父親遺留房屋賣掉，其堂弟李江表示不滿，認為李剛長期在外，自己曾對死去的伯父盡過贍養(yǎng)義務，也應享有此房的繼承權。李剛訴諸法院，一審法院經(jīng)過審理認為：李江確實對死者盡過贍養(yǎng)義務，但李剛是法定繼承人，所以房產(chǎn)判李剛。李江不服，提出上 訴。二審法院認為：一審法院在認定案件的事實方面是清楚的，但對李江是否享有繼承權在適用法律上是錯誤的，于是傳喚雙方當事人到庭進行調(diào)解，未達成協(xié)議 后，裁定撤銷原判決，發(fā)回重審。問：二審法院作法是否準確？ 分析：1、二審法院不能裁定撤銷原判，發(fā)回重審。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，二審法院對上訴案件，經(jīng)過審理認為原判決認定事實清楚，但適用法律有錯誤的，應當依法改判。

9、本案屬于一審判決在事實認定方面是清楚的，只是適用法律錯誤，所以，二審法院應依法改判。2、本案不屬于調(diào)解不成，即發(fā)回重審的情況。因為二審過程中既未追加新的當事人，又未增加訴訟請示。二審案件都可進行調(diào)解，但調(diào)解不成，并不一定要發(fā)回重審。 6、朱玲訴馮后房屋所有權糾紛一案，經(jīng)中級人民法院終審判決認為：該幢房屋一直為馮兵居住使用，朱玲及其子女已有房屋居住，判決維持原判。朱玲仍不服，多 次向高級人民法院申訴。高級人民法院對申訴進行了審查，認為原判決認定事實不清，房屋產(chǎn)權應為朱、馮二人共有，即裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原第一審人民 法院再審。問：高級法院對此案的處理是否正確？為什么？ 分析：高級法院在對此

10、案的處理中有以下不正確之處：1、不能以當事人的申請作為引起審判監(jiān)督程序的理由，當事人的申訴只能是人民法院發(fā)現(xiàn)裁判確有錯誤的渠道，所以，本案要進入再審程序，只能由當事人申請再審，或人民法院依職僅決定。2、高院決定再審以后，不能裁定撤銷原一、二審判決。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，在再審或提審之前，只能裁定中止原判決執(zhí)行。3、高院指令原第一審人民法院進行再審的做法也是錯誤的。按照審判監(jiān)督程序再審的案件，原來是一審的，按照第一審程序審判，原來是第二審的，按照第二審程序審判。本案是經(jīng)過兩審終審的案件，指令原第一審人民法院再審，顯然違反了民事訴訟法規(guī)定的審級制度。 7、某日，法院執(zhí)行員張某和書記員執(zhí)行一民事判決

11、，正在某機械廠大門東側查封該廠一批鋼材時，該廠法律顧問路過此地，即提出為什么沒有廠方的人在場而擅自 查封。張某解釋說：“我們是在執(zhí)行生效判決，查封財產(chǎn)一般不必通知被執(zhí)行人到場。當然被執(zhí)行人要求到場且不致妨害人民法院執(zhí)行公務的，可以允許其到場?！眴枺骸皬埬车慕忉屖欠裾_？為什么” 分析：張某的解釋不正確。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，人民法院查封財產(chǎn)時，被執(zhí)行人是公民的，應當通知被執(zhí)行人或者其成年家屬到場；被執(zhí)行人是法人或者其 他組織的，應當通知其法定代表人或主要負責人到場；拒不到場的不影響執(zhí)行，本案中，該廠的法律顧問的質(zhì)量有理，法院在查封鋼材時應當通知機械廠的法定代表 人到場。 8、王甲與李乙簽訂

12、了房屋租賃合同，王甲將自己所有的祖?zhèn)鬟z留房屋租給李乙居住，合同期滿后，王甲欲出賣房屋，但李乙 無故拒不搬出，王甲向法院起訴。一審法院作出判決：確認了王甲對房屋的所有權，并限期令李乙搬出。一審判決生效后，李乙仍未搬出，于是，法院根據(jù)王甲申 請，準備以強制搬遷措施強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，王甲一位姐姐自臺灣歸來，主張對此祖?zhèn)鬟z留房屋也有所有權。問：法院此進應如何處理？分析：1、王甲的姐姐提出的請求，屬于執(zhí)行異議。因為，在執(zhí)行程序中，她具備了案外人的資格，并且她對執(zhí)行標的主張部分所有權。2、人民法院應當對此異議進行審查，理由不成立的予以駁回；理由成立的，由法院批準裁定中止執(zhí)行。假如發(fā)現(xiàn)判決確有錯誤的，

13、應按審判監(jiān)督程序對本案進行再審。 9、原告張某，女，系四川省內(nèi)江市四甲縣某小學教師；被告俞某，男，系四川省成都市乙區(qū)某廠會計。1991年9月15日乙區(qū)法院受理了張某訴愈某離婚一案。同年10月20日，愈某因貪污罪被檢察機關逮捕。乙區(qū)法院即以“本案被告正在被監(jiān)禁，應由原告所在地人民法院管轄”為由，于同年10月30日將案件移送甲縣法院。問：1、乙區(qū)法院移送案件的行為是否正確？為什么？2、甲縣法院移送案件的行為是否正確？為什么？3、甲縣法院與乙區(qū)法院的管轄權爭議如何解決？為什么？分析：1、乙區(qū)法院移送案件的行為不正確。根據(jù)民事訴訟的管轄權恒定原則，管轄權以當事人起訴時為準，在訴訟過程中，據(jù)以確定管轄權

