論我國公司法中的監(jiān)事會制度

1、你一定要堅強(qiáng)，即使受過傷，流過淚，也能咬牙走下去。因為，人生，就是你一個人的人生。 = 論我國公司法中的監(jiān)事會制度蘇洪維摘要自2005年10月27日中華人民共和國公司法修訂通過以來， 市場經(jīng)濟(jì)體制更加成熟。公司作為市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，其規(guī)范經(jīng)營，良性發(fā)展更是市場經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的保障。中華人民共和國公司法不僅對公司成立、運(yùn)行等方面進(jìn)行了規(guī)范，同時要求公司內(nèi)部 要有監(jiān)督機(jī)制，并要求公司設(shè)立監(jiān)督機(jī)關(guān)，以彌補(bǔ)國家監(jiān)管資源有限 的空白。因此，監(jiān)事會應(yīng)運(yùn)而生，履行監(jiān)督職權(quán)。但實務(wù)中監(jiān)事會履 行監(jiān)督職權(quán)的效力卻不盡人意，往往起不到監(jiān)督作用。因為沒有相應(yīng) 的追責(zé)機(jī)制，監(jiān)事鑒于其自身身份也不愿因履行監(jiān)督行為成

2、為公司中 資金流轉(zhuǎn)及決策中的“障礙”。因此，法律有必要對其監(jiān)督職權(quán)和義 務(wù)做進(jìn)一步規(guī)范，以確保監(jiān)事無障礙行使職權(quán)，又不影響公司運(yùn)營效 力，保障公司合法經(jīng)營，避免公司違法行為給社會造成不良影響。通 過對公司監(jiān)事會制度“失效”原因的分析，進(jìn)而采取可行的辦法促使 監(jiān)事會實現(xiàn)其監(jiān)督職能。關(guān)鍵詞：公司 監(jiān)事會 股東 債權(quán)人 職工 財務(wù)AbstractA corporation may be formed simply by filing an appropriate 命運(yùn)如同手中的掌紋，無論多曲折，終掌握在自己手中document with a state official. The existence

3、 of corporation is not dependent on who the owners or investors are at any one time. The corporation does not have a limited life span. The management of the corporation is vested in a board of directors and not in the shareholders themselves. Most provisions of modern corporation statutes are consi

4、stent with the theory that a corporation is a separate legal entity.The person who buys shares on the open market and becomes a shareholder is certainly bound to accept the judgment of a majority of the shareholders even if he is in the minority. Board of supervisors plays important rule in the corp

5、oration.為了促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，增強(qiáng)國力，提高人民生活水平，改 革開放以來，我國引入以競爭為主導(dǎo)的市場經(jīng)濟(jì)體制， 弱化以公有制 為主體的國有經(jīng)濟(jì)體制。大中小企業(yè)雨后春筍般的涌現(xiàn)出來， 國家經(jīng) 濟(jì)面貌煥然一新。但隨著公司的運(yùn)營，也暴露了越來越多的問題，公 司成立手續(xù)繁冗、公司內(nèi)部管理不規(guī)范、公司外部監(jiān)管不健全、公司 生命周期短、缺乏競爭力等一系列經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象凸顯。 通過總結(jié)實踐中的 經(jīng)驗教訓(xùn)，結(jié)合我國國情，借鑒國外成熟法律機(jī)制，進(jìn)一步規(guī)范市場 經(jīng)濟(jì)秩序，1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會 第五次會議通過了中華人民共和國公司法。經(jīng)過1999年和2005 年的二次修正后，于

6、2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常 務(wù)委員會第十八次會議修訂通過，自 2006年1月1日起施行修訂后 的中華人民共和國公司法。后又通過中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）若干問題的規(guī)定（一）、（二）、（三）共三個 司法解釋完善了我國關(guān)于公司運(yùn)作一系列規(guī)定，為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序 提供了有效規(guī)范。盡管有法律規(guī)范公司的運(yùn)作，但公司一夜蒸發(fā)，負(fù)責(zé)人攜款出逃 等事件仍然頻發(fā)，致使債權(quán)人利益受損，國家公機(jī)關(guān)追款又浪費國家 資源。如果找不到攜款人，債權(quán)人利益將得不到保護(hù)，似乎事件只與 債權(quán)人有關(guān)。而我們是不是忽略了，公司財務(wù)也有責(zé)任呢？公司監(jiān)督 機(jī)構(gòu)如果盡到了監(jiān)督義務(wù)，就可以防止類似事件發(fā)生呢？

7、加大對公司 的監(jiān)管，特別是完善財務(wù)方面的監(jiān)管制度刻不容緩。對公司的監(jiān)管分 為外部監(jiān)管和內(nèi)部監(jiān)管，外部監(jiān)管主要只國家機(jī)關(guān)對公司的行政審 批，內(nèi)部監(jiān)管除了股東對公司的監(jiān)督以外，公司法還設(shè)立了一個監(jiān)督機(jī)構(gòu)一一監(jiān)事會。但內(nèi)部監(jiān)管制度在公司的實際運(yùn)行中暴露了諸 多問題，鑒于法律對有限責(zé)任公司寧波律師蘇洪維內(nèi)部監(jiān)管的規(guī)定較 之于股份有限公司的規(guī)定更為豐富， 并且兩者之間有相同性，本人以 有限責(zé)任公司監(jiān)事會為例對公司內(nèi)部監(jiān)管制度的完善進(jìn)行解析和探 索。一、我國公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)存在的意義。根據(jù)我國公司法在第一章總則部分第 1條的規(guī)定：“為了規(guī) 范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社 會經(jīng)濟(jì)秩

