獨立董事在中國運用若干問題的思考

1、獨立董事在中國運用獨立董事在中國運用若干問題的思考若干問題的思考小組成員小組成員: 宋景躍，許遙遙，孫華，樊幸幸宋景躍，許遙遙，孫華，樊幸幸 張亦平，黃曉雪，黃苗苗張亦平，黃曉雪，黃苗苗 趙小蘭，江慕南，潘方方趙小蘭，江慕南，潘方方 n一、獨立董事在中國運用存在的若干問題一、獨立董事在中國運用存在的若干問題n二、獨立董事在中國存在上述問題的原因二、獨立董事在中國存在上述問題的原因n三、獨立董事在中國運用問題的對策三、獨立董事在中國運用問題的對策我國獨立董事制度存在的問題獨立董事獨立性的規(guī)定存在缺失獨立董事獨立性的規(guī)定存在缺失獨立董事的選任及辭職規(guī)定存在缺陷獨立董事的選任及辭職規(guī)定存在缺陷獨立董

2、事權利的保障措施不足獨立董事權利的保障措施不足獨立董事的勤勉盡責義務缺乏考核標準獨立董事的勤勉盡責義務缺乏考核標準n1.指導意見并不禁止公司管理層的社交關系(包括同學、老鄉(xiāng)、戰(zhàn)友、朋友等關系)擔任獨立董事n2. 沒有排除獨立董事可以是與公司之間有一定比例或數(shù)額的商業(yè)交易關系的人員等。而國外一般有禁止性規(guī)定 n3. 從獨立董事選任程序來看，盡管按照證監(jiān)會規(guī)定，董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有1以上的股東都可以提名獨立董事候選人，并需股東大會選舉決定，但這同樣為大股東控制獨立董事提供了可能n1. 選任程序規(guī)定方面的問題 n2. 辭任階段存在的問題n1. 知情權得不到保障知情權得不到保障n2. 有些

3、權利因上市公司的不配合也無法有些權利因上市公司的不配合也無法行使行使n對擔任獨立董事公司數(shù)量方面的問對擔任獨立董事公司數(shù)量方面的問題題 n對獨立董事工作時間方面的規(guī)定存對獨立董事工作時間方面的規(guī)定存在不足在不足n獨立董事參加公司會議方面的問題獨立董事參加公司會議方面的問題原因原因一一.外部原因外部原因二二.外部原因外部原因外部原因之一外部原因之一 法律制度基礎的薄弱法律制度基礎的薄弱n關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見 n上市公司治理準則上市公司治理準則 n四川長虹直到四川長虹直到2005 年才第一次聘用獨立董事年才第一次聘用獨立董事, 由由于沒有

4、法律約束力于沒有法律約束力, 證監(jiān)會對此類行為也常常無證監(jiān)會對此類行為也常常無可奈何可奈何.外部原因之二外部原因之二設計和實施獨立董事制度中的缺陷設計和實施獨立董事制度中的缺陷n第一，監(jiān)督者與被監(jiān)督者存在程序上缺陷第一，監(jiān)督者與被監(jiān)督者存在程序上缺陷n鄭百文弄虛作假事件披露后，鄭百文弄虛作假事件披露后，2001年年9月月27日，日，證監(jiān)會作出決定：對鄭百文董事長李福乾、副董證監(jiān)會作出決定：對鄭百文董事長李福乾、副董事長盧一德分別處以事長盧一德分別處以30萬元和萬元和20萬元罰款；對陸萬元罰款；對陸家豪等家豪等10名董事處以名董事處以10萬元罰款。萬元罰款。 外部原因之二外部原因之二設計和實施獨

5、立董事制度中的缺陷設計和實施獨立董事制度中的缺陷n第二，獨立董事行權得不到足夠的程序保第二，獨立董事行權得不到足夠的程序保證和及時的司法制度保障（應當證和及時的司法制度保障（應當OR可以）可以）n2004年年4月月1日上市公司樂山電力，兩位獨立董日上市公司樂山電力，兩位獨立董事聘請中介機構擬進場對樂山電力的關聯(lián)交易和事聘請中介機構擬進場對樂山電力的關聯(lián)交易和或有負債情況進行專項調查審計，因受樂山電力或有負債情況進行專項調查審計，因受樂山電力的阻撓，相關工作無法展開。的阻撓，相關工作無法展開。 內部原因內部原因:上市公司本身的結構缺陷上市公司本身的結構缺陷 一、股權結構一、股權結構 英美相對集中

6、英美相對集中V.中國絕對集中中國絕對集中 據(jù)一調查顯示據(jù)一調查顯示,中國鋼鐵中國鋼鐵上市公司上市公司的第一大股東的第一大股東持股率全部超過持股率全部超過50，平均持股率高達，平均持股率高達69.95. 內部原因內部原因二、董事會結構二、董事會結構n執(zhí)行董事執(zhí)行董事 V.獨立董事獨立董事內部原因內部原因n三、公司監(jiān)督機構設置三、公司監(jiān)督機構設置n獨立董事獨立董事V.監(jiān)事會監(jiān)事會 解解 決決 方方 案案 一一徹底放棄徹底放棄“獨立董事獨立董事”制度。制度。二二完善完善“獨立董事獨立董事”制度。制度。 n完善制度本身完善制度本身 n完善配套制度完善配套制度 徹底放棄徹底放棄“獨立董事獨立董事”制制度

7、度n在制度選擇思維上的混亂在制度選擇思維上的混亂 n盲目懷疑二元結構的合理性盲目懷疑二元結構的合理性 n完全可以通過完善現(xiàn)行監(jiān)事會制度達到完全可以通過完善現(xiàn)行監(jiān)事會制度達到目的目的完善制度本身完善制度本身n針對獨立董事獨立性的規(guī)定缺失的對策針對獨立董事獨立性的規(guī)定缺失的對策 n針對獨立董事選任及辭職規(guī)定缺陷的對策針對獨立董事選任及辭職規(guī)定缺陷的對策 n針對獨立董事權利保障措施不足的對策針對獨立董事權利保障措施不足的對策n針對獨立董事勤勉盡責缺乏考核標準的對策針對獨立董事勤勉盡責缺乏考核標準的對策 針對獨立董事獨立性的規(guī)定缺失的對針對獨立董事獨立性的規(guī)定缺失的對策策n獨立董事會協(xié)會的建立獨立董事

8、會協(xié)會的建立 n獨立董事的選任機制獨立董事的選任機制 n董事會的任期董事會的任期 n獨立董事在董事會中所占比例獨立董事在董事會中所占比例n獨立董事的專業(yè)能力獨立董事的專業(yè)能力針對獨立董事選任及辭職規(guī)定針對獨立董事選任及辭職規(guī)定缺陷的對策缺陷的對策n選任：選誰？怎樣選？誰來選？選任：選誰？怎樣選？誰來選？n辭職辭職針對獨立董事權利保障措施針對獨立董事權利保障措施不足的對策不足的對策n第一，廣泛的監(jiān)督權第一，廣泛的監(jiān)督權n第二，聘請權第二，聘請權n第三，審核權第三，審核權n第四，否決權第四，否決權n第五，征集委托代理權和投票權第五，征集委托代理權和投票權針對獨立董事勤勉盡責缺乏針對獨立董事勤勉盡責缺乏考核標準的對策考核標準的對策n（一）對擔任獨立董事數(shù)量的要求（一）對擔任獨立董事數(shù)量的要求n（二）對獨立董事工作時間的限制（二）對獨立