14、的因素發(fā)生變化，人民法院已經(jīng)取得的管轄權并不會喪失。所以，本案不能以“本案被告正在被監(jiān)禁，”移送管轄。2、 甲縣法院的移關行為也不正確。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，送移送的人民法院主伙受移送的案件不屬于本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再行移 送。3、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，甲縣法院與乙區(qū)法院之間的管轄權爭議，在協(xié)商不成的情況下，應當報請他們的共同上級法院指定管轄。 10、四川省甲市A公司與云南省 乙市B公司于1993年5月在丙市簽訂了一份購銷合同。合同中約定：“B公司售給A公司高級云腿月餅2000盒，單價50元。A公司預付貨款2萬元，預付 款支付后，由B公司派車將月餅運至甲市，運

15、雜費由A公司負擔。”1993年6月，B公司所售月餅的包裝盒上未印明“高級云腿月餅”字樣，將嚴重影響銷售為 由，拒絕收貨、拒付貨款和運雜費，并且還要求B公司退回預付款和賠償經(jīng)濟損失。雙方各執(zhí)已見，致使貨物滯留甲市某露天貨場。為了解決糾紛，B公司在乙市法 院對A公司提起訴訟，并請求法院財取財產(chǎn)保全措施，以免月餅霉變。問：1、乙市法院對本案有無管轄權？為什么？2、A公司可否以反訴的形式請求法院判令B公司退回預付款和賠償損失？為什么？3、有管轄權的法院對原告提出的財產(chǎn)保全請求應如何處理？分析：1、乙市法院對該案有管轄權。因為雖然本案是由乙市的B公司將貨物送往甲市的A公司，但運費由A公司負擔，即實際上是

16、A公司提貨。乙市作為提貨地應當確定為合同的履行地。民事訴訟法規(guī)定，合同糾紛由合同履行地或者被告住所地人民法院管轄權。2、A公司可以以反訴的形式請求判令B公司退回預付款和賠償損失。因為，作為本訴的A公司以本訴的原告B公司為被告，提出了與本訴有牽連的訴訟請求。受理本訴的人民法院可以將本訴和反訴一并受理。3、人民法院對原告提出的財產(chǎn)保全的請法語應當受理，因情況緊急，應當在48小時內(nèi)做出裁定，裁定采取保全措施的，立即執(zhí)行。在采取保全時，由于被保全的標的是易變質(zhì)的鮮活商品，人民法院可以采取拍賣閾者變賣保存價金的方式進行保全。 11、甲乙簽訂了一份借款合同，甲為借款人，乙為出借人，借款數(shù)額為500萬元，借

17、款期限為兩年。 丙、丁為該借款合同進行保證擔保，擔保條款約定，如甲不能如期還款，丙、丁承擔保證責任。戊對甲乙的借款合同進行了抵押擔保，擔保物為一批布匹（價值300萬元），未約定擔保范圍。請回答下列問題： 1、設甲、乙均為生產(chǎn)性企業(yè)，借款合同的效力如何？為什么？2、設甲、乙均為生產(chǎn)性企業(yè)，甲到期無力還款，丙丁應否承擔責任？為什么？3、設甲、乙之間的合同有效，甲與乙決定推遲還款期限1年，并將推遲還款協(xié)議內(nèi)容通知了丙、丁、戊，丙、丁、戊未予回復。丙、丁、戊是否承擔擔保責任？為什么？ 4、設甲、乙決定放棄戊的抵押擔保，且簽訂了協(xié)議，但未取得丙、丁的同意。則丙、丁是否承擔保證責任？為什么？5、設甲到期不

18、能還款，乙申請法院對戊的布匹進行拍賣，拍賣價款為550萬元，扣除費用后得款520萬元，足以償還乙的本金、利息和費用。乙能否以拍賣所得清償自己的全部債務？為什么？ 6、設戊的布匹因不可抗力滅失；丙被宣告失蹤，其財產(chǎn)已由庚代管。現(xiàn)甲不能償還到期債務，丁償還了乙的全部債權，丁的追償權可向誰行使？為什么？ 答案： 1、無效。借款合同屬于違法資金拆借行為，合同無效。 2、不承擔保證責任，但應承擔過錯賠償責任。該過錯賠償責任為不能還款數(shù)額的三分之一。主合同無效，擔保合同無效。但債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據(jù)各自相應的過錯承擔責任。 3、保證人丙丁不承擔保證責任，但抵押人戊仍應承擔擔保責任。保證合

19、同未約定保證期限的，為主債務履行屆滿之日起六個月，現(xiàn)甲乙推遲還款期限一年，未取得保證人的書面同意，保證人只在原保證期限內(nèi)承擔保證責任。因超出了六個月的保證期限，故保證人不承擔保證責任。而抵押權消滅的期間為主債務訴訟時效屆滿之日起兩年。雖然甲乙推遲還款期限一年，仍未超出抵押權的消滅期間，故戊應承擔抵押擔保責任。 4、保證人丙丁仍應承擔200萬元的保證責任。因為債權人放棄物保的，保證人在放棄物保的范圍內(nèi)免除保證責任。 5、可以。同一債權既有第三人提供的保證，又有第三人提供的抵押且未約定擔保范圍的，債權人可向任一擔保人請求全部清償。 6、可向債務人甲和財產(chǎn)代管人庚追償。保證人承擔保證責任后就取得了對

