司法考試真題勘誤

1、行政法歷年真題修訂 P961某縣工商局認(rèn)定王某經(jīng)營加油站系無照經(jīng)營，予以取締。王某不服，向市工商局申請復(fù)議，在該局作出維持決定后向法院提起訴訟，要求撤銷取締決定。關(guān)于此案，下列哪些說法是正確的？（2010/2/85）答案ACA市工商局審理王某的復(fù)議案件，應(yīng)由二名以上行政復(fù)議人員參加B此案的被告應(yīng)為某縣工商局C市工商局所在地的法院對此案有管轄權(quán)D如法院認(rèn)定取締決定違法予以撤銷，市工商局的復(fù)議決定自然無效考點(diǎn)解析根據(jù)行政復(fù)議法實(shí)施條例第32條規(guī)定：“行政復(fù)議機(jī)構(gòu)審理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)由2名以上行政復(fù)議人員參加。 ”故A正確。根據(jù)行政訴訟法第26條第2款規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維

2、持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。 ”本案中復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為，應(yīng)以作出原行政行為的機(jī)關(guān)即縣工商局和復(fù)議機(jī)關(guān)即市工商局為共同被告，故B錯誤。行政訴訟法第18條第1款規(guī)定：“行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。 ”經(jīng)過復(fù)議的案件，既可由原機(jī)關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。本案市工商局為復(fù)議機(jī)關(guān)，其所在地法院對案件有管轄權(quán)。故C項(xiàng)正確。依據(jù)最高法關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問題的解釋第10條規(guī)定“人民法院對原行政行為作出判決

3、的同時，應(yīng)當(dāng)對復(fù)議決定一并作出相應(yīng)判決。人民法院判決撤銷原行政行為和復(fù)議決定的，可以判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為。人民法院判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時判決撤銷復(fù)議決定?！睆?fù)議決定維持原行政行為的，法院對原行政行為作出判決的同時，應(yīng)當(dāng)對復(fù)議決定一并作出相應(yīng)判決。故，如法院認(rèn)定取締決定違法予以撤銷，則應(yīng)當(dāng)同時判決撤銷復(fù)議決定。而不是市工商局的復(fù)議決定自然無效。故D錯誤。  P1002張某與林某同為甲市田山有限公司的股東，林某以個人名義在甲市免稅進(jìn)口一輛轎車，由張某代辦各類手續(xù)，平時歸張某使用。后張某將轎車賣給甲市國浩公司，并將

4、所得款35萬元人民幣劃入田山有限公司的賬戶內(nèi)。甲市某區(qū)工商局認(rèn)為張某的行為構(gòu)成倒賣國家禁止或者限制自由買賣的物資、物品行為，決定沒收張某銷售款，此后又凍結(jié)田山有限公司的賬款。張某不服，向甲市工商局申請復(fù)議。甲市工商局以張某的行為構(gòu)成偷稅為由，維持了原處罰決定。張某遂向法院提起行政訴訟。下列說法不正確的是： （2005/2/99）答案  ABCA林某也有權(quán)對處罰決定提起行政訴訟B張某可以田山有限公司的名義提起訴訟C本案的被告為甲市某區(qū)工商局D凍結(jié)賬款行為不屬于本案的審理對象   思路提示：本題難度較大，考點(diǎn)豐富。涉及：a.民事法律關(guān)系與行政法律關(guān)

5、系的比較；b.原告資格；c.復(fù)議維持被告的確定；d.法院的審理對象。行政訴訟的原告資格在司法考試中幾乎每年都會涉及，掌握該考點(diǎn)的一個關(guān)鍵性問題是理解“有法律上的利害關(guān)系”的含義。例如本題A項(xiàng)，許多考生認(rèn)為該項(xiàng)是正確的，其理由是因?yàn)檗I車的所有人為林某，張某出售林某 的轎車所得銷售款當(dāng)然應(yīng)歸林某所有，而工商局沒收銷售款則侵犯了林某的財(cái)產(chǎn)權(quán)。這種想法其實(shí)是將兩個法律關(guān)系混為一體：林某與張某之間形成的是民事賠償法律關(guān)系，而工商局與張某之間形成的是行政處罰法律關(guān)系。林某雖然對銷售款享有所有權(quán)，但其應(yīng)該通過民事途徑向張某索賠，而林某與該行政處罰法律關(guān)系是沒有任何牽連的，侵犯林某利益的是張某的無權(quán)銷售行為，

6、而非工商局的沒收行為，林某無權(quán)起訴工商局而通過行政途徑解決民事問題?？键c(diǎn)解析依據(jù)行政訴訟法解釋第1條第2款規(guī)定：法人或者其他組織對下列“公民、行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：.（六）對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。 ”本題中，工商局沒收銷售款的行為，看起來侵犯了林某對于轎車銷售款的所有權(quán)，實(shí)際上，林某對此銷售款的所有與否，是要與張某通過民事法律來解決的，在此不應(yīng)認(rèn)為工商局的行政行為侵犯了其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。因此林某無權(quán)對處罰決定提起行政訴訟，A項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。依據(jù)行政訴訟法解釋第 18條規(guī)定：“股份制企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會等認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的具