8、序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法” 。從這條規(guī) 定可以看出，設(shè)立監(jiān)事會最基本的作用是規(guī)范公司經(jīng)營， 目的是保護(hù) 公司、股東和債權(quán)人的利益，從而維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì) 的良性發(fā)展。以此作為出發(fā)點，監(jiān)事會的權(quán)利和義務(wù)也應(yīng)圍繞此目的 來規(guī)范，才有利于達(dá)到立法目的。對于監(jiān)事會的組織結(jié)構(gòu)，我國公司法第 52條規(guī)定：限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模 較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表， 其中職工 代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中 的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工

9、大會或者其他形式民 主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召 集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的， 由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。說明監(jiān)督機(jī)構(gòu)是有限責(zé)任公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)， 除“股東人數(shù)較少或 者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會”外, 監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表， 其中職工代表 的比例不得低于三分之一。之所以如此規(guī)定是體現(xiàn)出監(jiān)事會履行監(jiān)督職能是為了維護(hù)股東和職工的利益，如何來維護(hù)二者的利益在我國公司法規(guī)定了監(jiān)事會的職權(quán)：第五十四條：監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的

10、公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財務(wù)；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違 反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級 管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時， 要求董事、 高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集 和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提案；（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提 起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第五十五條：監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì) 詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)

11、事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常， 可以 進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。從以上規(guī)定可以看出，監(jiān)事會的主要職權(quán)范圍主要包括檢查公司財務(wù)，對公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)執(zhí)行公司職務(wù)的不當(dāng)行為提出建議， 發(fā)現(xiàn)執(zhí)行 機(jī)構(gòu)損害公司利益時予以糾正，甚至有權(quán)對其提起訴訟。為了確保監(jiān) 督機(jī)構(gòu)實現(xiàn)監(jiān)督職能，又不影響公司正常生產(chǎn)經(jīng)營的效率，公司法 主要賦予了監(jiān)督機(jī)構(gòu)在財務(wù)和執(zhí)行方面的權(quán)力，但規(guī)定內(nèi)容不夠具 體，僅起到了指導(dǎo)作用，實務(wù)操作中難以具體落實。從立法者的立法 意圖中可以看出，監(jiān)事會是作為一個不涉及私立的善的組織機(jī)構(gòu)存在 的，會積極主動對公司各方面進(jìn)行監(jiān)督。 而實務(wù)中監(jiān)事會往往是受董 事會支配的

12、角色，被動聽命于權(quán)力機(jī)構(gòu)（股東會）或執(zhí)行機(jī)構(gòu)（董事會）。 最終公司存在股東抽逃出資、出資不實，個人擅自挪用或侵占公司財 產(chǎn)，監(jiān)事會起不到監(jiān)督作用。這既有我國公司內(nèi)部人員成分的內(nèi)部因 素，也暴露了立法方面不完善的外部因素。 盡管監(jiān)事會制度遭到諸多 學(xué)者的批判，但該制度也并非腐朽之木無可救藥， 若能加以良好細(xì)致 的規(guī)范，將會凸顯該制度的價值，能有效避免公司財務(wù)混亂不清、弄 虛作假等現(xiàn)象，更有利于保護(hù)公司、股東、債權(quán)人和職工的利益。二、我國監(jiān)督機(jī)構(gòu)“失效”的原因部分學(xué)者認(rèn)為我國監(jiān)事會制度的監(jiān)督效果不明顯， 不能發(fā)揮監(jiān)督 作用，甚至有學(xué)者主張廢除監(jiān)事會制度，引入其他制度起到監(jiān)督作用。 須知任何一個法律

13、制度都無法達(dá)到盡善盡美， 只能是相對的完美。即 使一部至臻完善的法律制度，在操作起來也很難保證會被徹底貫徹。 法律是一種平衡各方利益的工具，她是靜態(tài)的，社會關(guān)系是一個動態(tài) 的過程，法律只要能做到讓社會動態(tài)關(guān)系達(dá)到制衡， 那么這部法律才 能達(dá)到平衡各方利益的目的。監(jiān)事會有其存在的必要性，在一定條件 下是能發(fā)揮出獨特價值的。本人從監(jiān)事會制度的內(nèi)部原因（公司運(yùn)行 層面）和外部原因（立法層面）對監(jiān)事會制度進(jìn)行剖析，從而導(dǎo)出其“失效”原因。（1） 監(jiān)督機(jī)構(gòu)自身不作為。首先從公司法第52條第2款規(guī)定監(jiān)事會的構(gòu)成可以看 出，“監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職 工代表的比例不得低于三分之