20、債務人的追償權。保證人承擔保證責任后，就取得對其他擔保人的應承擔份額的追償權。戊作為抵押擔保人，其抵押物滅失，抵押權消滅。故其喪失抵押擔保人的身份，丁不能向戊追償。丙已失蹤，其財產(chǎn)由庚代管，財產(chǎn)代管人在訴訟中可為訴訟當事人。故可向庚追償。 12A地甲公司與B地乙公司簽訂一份書面購銷合同，甲公司向乙公司購買冰箱200臺，每臺價格是1500元。雙方約定由乙公司代辦托運，甲公司在收到貨物后的10日內(nèi)付款，合同的違約金為合同價款的10，并且約定了因合同發(fā)生糾紛由合同簽訂地C地的法院管轄。但是，在合同簽訂后，乙公司因為資金不足，發(fā)生生產(chǎn)困難，沒有能夠按照合同約定的時間交付貨物。甲公司要求乙公司支付違約金

21、，乙公司拒絕，雙方發(fā)生爭議，甲公司提起訴訟。問：1、甲乙雙方約定合同的簽訂地的法院為合同糾紛的管轄法院，該管轄協(xié)議是否有效？2、如果雙方當事人約定C地為合同的履行地，并且約定合同履行地的法院為合同糾紛的管轄法院，請問此時就本案而言，C地的法院是否因此而取得管轄權？為什么？3、本案件中，如果雙方當事人沒有約定管轄協(xié)議，那么，甲公司可以向哪個法院提起訴訟？4、如果當事人雙方在合同中僅僅約定了合同的履行地為C地，并沒有約定管轄協(xié)議，此時甲公司應當向哪個法院提起訴訟？5、如果雙方當事人為了平等地保護雙方的利益，在合同中約定因為合同發(fā)生糾紛，當事人可以向原告住所地或者被告住所地的法院提起訴訟，那么，此時

22、甲公司可以向哪個法院提起訴訟？6、如果乙公司已經(jīng)交付了貨物，合同的實際履行地是D地，但是，甲公司沒有能夠按時支付價款，雙方發(fā)生爭議，乙公司提起訴訟，此時，乙公司向D地的法院提起了訴訟，甲公司應訴答辯，沒有提出異議，此時D地的法院是否因此而享有管轄權？7、如果雙方當事人在合同中并沒有約定合同糾紛的管轄法院，而是在合同發(fā)生糾紛后，才書面約定了合同簽訂地的法院為合同糾紛的管轄法院，此時的管轄協(xié)議是否有效？答案：1、該管轄協(xié)議有效，因為是在書面合同中約定了合同簽訂地的法院為合同糾紛管轄法院，不違反專屬管轄和級別管轄等特殊規(guī)定，具備了管轄協(xié)議生效的條件。2、此時C地的法院取得管轄權，因為雙方當事人約定C

23、地的法院為合同糾紛的管轄法院并不違反法律的禁止規(guī)定，而且也符合管轄協(xié)議的生效條件，因此，C地的法院取得管轄權。3、如果雙方當事人沒有約定管轄協(xié)議。那么根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，合同糾紛應當由合同履行地或者被告住所地的人民法院管轄。但是，根據(jù)最高人民法院民事訴訟法意見的規(guī)定，因為合同糾紛提起訴訟，如果合同沒有實際履行，而且雙方當事人的住所地又都不在合同約定的履行地的，應當由被告住所地的人民法院管轄。因此，在當事人雙方?jīng)]有約定管轄協(xié)議的情況下，因為本案件中的合同沒有實際履行，如果當事人雙方在合同中沒有約定合同履行地或者是合同中約定的合同履行地與原告住所地和被告住所地均不同，則原告只能向被告住所地的人民

24、法院提起訴訟，也就是向B地的人民法院提起訴訟。4、此時，甲公司應當向被告所在地D地的人民法院提起訴訟。理由同上題答案。5、此時雙方當事人約定的管轄協(xié)議無效，甲公司只能按照法定管轄向被告住所地或者是合同履行地的法院提起訴訟。同時，考慮到本案中的合同沒有實際履行，因此，此時應當按照上述第三題的情況處理。因為最高人民法院的民事訴訟法意見規(guī)定，合同雙方當事人選擇的協(xié)議不明確或者選擇了民事訴訟法規(guī)定的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地或者是標的物所在地的人民法院中的兩個以上法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，此時依照民事訴訟法規(guī)定的法定管轄處理。6、此時D地的人民法院取得管轄權。雖然當事人雙方在

25、合同中約定了合同糾紛的管轄法院，但是原告沒有向約定的管轄法院提起訴訟，被告在答辯期間沒有提出管轄權異議，應當視為雙方當事人放棄了管轄協(xié)議。7、此時的管轄協(xié)議依然有效，因為管轄協(xié)議可以作為購銷合同的一部分，也可以獨立于購銷合同。只要當事人雙方書面約定，符合合同生效的一般要件，并且不違反法律關于管轄協(xié)議的禁止性規(guī)定，管轄協(xié)議就具有法律效力。 13. A 市的左公司和B 市的右運輸公司在A 市簽訂了左公司長期在B 市內(nèi)的貨物運輸合同，雙方約定如果出現(xiàn)糾紛則交由北京仲裁委員會進行仲裁。在合同履行過程中，因為油價、養(yǎng)路費上漲的原因，雙方就運輸價格發(fā)生爭議。于是，雙方交由北京仲裁委員會進行仲裁。隨后，左公

