債轉(zhuǎn)股操作實務(wù)

1、一、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的涵義(簡稱“債轉(zhuǎn)股”)根據(jù)2011年11月23日國家工商行政管理總局令第57號公布的公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法(以下簡稱“辦法”)第二條的規(guī)定，債轉(zhuǎn)股的涵義為：“本辦法所稱債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司或者股份有限公司(以下統(tǒng)稱公司)的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為?！?一)公司制企業(yè)債轉(zhuǎn)股的形式1、不改變公司的注冊資本，只發(fā)生股東的變更。這種情況只能在公司股東不能清償債務(wù)的情況下，將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人，從而折抵債務(wù)，這種轉(zhuǎn)讓可能在股東之間，也可能在股東與股東以外。簡明一點的意思，就是股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入，沖抵債務(wù)。2

2、、增加公司注冊資本。即增加股東或股東股權(quán)，也就是債權(quán)人對公司(債務(wù)人)所享有的合法債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜耐顿Y，從而增加公司的注冊資本。例如甲公司擁有對A公司的債權(quán)100萬元，A公司注冊資本為100萬元，A公司股東為乙公司?，F(xiàn)甲公司經(jīng)與乙公司協(xié)商，將債權(quán)100萬元增加A公司注冊資本100萬元。則債轉(zhuǎn)股后，A公司注冊資本為200萬元，甲和乙均為A公司股東。3、企業(yè)改制時的債權(quán)出資。債務(wù)人為非公司企業(yè)法人時，利用其轉(zhuǎn)制為公司的機會，債權(quán)人作為出資人，將債權(quán)作為擬設(shè)公司的投資，待公司成立后取得相應(yīng)股權(quán)。辦法中的債轉(zhuǎn)股指的僅是第2種情形，債轉(zhuǎn)股屬于增資，且不適用于債權(quán)人以其擁有的第三方的債權(quán)對被投資公司進行

3、投資;且債轉(zhuǎn)股不適用于公司設(shè)立，只適用于公司設(shè)立之后的增資，因為在被投資公司設(shè)立之前，由于此類債權(quán)沒有相應(yīng)的法律主體不可能存在，因此債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)不適用于公司設(shè)立。(二)上市公司的債轉(zhuǎn)股辦法不僅規(guī)定可以對有限責任公司的債權(quán)進行債轉(zhuǎn)股，而且對股份有限公司的債權(quán)也可以債轉(zhuǎn)股。因此，上市公司的債轉(zhuǎn)股在工商局層面也具有可行性。但由于上市公司的增資除了資本公積、留存收益轉(zhuǎn)增資本外，均需要證監(jiān)會嚴格的審核程序。二、可以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)類型根據(jù)公司法中對非貨幣性資產(chǎn)出資的條件要求為可評估和可轉(zhuǎn)讓，辦法第三條對可轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)進行了限定，僅為三種：(一)合同之債：“公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股

4、權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定?！笨赊D(zhuǎn)為股權(quán)的合同之債須滿足兩個條件：一為債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù);二為不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定。(二)人民法院生效裁判確認的債權(quán)：“人民法院生效裁判確認的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)?！狈呛贤畟绻?jīng)法院的裁定文書或判決文書的確認，也可以轉(zhuǎn)為股權(quán)。(三)和解協(xié)議確定的債權(quán)：“公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權(quán)?！鞭k法第四條還規(guī)定了多人之債的處理方式：“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當已經(jīng)作出

5、分割?！币簿褪钦f，在作出債轉(zhuǎn)股的決議之前，債權(quán)人必須先把債權(quán)分割清楚，以免引起不必要的糾紛。辦法第五條明確規(guī)定了法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)須經(jīng)批準的，應(yīng)當依法經(jīng)過批準。三、債轉(zhuǎn)股應(yīng)履行的程序(一)債轉(zhuǎn)股的評估根據(jù)公司法第27條的規(guī)定：“  股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”以債權(quán)出資的，應(yīng)履行評估程序。又根據(jù)辦法第七條的規(guī)定：“

6、用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額不得高于該債權(quán)的評估值?！倍遥捎谵k法規(guī)定，股東(大)會決議應(yīng)當確認債權(quán)作價出資金額，因此，實務(wù)操作中也需要股東大會在評估后，對評估價格進行確認，并形成決議。(二)債轉(zhuǎn)股債權(quán)的驗資程序根據(jù)辦法第八條的規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)應(yīng)當經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具驗資證明?！彬炠Y證明應(yīng)當包括下列內(nèi)容：(1)債權(quán)的基本情況，包括債權(quán)發(fā)生時間及原因、合同當事人姓名或者名稱、合同標的、債權(quán)對應(yīng)義務(wù)的履行情況;(2)債權(quán)的評估情況，包括評估機構(gòu)的名稱、評估報告的文號、評估基準日、評估值;(3)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的完成情況，包括已簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)