14、一”。股東代表和公司職工代表鮮有精 通財務(wù)專業(yè)知識，公司財務(wù)如有虛假記載的行為，也難以被發(fā)現(xiàn)。只 要公司盈利，股東代表就不會過度關(guān)心公司財務(wù)狀況。而職工代表也 不會和經(jīng)營效益好的“東家”過不去，自然也不會主動去插手要求審 查財務(wù)狀況，以免沾惹泄露公司秘密的嫌疑。 一些公司為了盈利的現(xiàn) 實需要，雖違規(guī)操作，挪用資金，股東代表和公司職工代表發(fā)現(xiàn)問題 也不會去做過多糾纏。所以監(jiān)事會自身缺乏專業(yè)性、積極性，導(dǎo)致了 監(jiān)督機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)的現(xiàn)象。（2） 公司不愿配合在市場經(jīng)濟(jì)競爭中，公司的財務(wù)狀況、經(jīng)營決策等商業(yè)秘密得到保密 顯得尤為重要。一旦財務(wù)狀況或者重大經(jīng)營決策被泄露， 一方面會引 發(fā)公司內(nèi)部不穩(wěn)定因素

15、，另一方面也會給競爭對手可乘之機(jī)， 捷足先 登。公司出于保密和決策效率的考慮，不愿意監(jiān)事會有所耳聞。監(jiān)事 會的監(jiān)督也就被置身公司之外，存在只能是一個形式。（3） 監(jiān)督職權(quán)內(nèi)容空泛對于監(jiān)事會監(jiān)督職權(quán)的范圍，我國公司法第54條做了列舉規(guī)定，但都只是形式規(guī)定，而且監(jiān)督效力也不高，起不到實質(zhì)監(jiān)督作 用。如“檢查公司財務(wù)”沒有具體規(guī)定檢查公司財務(wù)的時間為定期檢 查還是不定期檢查，檢查內(nèi)容也不夠細(xì)化，如果對董事、高級管理人 員執(zhí)行公司職務(wù)不當(dāng)時提出建議不被采納， 或者對以上人員損害公司 利益行為予以糾正時得不到理會， 沒有相應(yīng)救濟(jì)措施。這些都導(dǎo)致監(jiān) 督職權(quán)在立法與實務(wù)方面相分離，起不到立法指導(dǎo)作用。（4）

16、 監(jiān)督機(jī)構(gòu)義務(wù)規(guī)定效力不強(qiáng)我國公司法第148條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng) 遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。公司法第150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù) 時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng) 當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。從這兩條規(guī)定可以看出，對于監(jiān)事的義務(wù)只在于忠實和勤勉， 違 反規(guī)定給公司造成損失的，要承擔(dān)賠償責(zé)任。從另一方面可以看出， 監(jiān)事通常不會給公司造成損失，不盡忠實和勤勉義務(wù)也沒有任何不利 后果，不履行職權(quán)也無需有后顧之憂。通過以上幾方面的分析，不難看出，監(jiān)事會“權(quán)利多，責(zé)任少， 規(guī)定多，不細(xì)化”。根據(jù)我國近年來公司規(guī)模的迅

17、速發(fā)展，結(jié)合實務(wù) 中公司運(yùn)行的經(jīng)驗，本人認(rèn)為，在現(xiàn)有法律基礎(chǔ)上完全可以設(shè)計一套行之有效的公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，從而達(dá)到立法目的，規(guī)范公司經(jīng)營， 保護(hù)債權(quán)人、職工的利益，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)良性發(fā)展。五、完善公司監(jiān)管制度的措施對于公司內(nèi)部監(jiān)督體制，可以借鑒德國公司法監(jiān)事會制度或引進(jìn) 國外其他管理模式，如獨立懂事制度，也可以根據(jù)現(xiàn)行法律本身進(jìn)行 修改和完善，明確監(jiān)事會的職權(quán)范圍，必要時縮小其在財務(wù)和執(zhí)行方 面的范圍，使之監(jiān)督行為更加行之有效，規(guī)定財務(wù)的匯報義務(wù)，完善 監(jiān)事會獎懲機(jī)制等等，從而達(dá)到公司內(nèi)部監(jiān)督的目的。本人認(rèn)為，引 入其他制度，刪掉監(jiān)管制度難免過于草率，一部法律的修改需要經(jīng)過 一次次的討論論證、初

18、審、復(fù)查等相關(guān)法律程序，直到最后審批程序 耗時耗力，新制度未必能達(dá)到預(yù)期效果，而現(xiàn)有監(jiān)督制度有很大的修 改空間，并且有良好的市場經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，完善現(xiàn)有監(jiān)督制度更具有現(xiàn)實 可行性。5771001803090012095 5790368228596330825771001803090012386 5761373997357606965771001803090013594 5780775799025155125771001803090012387 5771649826018180515771001803090012138 5721311921589183265771001803090012359 5790368223610760535771001803090012356 5761352861437917425771001803090012355 57508786970469327917088100343355274 101229944325833379命運(yùn)如同手中的掌紋，無論多曲折，終掌握在自己手中17088100343355275 10186673293883200817088100343356107 10158115250150052217088100343356108 10100018005987173217088100343354295 1010741