26、司又向人民法院提起訴訟，要求與右公司解除合同，并賠償左公司因此而受到的損失。法院在不知其有仲裁條款的情況下進行了審理。庭審過程中，右公司進行了答辯，表示不同意解除合同。一審法院經(jīng)過審理，判決駁回原告的訴訟請求。原告不服，認為一審判決錯誤，提出上訴，并稱雙方當事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對本案無訴訟管轄權。在二審中，右公司提出反訴，要求左公司支付運輸款。二審法院經(jīng)過對上訴案件的審理，判決駁回上訴，維持原判。 問題：1、何地法院對本案具有訴訟管轄權？ 2、假設本案起訴前雙方當事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以通過何種途徑加以解決？ 3、原告左公司主張雙方之間存在仲裁協(xié)議，法院對本案無管轄權是否成立？為

27、什么？ 4、對于右公司的反訴，二審法院應當如何處理？ 5、假設二審法院認為本案不應由人民法院受理，可以如何處理？ 6、如果二審前雙方進行了調(diào)解，為了達成和解，右公司認定的事實能否作為以后審理的依據(jù)？ 答案： 1、A、B 兩市的法院都沒有管轄權。民事訴訟法第24 條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”如果不考慮其他因素，被告住所地或者合同履行地都在B 市法院，因此B 市法院就享有訴訟管轄權。但是我們應注意的是本案中左、右兩公司在簽訂合同的同時，又約定如果雙方出現(xiàn)糾紛則交由北京仲裁委員會進行仲裁。根據(jù)仲裁法第5 條的規(guī)定：“當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴

28、的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！北景钢?，并沒有導致仲裁協(xié)議無效的情形，因此，人民法院對此案沒有管轄權。 2、可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。仲裁法第20 條規(guī)定：“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當事人對仲裁委員會的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。”因此，起訴前雙方當事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以申請仲裁委員會或者法院裁定。 3、不成立。當事人一方向法院

29、起訴時未聲明有仲裁協(xié)議的，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。民訴意見第148 條規(guī)定：“當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。本案中，右公司作為被告出庭應訴答辯的行為視為放棄了仲裁協(xié)議，故人民法院有管轄權，應當繼續(xù)審理。 4、可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告訴當事人另行起訴。民訴意見第184 條規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴?！?本案中，由于右公司

30、的反訴，應當進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知其另行起訴。 5、裁定撤銷原判，駁回起訴。民訴意見第186 條規(guī)定：“人民法院依照第二審程序審理的案件，認為依法不應由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴?！?6、不能。在訴訟中，當事人為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作出對其不利的證據(jù)。民事訴訟證據(jù)規(guī)定第67 條規(guī)定：“在訴訟中，當事人為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作出對其不利的證據(jù)?！?本案中，為了達成和解右公司承認的一些事實，不能作為日后審判時對其不利的證據(jù)。 14杭州市A縣

31、丁造紙廠排放的廢水污染了某縣甲、乙、丙3個村共有的水庫，受損達23萬元。3個村聯(lián)合向人民法院起訴要求賠償。經(jīng)過人民法院調(diào)解，A縣丁造紙廠同意賠償索賠金額的50，甲、乙表示同意，遂與A縣丁造紙廠達成調(diào)解書。調(diào)解書送達丙村時，丙村拒收，并聲明當天調(diào)解他們不在場，甲、乙兩村事先未征詢他們的意見，因此仍要求按照原訴訟請求賠償。 【問題】：1該案應由何地人民法院管轄?為什么？2該案是屬于哪種類型的訴訟?為什么？3丙村在訴訟中的地位為何?與甲村和乙村的關系如何?4甲村、乙村與A縣丁造紙廠成的調(diào)解協(xié)議是否有效?為什么?5人民法院應如何處理丙村最后提出的訴訟請求?答案： 1該案應由A縣丁造紙廠所在地基層人民法

32、院或者原告所在縣人民法院管轄。本案中，原告所在縣是侵權行為地，A縣丁造紙廠所在地是被告所在地和侵權行為實施地，因而依據(jù)民訴法A縣丁造紙廠所在地和原告所在縣人民法院均有管轄權。2該案屬于必要的共同訴訟。必要的共同訴訟是指當事人一方或雙方為二人以上，且訴訟標的是共同的，人民法院必須合并審理的訴訟。3丙村是原告，與甲、乙村同為共同原告。4甲、乙村與A縣丁造紙廠達成的調(diào)解協(xié)議沒有法律效力，因為在必要共同訴訟中，部分訴訟人的行為須經(jīng)全體共同訴訟人承認，始發(fā)生法律效力。5法院可重新就原告提出的訴訟請求進行調(diào)解；如果調(diào)解不成，人民法院應及時判決。 152002年3月，A市甲區(qū)的環(huán)宇加工公司與B市乙區(qū)的新飛機

33、械公司簽訂一份電子產(chǎn)品加工設備的買賣合同。合同約定：新飛機械公司應在2002年5月底之前向環(huán)宇加工公司提供符合合同約定的8臺電子產(chǎn)品加工設備，環(huán)宇加工公司應在接到設備后7日付清全部貨款。如果一方違約，應向對方支付標的總額3%的違約金。合同簽訂后，新飛機械公司按時提供了8臺電子產(chǎn)品加工設備，環(huán)宇加工公司僅支付了部分貨款，剩余80萬元未支付。經(jīng)新飛機械公司多次催要，環(huán)宇加工公司又支付了50萬元，剩余30萬元遲遲不予以支付。2002年6月，新飛機械公司向A市甲區(qū)人民法院提起訴訟，要求環(huán)宇加工公司支付所拖欠的貨款30萬元。A市甲區(qū)人民法院依法受理該爭議案件，并向環(huán)宇加工公司送達了應訴通知書。 根據(jù)上述