7、協(xié)議、債權(quán)人免除公司對應(yīng)債務(wù)、公司相關(guān)會計處理;(4)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)依法須報經(jīng)批準的，其批準的情況。(三)債轉(zhuǎn)股的工商登記變更程序及手續(xù)根據(jù)辦法第九條、第十條的規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，公司應(yīng)當依法向公司登記機關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。公司申請變更登記，除按照公司登記管理條例和國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應(yīng)當分別提交以下材料：(1)屬于本辦法第三條第(一)項規(guī)定情形的，提交債權(quán)人和公司簽署的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)承諾書，雙方應(yīng)當對用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)符合該項規(guī)定作出承諾;(2)屬于本辦法第三條第(二)項規(guī)定情形的，提交人民法院的裁判文;(3)屬于本辦法第三條第(三)項規(guī)定情形

8、的，提交經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議。綜上所訴，企業(yè)在準備債轉(zhuǎn)股登記資料清單時，至少應(yīng)準備以下資料：(1)債轉(zhuǎn)股合同;(2)股東會審議債轉(zhuǎn)股決議;(3)股東會確認債權(quán)作價出資金額決議;(4)驗資報告;(5)修改后的公司章程;(6)股東的主體資格證明;(7)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)承諾書/裁判文書/和解文書等。四、債轉(zhuǎn)股的涉稅處理根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2010年第19號：企業(yè)取得財產(chǎn)(包括各類資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等)轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收入、接受捐贈收入、無法償付的應(yīng)付款收入等，不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn)，除另有規(guī)定(指財稅200959號)外，均應(yīng)一次性計入確認收入的年度計算繳納企業(yè)所得稅

9、。又根據(jù)關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知(財稅200959號)第四條(二)款3項規(guī)定：“發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應(yīng)當分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)，確認有關(guān)債務(wù)清償所得或損失?！钡诹鶙l(一)款規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)暫不確認有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項保持不變?！睍嬏幚?，一般按照財會函200860號，上市公司執(zhí)行企業(yè)會計準則監(jiān)管問題解答(2009年第2期，總第2期)，企業(yè)會計準則解釋第5號第5號處理。另外企業(yè)會計準則第12號債務(wù)重組第六條和第十一條對于債轉(zhuǎn)股的會計處理進行了規(guī)范。下面結(jié)合

10、一個具體的債轉(zhuǎn)股案例進行全面的分析2009年1月16日，能達公司因購買一批原材料欠智華公司貨款1000萬元。由于能達公司資金周轉(zhuǎn)困難，雙方于2010年5月8日達成了債務(wù)重組協(xié)議，協(xié)議約定能達公司以其100萬股普通股抵償所欠智華公司的1000萬元貨款，能達公司普通股的面值為1元，協(xié)議生效日能達公司的市價為8元每股，豁免能達公司200萬元的債務(wù)。(1)新會計準則下的賬務(wù)處理根據(jù)新會計準則，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人豁免的債務(wù)確認為收益并計入營業(yè)外收入;債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認為損失并計入營業(yè)外支出，同時按照享有股權(quán)的公允價值確定取得股權(quán)的入賬價值。本案例中，重組債務(wù)的賬面價值為1000萬

11、元，債轉(zhuǎn)股后能達公司增加股本100萬元，增加資本公積100×(8-1)=700(萬元)，同時確認債務(wù)重組收益1000-100-700=200(萬元);智華公司應(yīng)按享有能達公司股份的公允價值確認長期股權(quán)800萬元，同時確認債務(wù)重組損失200萬元。(2)債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理根據(jù)債務(wù)重組的條件和內(nèi)容不同，債轉(zhuǎn)股的所得稅處理分為一般性處理和特殊性處理兩種情況。在一般性處理的情況下，依據(jù)規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人對其作出的讓步確認為債務(wù)重組收益;債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認為債務(wù)重組損失，并按公允價值確定取得股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。本案例中，能達公司應(yīng)確認債務(wù)重組收益200萬元;智華公司

12、應(yīng)按公允價值確認對能達公司的長期股權(quán)投資800萬元，同時確認債務(wù)重組損失200萬元。由此可見，在一般性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與新會計準則的處理是一致的，與企業(yè)會計制度的處理則存在著明顯的差異。如果債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)符合特殊性處理條件，依據(jù)財稅200959號文件的規(guī)定，債務(wù)人可暫不將債權(quán)人對其作出的讓步確認為債務(wù)重組所得。同時，債權(quán)人暫不將其對債務(wù)人作出的讓步確認為債務(wù)重組損失，其取得的股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)按原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。本案例中，如果符合特殊性處理條件，能達公司當年暫不確認債務(wù)重組所得200萬元;智華公司也暫不確認債務(wù)重組損失200萬元，同時按該債權(quán)的賬面價值1000萬元確認對能達公司長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)。由此可見，在特殊性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與企業(yè)會計制度