7、體行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的，可以企業(yè)名義提起訴訟。 ”本題中，張某作為股東之一，不能代表公司，也不具有股東大會、股東代表大會、董事會的權(quán)力，因此張某不能以田山有限公司的名義提起訴訟。故B項(xiàng)不正確，當(dāng)選。依據(jù)行政訴訟法第26條第2款規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。 ”最高院關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問題的解釋第6條規(guī)定：“行政訴訟法第二十六條第二款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為”，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請或者復(fù)議請求的情形，但以復(fù)議申請不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外。行政

8、訴訟法第二十六條第二款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為”，是指復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的處理結(jié)果。”可見，只有復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原行為處理結(jié)果的，才屬于復(fù)議改變。本題中，甲市工商局以“偷稅”為由維持處罰決定，雖然改變了處罰的法律依據(jù)和原違法行為的定性，也屬于復(fù)議維持。本案共同被告應(yīng)為原機(jī)關(guān)區(qū)工商局和復(fù)議機(jī)關(guān)甲市工商局，故C項(xiàng)錯誤，當(dāng)選。行政訴訟中，法院的審理對象應(yīng)當(dāng)是被訴行政行為的合法性。凍結(jié)賬款的行為是為執(zhí)行處罰而采取的行政強(qiáng)制措施，其合法性以行政處罰決定的合法性為前提，張某對處罰決定不服向法院提起行政訴訟，而并沒有對凍結(jié)賬款的行政強(qiáng)制措施提出訴訟，因此凍結(jié)賬款的行為不是本案的審理對象，D項(xiàng)正確，依

9、題意不選。  1043某藥廠以本廠過期藥品作為主原料，更改生產(chǎn)日期和批號生產(chǎn)出售。甲市乙縣藥監(jiān)局以該廠違反藥品管理法第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定，決定沒收藥品并處罰款20萬元。藥廠不服向縣政府申請復(fù)議，縣政府依藥品管理法第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定，決定維持處罰決定。藥廠起訴。關(guān)于本案的被告和管轄，下列說法正確的有：（2012/2/97）答案1A被告為乙縣藥監(jiān)局，由乙縣法院管轄B被告為乙縣藥監(jiān)局，甲市中級法院對此案有管轄權(quán)C被告為乙縣政府，乙縣法院對此案有管轄權(quán)D被告為乙縣政府，由甲市中級法院管轄   思路提示：本案的陷阱在于當(dāng)事

10、人起訴經(jīng)過復(fù)議的行為，應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)還是復(fù)議機(jī)關(guān)為被告？結(jié)論在于復(fù)議維持的，共同告，即原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告；復(fù)議改變的，告復(fù)議機(jī)關(guān)；復(fù)議不作為的，可以選擇告。何為復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行為？只有復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原行為的處理結(jié)果，才屬于復(fù)議改變。一些考生被題目中改變法律依據(jù)所迷惑，認(rèn)為屬于復(fù)議改變而作出錯誤選擇?？键c(diǎn)解析根據(jù)行政訴訟法第26條第13款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，公

11、民、法人或者其他組織起訴原行政行為 的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；起訴復(fù)議機(jī)關(guān)不作為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。 ”同時，根據(jù)最高院關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問題的解釋第6條規(guī)定：“行政訴訟法第二十六條第二款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為”，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請或者復(fù)議請求的情形，但以復(fù)議申請不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外。行政訴訟法第二十六條第二款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為”，是指復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的處理結(jié)果?！笨梢姡挥袕?fù)議機(jī)關(guān)改變了原行為處理結(jié)果的，才屬于復(fù)議改變。回答本題的關(guān)鍵在于判斷本案中是復(fù)議維持還是復(fù)議改變。由于縣藥監(jiān)局以該廠違反藥品管理法第49條第1款關(guān)

12、于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定為由作出沒收決定，而復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府依藥品管理法第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定決定維持處罰決定?？梢娊?jīng)過對法律依據(jù)的改變，已經(jīng)對違法行為的定性產(chǎn)生了直接影響，即從違法生產(chǎn)藥品變更為生產(chǎn)劣藥行為，雖然定性發(fā)生改變，但是罰款20萬元的結(jié)果被維持了，依法仍屬于復(fù)議維持，不屬于復(fù)議改變。本案得共同被告為原機(jī)關(guān)縣藥監(jiān)局和復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府。故A、B、C、D選項(xiàng)錯誤。關(guān)于管轄，從級別管轄的角度看，根據(jù)最高院關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問題的解釋第8條規(guī)定，“作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級別管轄?！北景腹餐桓媸强h藥監(jiān)局和縣