34、案情，請回答以下問題：1如果環(huán)宇加工公司在向甲區(qū)人民法院提交的答辯狀中提出要求新飛機械公司賠償因提供不合格設備給自己造成的原材料損失15萬元。環(huán)宇加工公司的該項請求屬于何種訴訟請求？甲區(qū)人民法院應如何處理這一請求？2如果甲區(qū)人民法院向雙方當事人送達開庭傳票后，環(huán)宇加工公司無正當理由拒不到庭參加案件審理，甲區(qū)人民法院能否將新飛機械公司的支付貨款請求與環(huán)宇加工公司賠償原材料損失的請求合并判決？為什么？3如果A區(qū)人民法院經(jīng)過審理，判決環(huán)宇加工公司向新飛機械公司支付所拖欠的貨款30萬元，環(huán)宇加工公司不服提出上訴，在二審審理過程中，為了使人民法院能夠支持其上訴請求，環(huán)宇加工公司能否提出新的證據(jù)？4對于環(huán)

35、宇加工公司的上訴案件，如果甲市中級人民法院經(jīng)過審理，判決駁回上訴，維持原判決。環(huán)宇加工公司認為該生效判決有錯誤，可以依據(jù)何種理由、向哪個人民法院申請再審？5如果人民法院依據(jù)環(huán)宇加工公司的再審申請，決定再審該案件，應適用何種訴訟程序？做出的再審判決，其法律效力如何？6如果在再審過程中，再審法院發(fā)現(xiàn)原一審判決系未經(jīng)開庭審理而做出，影響了正確判決；而二審案件的主審法官應回避未回避也影響了案件的正確判決，此時，再審法院應如何處理該案件？答案： 1.環(huán)宇加工公司的該項請求屬于反訴。甲區(qū)人民法院應當將本訴請求和反訴請求合并審理，作出判決。2不能合并判決。因為環(huán)宇公司無正當理由拒不到庭參加案件審理，對環(huán)宇公

36、司提出的反訴應當按撤訴處理，此時法院只能對新飛公司支付貨款的請求做出缺席判決。因為反訴原告缺席不影響本訴的獨立性。3在二審審理過程中，環(huán)宇加工公司能提出新的證據(jù)，但只能提出如下的證據(jù)：一、一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；二、當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應當準許并依當事人申請調(diào)取到的證據(jù)。4可以依據(jù)以下理由申請再審：（1）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（2）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；（3）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；（4）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；（5）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行

37、為的。向原審法院或上一級法院申請再審。5應當適用第二審程序。做出的再審判決為生效判決。6再審法院應當撤銷一、二審判決，發(fā)回原一審人民法院重審。 161997年，甲縣a公司和乙縣b 公司在丙縣訂立了一份水泥供銷合同。合同約定：“運輸方式：由a公司代辦托運；履行地點：a公司在丁縣的倉庫?！盿公司依約履行了合同，b 公司尚欠a公司30 萬元的貨款。四個月后，b公司在當?shù)貓蠹埳峡橇恕按蠓冉祪r處理水泥”的廣告。同時，著手準備分立為兩個公司。為此，a公司以b 公司的行為影響貨款的償還和b 公司即將分立為由，向乙縣人民法院申請訴前財產(chǎn)保全，要求凍結b 公司銀行存款30萬元，同時提供了同等數(shù)額的資金擔保。

38、人民法院審查以后依法作出了凍結存款的裁定。后由于b公司向該法院提供了同等數(shù)額的財產(chǎn)擔保，法院依法作出解除凍結的裁定。后a公司向法院提起訴訟。一審中，被告b 公司反訴要求原告a公司承擔由于其申請訴前財產(chǎn)保全給自己造成的損失。問題：（1）對于本案何法院有管轄權？為什么？（2）如果b公司提出管轄權異議應當在何時間提出？該異議能否成立？（3）a公司能否在訴前申請財產(chǎn)保全？（4）b公司的反訴請求是否正確？答案： （1）乙縣人民法院、丁縣人民法院對本案有管轄權。見民事訴訟法第二十四條的規(guī)定。本案中乙縣是被告人b公司所在地，丁縣是雙方約定的合同履行地。（2）管轄權異議應當在提交答辯狀期間提出，該異議不能成立

39、。見民事訴訟法第三十八條的規(guī)定。（3）a公司可以在訴前申請訴訟保全。民事訴訟法第九十三條第一款規(guī)定了訴前財產(chǎn)保全的條件。法律對訴前財產(chǎn)保全規(guī)定的條件要比訴訟保全的條件更嚴格。本案中a公司符合訴前財產(chǎn)保全的申請條件：爭議的財產(chǎn)存在著現(xiàn)實危險。本案爭議的財產(chǎn)為萬元的貨款，b 公司大幅度降價處理水泥會直接影響其還債能力，對債權人a公司構成威脅，可能使其債權無法或不能得到充分實現(xiàn)；b公司著手準備分立的行為又會使將來的判決難以執(zhí)行。符合訴前保全的實質(zhì)要件，即情況緊急，如果等到起訴后申請財產(chǎn)保全，由于相對人的主觀原因會導致a公司利益受損，同時會影響將來判決的執(zhí)行。作為利害關系人a公司提供了與保全財產(chǎn)相應的

