婚姻登記機關(guān)擅自撤銷婚姻登記的行政可訴性

1、婚姻登記機關(guān)擅自撤銷婚姻登記的行政可訴性案情：張某（男）與楊某（女）于 2005年1月 結(jié)婚。辦理結(jié)婚登記時，楊某未到場，而是由 張某一人攜帶戶口簿和身份證以及相關(guān)證明，到婚姻登記機關(guān)辦理了結(jié)婚登記?；橐龅?記機關(guān)的工作人員由于和張某熟識，違反規(guī)定為其辦理了婚姻登記手續(xù)。 2008年 2月， 婚姻登記機關(guān)以楊某未親自到婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記手續(xù)為由，向兩人發(fā)出了撤銷 結(jié)婚登記的通知，并要求張某與楊某交回結(jié)婚證書。兩人不服，向人民法院提起行政訴 訟，請求人民法院判決婚姻登記機關(guān)撤銷結(jié)婚登記的決定無效。爭議：本案爭議的焦點是婚姻登記機關(guān)以當(dāng)事人一方未親自履行結(jié)婚登記手續(xù)為由撤銷婚 姻登記，是否合

2、法。對此，有兩種不同的意見：一種意見認為，對婚姻登記機關(guān)作出的撤銷張某與楊某結(jié)婚登記的決定應(yīng)當(dāng)予以維 持。理由是婚姻登記機關(guān)的工作人員在只有張某一人到場的情況下，為其辦理了結(jié)婚登 記手續(xù)，違反了婚姻法和婚姻登記條例的有關(guān)規(guī)定，屬于違法的行政行為。作 為違法的行政行為，自始不具有法律效力。盡管張某與楊某屬于自愿結(jié)婚，但他們的婚 姻是違法行政行為的產(chǎn)物?；橐龅怯洐C關(guān)本著“嚴肅執(zhí)法、有錯必糾”的原則，主動撤 銷張某與楊某的結(jié)婚登記，是正確的。另一種意見認為，對婚姻登記機關(guān)作出的撤銷張某與楊某結(jié)婚登記的決定應(yīng)當(dāng)予以 撤銷。理由是盡管進行婚姻登記時只有張某一人到場，不符合婚姻法和婚姻登記 條例規(guī)定的男女

3、雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記的形式要件，但該起婚姻 登記經(jīng)過婚姻登記機關(guān)的審查，男女雙方符合法律規(guī)定的結(jié)婚條件，屬于自愿結(jié)合，從 法理上講，凡是沒有明文規(guī)定為無效婚姻和可撤消婚姻的，均應(yīng)認定為有效，從根本上 講符合婚姻法的立法宗旨。張某與楊某已經(jīng)舉行了婚禮，開始婚姻生活，對婚姻登 記中的瑕疵可以采取適當(dāng)?shù)难a救措施，而不應(yīng)當(dāng)采取撤銷婚姻登記的行政措施。這樣做 不利于婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，與婚姻法的宗旨是相違背的。評析：筆者認為：行政訴訟法第 11條第 1 款第 8 項規(guī)定：“人民法院受理公民、法人 和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（八）認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的?！苯Y(jié)婚

4、登記標志著夫妻身份的確立和婚姻關(guān)系的建立。結(jié)婚登記被撤 銷、結(jié)婚證書被收繳，男女雙方之間的夫妻關(guān)系將隨之消失。因此，撤銷婚姻登記的行 為直接指向的是男女雙方的夫妻身份和親屬關(guān)系。這種撤銷行為如果成立，男女雙方因 婚姻關(guān)系而取得的各種人身權(quán)益將隨之喪失。同時，撤銷結(jié)婚登記的行為還將波及當(dāng)事 人的其他權(quán)益，如男女雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)的所有權(quán)。所以，婚姻登記 機關(guān)撤銷婚姻登記的行為應(yīng)當(dāng)屬于“侵犯其他人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)”的行為。行政相對人對 撤銷婚姻登記的決定不服，提起行政訴訟的，屬于行政訴訟法規(guī)定的受案范圍，應(yīng) 當(dāng)由人民法院受理?；橐龇ǖ?8 條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機