13、政府，按照級別管轄的“父隨子”原則，應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)縣藥監(jiān)局確定級別管轄，所以應(yīng)當(dāng)由縣法院管轄。從地域管轄的角度看，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。當(dāng)然，本案的原機(jī)關(guān)所在地法院和復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院是重合的。故結(jié)合級別和地域管轄，本案最終的管轄法院應(yīng)當(dāng)確定為縣法院。  P1624.案情：高某系A(chǔ)省甲縣個體工商戶，其持有的工商營業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)后，將自己加工的松香運(yùn)往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高

14、某未辦理運(yùn)輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)林業(yè)行政處罰條例以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的林產(chǎn)品目錄（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)辦理運(yùn)輸證）的規(guī)定，將高某無證運(yùn)輸?shù)乃上阏J(rèn)定為“非法財(cái)物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。（2009/4/六）問題：1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復(fù)議再提起訴訟，如何確定管轄法院？（1）依據(jù)行政訴訟法規(guī)定，當(dāng)事人直接提起行政訴訟，由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。（2）如高某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟，管轄法院的確定則取決于復(fù)議機(jī)關(guān)的選擇和復(fù)議結(jié)果。首先，如果高某向縣政府申

15、請行政復(fù)議，縣政府作出維持決定，則縣林業(yè)局和縣政府為共同被告，按照“父隨子”規(guī)則，級別管轄是基層法院。地域管轄來看，原機(jī)關(guān)所在地和復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院是重合的。故本案管轄法院是縣法院?？h政府復(fù)議改變，被告為復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府，則市中院為本案管轄法院。其次，如果高某向市林業(yè)局申請行政復(fù)議，市局復(fù)議維持，則縣林業(yè)局和市林業(yè)局為共同被告，既可以由縣林業(yè)局所在地的基層法院也可以由是林業(yè)局所在地的基層法院管轄。市局復(fù)議改變，市局是被告，既可以由縣林業(yè)局所在地的基層法院也可以由是林業(yè)局所在地的基層法院管轄。 理論法真題修訂時間：2015-05-14 17:30據(jù)新修訂立法法對宋光明解理論兩道真題的修改

16、及新修法條練習(xí)題一、第59頁右半部分，第2題（2013/1/89）：1.根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，關(guān)于立法權(quán)權(quán)限和立法程序，下列選項(xiàng)正確的是：（2013/1/89）A全國人大常委會在人大閉會期間，可以對全國人大制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改，但不得同該法律的基本原則相抵觸B全國人大通過的法律由全國人民代表大會主席團(tuán)予以公布C全國人大法律委員會審議法律案時，應(yīng)邀請有關(guān)專門委員會的成員列席會議，發(fā)表意見D列入全國人大常委會會議議程的法律案，除特殊情況外，應(yīng)當(dāng)在舉行會議七日前將草案發(fā)給常委會組成人員 【答案】原答案：AD；立法法修訂后答案：ACD【解析】A選項(xiàng)正確。根據(jù)新修訂立法法第七條第二款：

17、全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律；在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。B選項(xiàng)錯誤。無論是全國人大還是全國人大常委會制定的法律均由國家主席發(fā)布主席令公布。C選項(xiàng)正確。根據(jù)新修訂立法法第三十三條第二款：法律委員會審議法律案時，應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)的專門委員會的成員列席會議，發(fā)表意見。注意，2015立法法修訂，將“可以”改為“應(yīng)當(dāng)”。本條修改，目的在于加強(qiáng)專門委員會在立法中的作用。D選項(xiàng)正確。根據(jù)新修訂立法法第二十八條：列入常務(wù)委員會會議議程的法律案，除特殊情況外，應(yīng)當(dāng)在會議舉行的七

18、日前將法律草案發(fā)給常務(wù)委員會組成人員。 二、第141頁，左半部分第2題，（2011/1/61）2. 根據(jù)憲法和立法法規(guī)定，關(guān)于全國人大常委會委員長會議，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2011/1/61）A.委員長會議可以向常委會提出法律案B.列入常委會會議議程的法律案，一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)3次委員長會議審議后再交付常委會表決C.經(jīng)委員長會議決定，可以將列入常委會會議議程的法律案草案公布，征求意見D.專門委員會之間對法律草案的重要問題意見不一致時，應(yīng)當(dāng)向委員長會議報(bào)告【答案】AD【解析】A選項(xiàng)正確。據(jù)我國根據(jù)新修訂立法法第二十六條：委員長會議可以向常務(wù)委員會提出法律案，由常務(wù)委員會會議審議。B選項(xiàng)錯誤。據(jù)我國立法法第二十九條：“列入常務(wù)委員會會議議程的法律案，一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)三次常務(wù)委員會會議審議后再交付表決?！睋?jù)此可知，應(yīng)當(dāng)由常委會審議，而非委員長會議審議。C選項(xiàng)錯誤。據(jù)我國2015修訂立法法第三十七條：列入常務(wù)委員會會議議程的法律案，應(yīng)當(dāng)在常務(wù)委員會會議后將法律草案及其起草、修改的說明等向社會公布，征求意見，但是經(jīng)委員長會議決定不公布的除外。向社會公布征求意見的時間一般不少于三十日。