40、擔保。乙縣人民法院既是財產(chǎn)所在地法院，又是具有管轄權的受訴法院。故a公司有權申請訴前財產(chǎn)保全，法院依法作出裁定是正確的。（4）b公司的反訴請求不正確。民事訴訟法第九十六條規(guī)定的申請錯誤有兩種情況：一種是指訴前財產(chǎn)保全實施后，申請人在法定期限內(nèi)沒有起訴。另一種情況是指申請人在訴訟中敗訴。在第一種情況下，由于訴前財產(chǎn)保全是以起訴為基礎的，申請人不按法定期限起訴，實為濫用這一權利，故被申請人有權向法院起訴請求賠償。在第二種情況下，通過法院審理，申請人敗訴，實體權利義務關系已明確，作為非權利人應當向對方當事人賠償損失，這體現(xiàn)了權利義務對等的原則。對方當事人可以在同一訴訟程序中提起反訴，也可在訴訟終結后

41、另案起訴。本案中被告的反訴要求是以本訴為條件的，符合反訴要件。由于在本訴中被告敗訴，故原告即訴前財產(chǎn)保全申請人是權利人，其申請無誤，被告即被申請人的反訴請求不能成立。 17甲區(qū)王某和孫某系鄰居，平日關系融洽。1996年王某自己動工修建新瓦房，孫某便主動幫忙。一日孫某不慎從腳手架上跌落，腿骨被摔斷，因搶救及時未造成癱瘓，但需做一次大手術方能康復。醫(yī)院讓孫某交7000元醫(yī)藥費，孫某家境貧寒無力交付，王某雖有支付能力但支付了2000 元后就拒絕支付。醫(yī)藥費沒有著落，致使手術遲遲不能進行。孫某無奈只好向甲區(qū)人民法院起訴，并申請讓王某先行支付5000元醫(yī)藥費。王某私下對孫講：“你申請先予執(zhí)行，法院會讓你

42、提供擔保。你沒錢提供擔保，法院不會支持你的請求的?！比嗣穹ㄔ航?jīng)審查認為孫某請求不符合法定條件，裁定駁回先予執(zhí)行申請，孫某因此未得到及時治療。人民法院受理案件后，王某舉家遷居至乙區(qū)，于是王某提出管轄權異議，要求案件由乙區(qū)人民法院審理。人民法院經(jīng)過審理判決王某負擔孫某醫(yī)療費等共計11000元。問題：（1）本案中，人民法院裁定駁回孫某先予執(zhí)行的申請是否合法？（2）孫某申請先予執(zhí)行是否必須提供擔保？（3）若孫某對駁回申請不服能否申請復議？.（4）王某提出的管轄權異議是否正確？答案： （1）人民法院的裁定不合法。民事訴訟法第九十七條規(guī)定了適用先予執(zhí)行制度的案件范圍。本案中孫某向王某追索醫(yī)療費用，符合先予

43、執(zhí)行適用范圍。（2）孫某申請先予執(zhí)行并不必須提供擔保。參見民事訴訟法第九十八條第二款規(guī)定。法律規(guī)定的提供擔保是“可以”而非“必須”。這是由于先予執(zhí)行制度本身是為解決生活或生產(chǎn)經(jīng)營上的急迫困難而設，如果要求申請人一律提供擔保，這顯然是難以做到的。而且該申請并非會給權利人帶來損害，如要求申請人必須提供擔保則與制定的目的相悖。（3）孫某不能申請復議。對民事訴訟法第九十九條的規(guī)定,對裁定不服包括對肯定裁定和否定裁定的不服，故應當允許申請人申請復議。本案中孫某對駁回申請的裁定可以申請復議。（4）王某的管轄權異議是錯誤的。參見最高人民法院關于適用民事訴訟法若干問題的意見第三十四條之規(guī)定。" 18

44、陳某去世后，其親屬將死者骨灰存放在青山殯儀館，每年交寄存費用十元。死者陳某的親屬除其弟陳甲外還有其妻王女，其子陳勝，其父母老陳、老劉，其兄陳乙，其妹陳丙。每年死者祭日之時上述人員均到殯儀館去寄托哀思。1999年，死者親屬去祭拜時，被殯儀館人員告知骨灰已經(jīng)丟失，致使者親屬異常痛苦。經(jīng)多方尋找無效，2000年12 月陳甲向人民法院提起訴訟，認為殯儀館丟失其親屬骨灰，給其造成的極大痛苦，要求殯儀館進行賠償。人民法院受理了本案，經(jīng)審理認為殯儀館工作人員過失致使原告之兄的骨灰遺失，給原告造成痛苦，殯儀館應當賠償。經(jīng)法院主持調(diào)解，雙方自愿達成了調(diào)解協(xié)議：由殯儀館賠償陳甲1500元，陳甲同意撤回起訴。人民法

45、院裁定準予陳甲撤回起訴。問題：（1）陳甲是否具有訴訟主體資格？（2）人民法院是否應當通知陳某的其他近親屬參加訴訟?如果應當通知，陳某的近親屬們的訴訟地位如何?（3）假設陳某的近親屬都參加訴訟，他們可否采取代表人訴訟的方式?（4）人民法院的結案方式是否正確?答案： （1）陳甲在本案中具有訴訟主體資格。這涉及到當事人的條件問題。一般來說，死者的近親屬是與死者關系最親密的人，死者死亡對他們的精神打擊最大，他們是和本案有直接利害關系的人，因此類案件的訴訟主體應當限定在近親屬范圍內(nèi)。法律上沒有規(guī)定此類案件只能由近親屬中的那些人提起，或者限定起訴的順序，因此應當認為全部的近親屬都有提起訴訟的權利。本案中陳