5、關(guān)進行結(jié)婚 登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦 理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記?！被橐龅怯洍l例第 4 條第 1款 規(guī)定：“內(nèi)地居民結(jié) 婚，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記?！?婚姻登記機關(guān)的工作人員在楊某不在場的情況下，為張某與楊某辦理了結(jié)婚登記手續(xù)， 違反了上述法律規(guī)定。對這種違法行為應(yīng)當(dāng)如何糾正，是正確處理本案的關(guān)鍵?；橐龅?記機關(guān)采取的是撤銷結(jié)婚登記的辦法。這種做法是缺乏法律依據(jù)的?；橐龇ǖ?11 條 規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚 姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自

6、結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人 身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出?！被橐龅?記條例第 9 條規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十一條的規(guī)定向 婚姻登記機關(guān)請求撤銷其婚姻的，應(yīng)當(dāng)出具下列證明材料：（一）本人的身份證、結(jié)婚證;（ 二） 能夠證明受脅迫結(jié)婚的證明材料?；橐龅怯洐C關(guān)經(jīng)審查認為受脅迫結(jié)婚的情況屬 實且不涉及子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)問題的，應(yīng)當(dāng)撤銷該婚姻，宣告結(jié)婚證作廢?！倍?本案中，張某與楊某顯然不屬于受脅迫而結(jié)婚的情況，兩人是自愿結(jié)婚，并在辦理結(jié)婚 登記后舉行了婚禮，開始夫妻生活。以違反婚姻法第 8 條的規(guī)定為由，撤銷張某與 楊某的結(jié)

7、婚登記，缺乏法律依據(jù)。張某無視婚姻法和婚姻登記條例的有關(guān)規(guī) 定，獨自一人到婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記，在主觀上有一定的過錯。而婚姻登記機關(guān) 的工作人員因與張某熟識，在楊某未到場的情況下，違反法定程序為兩人辦理了結(jié)婚登 記手續(xù)，應(yīng)當(dāng)負主要責(zé)任。對于張某與楊某已經(jīng)建立的婚姻關(guān)系在法律上存在的瑕疵， 應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)难a救措施，而不應(yīng)當(dāng)簡單地予以撤銷。婚姻登記直接關(guān)系到婚姻家庭和 整個社會的穩(wěn)定，是一項十分嚴肅的工作。公民應(yīng)當(dāng)嚴格按照法律規(guī)定的程序和條件辦 理結(jié)婚登記 ; 婚姻登記機關(guān)也應(yīng)當(dāng)依法行使其婚姻登記職權(quán)?；橐龅怯洐C關(guān)濫用登記權(quán)和 撤銷權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)受到法律的制約。如果允許行政機關(guān)在這項嚴肅的工作中

8、想登記就登 記，想撤銷就撤銷，不利于婚姻家庭關(guān)系和社會的穩(wěn)定?；橐龅怯洐C關(guān)撤銷張某與楊某婚姻登記的決定，存在以下兩個方面的違法之處：（ 一）程序不當(dāng)。婚姻登記機關(guān)在作出撤銷婚姻登記的決定之前，應(yīng)當(dāng)通知張某和楊某補辦結(jié) 婚登記手續(xù)，使婚姻登記程序趨于完備。只有在楊某對結(jié)婚登記有異議，并提出證據(jù)證 明自己是受脅迫而結(jié)婚的情況下，才能依法撤銷結(jié)婚登記 ;（ 二） 適用法律、法規(guī)錯誤。只 有一人去辦理結(jié)婚登記手續(xù)，不符合婚姻登記的程序要求，但不屬于受脅迫而結(jié)婚的實 體違法，以登記程序不當(dāng)為由撤銷結(jié)婚登記，缺乏法律依據(jù)。1994年 2月1日民政部頒布的婚姻登記管理條例第 25條規(guī)定：“申請婚姻登 記的當(dāng)

9、事人弄虛作假，騙取婚姻登記的，婚姻登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤消婚姻登記?！眹栏竦?說，此條規(guī)定婚姻登記機關(guān)撤消的婚姻應(yīng)該是無效婚姻 ; 因為可撤消婚姻的撤消權(quán)在婚姻 的一方當(dāng)事人而非婚姻登記機關(guān)，也即婚姻登記機關(guān)不能主動撤消某個婚姻，其不享有 撤消權(quán)而只有無效婚姻的宣告權(quán)。所以，婚姻登記管理條例第 25 條應(yīng)理解為對無效 婚姻的規(guī)定，即弄虛作假、騙取婚姻登記的，其婚姻無效。 （ 婚姻登記管理條例已被 2003年 10 月 1 日起施行的婚姻登記條例所取代，而新的條例中并無相似的規(guī)定， 筆者之所以引用已廢止的法規(guī)，是為解釋有關(guān)無效婚姻和可撤消婚姻的范圍規(guī)定 ） 下面的 問題是，按照正常的婚姻登記程序，婚姻法