46、甲是死者的弟弟，屬于死者的近親屬范圍，應當認為由其提起訴訟并無不當。因此，陳甲在本案中具有訴訟主體資格。（2）人民法院應當通知陳某的其他近親屬參加訴訟。陳某的近親屬應當以原告身份參加訴訟。陳某的其他近親屬也同樣因為死者骨灰的遺失遭受精神打擊，是本案的直接利害關系人，他們與陳甲之間的權利義務關系是共同的，屬于必要的共同訴訟。因此，人民法院應當通知死者的其他近親屬參加訴訟。他們應當同樣取得原告的訴訟地位。（3）如果陳某的近親屬都參加訴訟，他們不可以采取代表人訴訟的方式。（4）人民法院的結案方式是不正確的。本案的調(diào)解是在人民法院主持之下進行的，并且由雙方當事人達成了調(diào)解協(xié)議，這不屬于案外和解，是訴訟

47、內(nèi)的調(diào)解。所以人民法院應當以調(diào)解方式結案，而不應當以裁定準予撤訴的方式結案。 191998年元月26 日，西安市a區(qū)工商銀行與遠大保溫瓶廠、紅發(fā)家具廠簽訂書面借款擔保合同一份。合同規(guī)定：由西安市a區(qū)工商銀行貸給保溫瓶廠15 萬元，期限自1998年元月26 日至1999年元月26 日止，由紅發(fā)家具廠作為保證人。他們同時在此合同中約定：今后若產(chǎn)生糾紛，由西安市a區(qū)人民法院管轄。該筆貸款到期后，西安市a區(qū)工商銀行多次向保溫瓶廠催要，保溫瓶廠一直拖欠不還；又多次向保證人紅發(fā)家俱廠催要，家具廠也拒不還款。1999年3月8日，西安市a區(qū)工商銀行以紅發(fā)家具廠為被告向西市安a區(qū)人民法院提起訴訟。問題：（1）西

48、安市a區(qū)人民法院是否有管轄權？為什么？（2）遠大保溫瓶廠是否應參加訴訟？他在訴訟中的訴訟地位是什么？（3）若保溫瓶廠沒有參加一審，一審判決后，家具廠上訴至上一級人民法院，上一級人民法院受理后應如何處理？（4）如果西安市a區(qū)工商銀行也不服一審判決提出上訴，在二審人民法院接到報送的案件之前，工商銀行發(fā)現(xiàn)家具廠有隱匿財產(chǎn)的行為，應當向哪個人民法院申請財產(chǎn)保全？答案： （1）西安市a區(qū)人民法院對此案有管轄權。民事訴訟法第25 條規(guī)定：“合同的雙方當事人可在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！北景钢校靼?/p>

49、市a區(qū)為工商銀行的住所地，原告與家俱廠、保溫瓶廠合同中約定西安市a區(qū)法院為管轄法院是合法的，也沒有違背民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，因此，西安市a區(qū)法院對此案有管轄權。（2）被保證人保溫瓶廠應參加訴訟，其地位是共同被告。適用民事訴訟法的意見第53條規(guī)定：“因保證合同糾紛提起的訴訟，債權人向保證人和被保證人一并主張權利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告；債權人起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任的外，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟。”本案中，債權人西安市a區(qū)工商銀行僅起訴保證人家具廠，但他們簽訂的合同中并未明確家具廠承擔連帶責任，因此，被保證人保溫

50、瓶廠應參加訴訟，其地位是共同被告。（3）上一級人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的發(fā)回西安市a區(qū)人民法院重審，發(fā)回重審的裁定書不列保溫瓶廠為應當追加的當事人。適用民事訴訟法的意見第183 條規(guī)定，必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的發(fā)回重審，發(fā)回重審裁定書不列應當追加的當事人。本案中，保溫瓶廠是被保證人，保證合同中也沒有約定保證人承擔連帶責任，根據(jù)適用民事訴訟法的意見第53條之規(guī)定，被保證人保溫瓶廠是必須參加訴訟的當事人。因此，如果保溫瓶廠沒有參加一審，一審判決后，家具廠上訴至上一級人民法院，上一級人民法院可以根據(jù)當

51、事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的發(fā)回西安市a區(qū)人民法院重審，發(fā)回重審的裁定書不列保溫瓶廠為應當追加的當事人。（4）適應當向西安市a區(qū)人民法院申請財產(chǎn)保全。用民事訴訟法的意見第103條規(guī)定，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請或依職權采取。因此，本案中，若在二審人民法院接到報送的案件之前，工商銀行發(fā)現(xiàn)家具廠有隱匿財產(chǎn)的行為，應當向西安市a區(qū)人民法院申請財產(chǎn)保全。 201998年9月余某在甲縣病逝，其生前在乙縣居住過的三間平房由其大兒子余大接管。余大在原來房屋的基礎

52、上加蓋了二層三間房屋，余大全家搬進去居住。余大的弟弟余二認為房屋是父親留下的，應當有他一份，于是向人民法院提起訴訟，主張其對父親遺產(chǎn)的一半的所有權。當被告和原告就房屋分割爭執(zhí)不下時，其堂兄余兄從海外歸來，也向法院提出了房屋產(chǎn)權要求。余兄稱爭議房屋不是余某的遺產(chǎn)，而是余兄在出國前借給余某居住的。當時由于余大、余二都不給余某提供住處，老人無處可居。余兄辦好一切出國手續(xù)后，就提出讓余某居住并負責照管房屋，待余兄歸國后再返還，余某表示同意。因此，余兄要求加入到訴訟中來，認為雙方所爭房產(chǎn)產(chǎn)權完全歸自己享有，原被告無權分割房產(chǎn)，并要求余大賠償改造房屋給自己造成的損失。人民法院同意余兄參加訴訟。在法庭辯論期

53、間，余二發(fā)現(xiàn)余大的訴訟代理人是審判長的妻子，于是提出要求審判長回避的申請。在法庭辯論終結前，原告余二親自向人民法院遞交了撤訴申請書。人民法院準許了原告余二的撤訴，裁定終止本案的審理。問題：（1）對于本案何人民法院具有管轄權？（2）余兄是否有權利參加訴訟？其參加訴訟，應當具有怎樣的訴訟地位？（3）在法庭辯論期間，余二能否申請回避？（4）對于余二的申請人民法院應當怎樣處理？（5）人民法院的準予撤訴的作法是否正確？原告撤訴后有獨立請求權的第三人的地位有什么變化？答案： （1）對于本案乙縣的人民法院具有管轄權。參見民事訴訟法第三十四條第一項的規(guī)定。（2）余兄有權利以有獨立請求權的第三人的身份參加訴訟。

54、有獨立請求權的第三人的是指對他人之間的訴訟標的認為有獨立的請求權，并提出獨立的訴訟請求而參加到訴訟中來的第三方當事人。（3）余二可以在法庭辯論期間提出回避申請。參見我國民事訴訟法第四十六條的規(guī)定。（4）人民法院應當決定審判長回避，并將案件延期審理。申請回避是否合法，至少需要兩個條件，一是回避理由成立，二是時間正確。在本案中，被告代理律師與合議庭成員有夫妻關系，屬于法定的回避事由之一。原告據(jù)此提出回避申請，其理由是合法的，符合上述第一個條件。但由于這一理由在開庭后得知，因而在法庭辯論終結前提出，在時間上也是合法的。因此，原告申請回避理由成立，形式合法，法院應該予以準許。依據(jù)我國民事訴訟法第一百三

55、十二條的規(guī)定，當事人臨時提出回避申請的，可以延期開庭審理。（5）人民法院應當準許余二撤訴。余兄由第三人變?yōu)榱嗽?，余二、余大則成為被告。見我國民事訴訟法第一百三十一條第一款的規(guī)定以及最高人民法院關于適用民事訴訟法若干問題的意見第一百六十條之規(guī)定。至于法律所規(guī)定的“訴訟另行進行”，應當理解為本訴訟轉變?yōu)橐杂歇毩⒄埱髾嗟牡谌藶樵?，以本訴訟的原、被告為被告的訴訟。 21李某失蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結婚。遂向有管轄權的人民法院提起訴訟，要求人民法院判決離婚。人民法院的派出法庭于1998 年9 月31 日受理了本案并適用簡易程序審理本案，由審判員林某一人獨任審理，同時自己擔任記錄。審理過

56、程中，李某回家，發(fā)現(xiàn)妻子另有新歡，也欲離婚。庭審中，劉某提出分割李某在失蹤期間所取得的財產(chǎn)。人民法庭經(jīng)審理，當庭做出了判決：判決劉某和李某離婚。1999年1月10 日，法庭向雙方當事人送達了判決書，判決書上加蓋了人民法庭的印章。在上訴期間內(nèi)劉某上訴。問題：（1）人民法院能否適用簡易程序審理本案？（2）本案中的簡易程序有哪些方面與法律的規(guī)定不符？（3）人民法院對于劉某在訴訟期間提出的分割李某失蹤期間所取得的財產(chǎn)的訴訟請求應當如何處理？（4）二審人民法院應當如何處理本案？（5）假定本案被發(fā)回重審能否適用簡易程序？答案： （1）人民法院不能適用簡易程序審理本案。參見最高人民法院關于適用民事訴訟法若干

57、問題的意見第一百六十九條的規(guī)定。本案在人民法院受理之時被告人下落不明，不能適用簡易程序審理。（2）適用簡易程序審理民事案件，由審判員一人獨任審理。但必須有書記員擔任記錄，不得自審自記。人民法院1998年9月31 日受理本案，1999年1月10日結案，超過了法律規(guī)定三個月的簡易程序審理案件的最長期限。判決書應當加蓋人民法院的公章而不是人民法庭的公章。參見最高人民法院關于適用民事訴訟法若干問題的意見第一百七十二條的規(guī)定。參見我國民事訴訟法第一百四十六條的規(guī)定。參見最高人民法院關于適用民事訴訟法若干問題的意見第一百七十三條的規(guī)定。（3）第一審程序中，原告可以增加訴訟請求。根據(jù)我國民事訴訟法第一百二十六條的規(guī)定，對于增加的訴訟請求，人民法院可以合并審理。本案中，原告在庭審時提出分割李某失蹤期間所取得的財產(chǎn)，這屬于訴訟請求的增加。由于這一請求與其他訴訟請求都是基于同一婚姻法律關系提出的，法庭對其應一并予以審理。但法庭對原告的這一請求未進行審理，這在程序上是不妥的。（4）本案不能適用簡易程序審理，而且人民法庭在審理過程中出現(xiàn)多處程序錯誤，可能影響案件公正處理，應當發(fā)回重審。參見我國民事訴訟法第一百五十三條第四項的規(guī)定。（5）參見最高人