10、第十條和第十一條規(guī)定的無效婚姻和可撤消 婚姻均無法獲得婚姻登記，也就是說，進行了婚姻登記的無效婚姻和可撤消婚姻或多或 少的存在著“弄虛作假，騙取婚姻登記”的情形 （ 雖然當(dāng)事人可能在主觀上并無此意 圖） 。從這一點上考慮，婚姻法第十條和第十一條是對婚姻登記管理條例第25條的具體化，其制度設(shè)計更加科學(xué)，對民法意思自治的體現(xiàn)也更加充分。然而，婚姻法中兩 條規(guī)定的外延是小于婚姻登記管理條例第 25 條規(guī)定的外延的，也就是說在婚姻法規(guī) 定的無效婚姻和可撤消婚姻之外，還存在著“弄虛作假，騙取婚姻登記”的其他情形， 男女雙方未親自到場卻辦理了婚姻登記的即屬于這種情形。對這樣的情況，婚姻法沒有 嚴格的將其納

11、入無效婚姻或可撤消婚姻的行列，則代表對此種情形的處理沒有固定的模 式，而應(yīng)該區(qū)分不同情況分別對待。從立法目的上看，要求婚姻雙方當(dāng) 事人必須親自到場雖屬于程序性規(guī)定，但卻是為 保證當(dāng)事人雙方自愿締結(jié)婚姻的實體條件服務(wù)的，也就是說當(dāng)事人雙方是否親自到場并 不重要，重要的是保證當(dāng)事人的自愿。因當(dāng)事人的是否自愿是其締結(jié)婚姻時的主觀心理 狀態(tài)，很難通過其他加以證明，所以婚姻法將其以“必須”的字眼加以強調(diào)。對于一方 或雙方未親自到場的情形，筆者認為應(yīng)該區(qū)分雙方當(dāng)事人是否自愿而有不同： (1) 雙方當(dāng) 事人有結(jié)婚登記的共同意愿，或共同實施欺騙行為或一方實施欺騙行為另一方認可，抑 或雖未實施欺騙行為卻通過人情

12、、關(guān)系辦理了登記，除婚姻無效情形外，應(yīng)認可其婚姻 的效力( 如雖客觀上無醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，但不愿進行婚檢而開假證明的);(2)婚姻登記為一方當(dāng)事人利用關(guān)系取得，另一方在其登記時不知道或不愿意結(jié)婚的，根據(jù) 民法上意思自治原則，應(yīng)賦予該方當(dāng)事人以撤消權(quán)，即此種婚姻為可撤消婚姻; 其撤消權(quán)行使期間應(yīng)該從其知道或應(yīng)該知道已進行了婚姻登記時計算，而在其知道或應(yīng)該知道之 前，雙方間無夫妻間的權(quán)利義務(wù) ( 即如何確定婚姻關(guān)系開始時間 ); 而撤消權(quán)之行使權(quán)完全 交由享有撤消權(quán)的一方，其既可以向婚姻登記機關(guān)或法院主張撤消婚姻登記，也可以拋 棄撤消權(quán)而認可雙方的婚姻效力。 (3) 雙方當(dāng)事人均非自愿的情形，如單方或雙方父母瞞 著子女為其辦理的婚姻登記，其法律效果應(yīng)當(dāng)亦如上面第二種情形，賦予男女雙方以撤 消權(quán)。從行政法角度而言，將行政行為的效力完全交由行政相對人決定似乎不能理解，在 理論上也很難說的通。筆者認為，行政機關(guān)具體行政行為存在瑕疵時雖可以撤消，但一 來具體行政行為關(guān)乎行政相對人的重大利益，完全由行政機關(guān)決定其效力而不考慮行政 相對人意思是拿行政機關(guān)的過錯來懲罰行政相對人，對行政相對人很不公平; 二來具體行