論新公司法中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制

1、 論我國新?公司法?對中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制 王龍 摘要：近些年來，小股東權(quán)益的保護(hù)問題已經(jīng)引起了社會的廣泛關(guān)注 也引起了立法者的高度重視，并對公司法進(jìn)行了新的改動。在當(dāng)今社 會里，中小股東的人數(shù)在公司占絕對多數(shù)， 甚至可以說是現(xiàn)代公司和 市場經(jīng)濟(jì)存在和開展的基石，但是由于在“資本多數(shù)決這一制度下， 大股東處于實際控制地位，與中小股東之間存在著嚴(yán)重的權(quán)利不對 等，經(jīng)常不正當(dāng)運用白己的權(quán)力，直接或者通過董事、監(jiān)事、高管間 接侵害中小股東的權(quán)益，從而影響中小股東投入資本市場的熱情， 進(jìn) 而影響到整個國家的經(jīng)濟(jì)開展。股東權(quán)益保護(hù)是公司治理的核心問題 對中小股東利益的有效保護(hù)更是公司制度公平與效率的前提

2、。 是突出 公平的價值理念，還是彰顯效率，成為現(xiàn)代法治面臨的兩難選擇。在現(xiàn) 實中大股東為了追求私利，屢屢侵害中小股東的權(quán)益，嚴(yán)重破壞市場 秩序的事件更是層出不窮。新公司法?通過設(shè)立和完善累計投票制 度、擴(kuò)大中小股東知情權(quán)、增設(shè)股權(quán)收購及公司解散請求權(quán)、完善股 東訴權(quán)等，以期更全面和完善的保護(hù)公司中小股東權(quán)益， 本文將對新 公司法?中相關(guān)信息談一談白己的看法。 關(guān)鍵詞：公司法中小股東權(quán)益保護(hù)股東表決權(quán) 在當(dāng)今社會里，中小股東的人數(shù)在公司里占絕對多數(shù)， 可以說是現(xiàn)代公司制 度與資本市場存在和開展的基石，但是由于大股東處于實際控制地位，與中小股 東之間存在嚴(yán)重的權(quán)利不對等。大股東掠奪中小股東利益的行

3、為在中國較為普 遍，大股東以占用公司資金，擔(dān)保轉(zhuǎn)移風(fēng)險以及各種形式的關(guān)聯(lián)交易等多種方式 掠奪中小股東的利益。隨著中國新?公司法?的公布，其中新增了多項重要措施 加強(qiáng)了對中小股東權(quán)益的保護(hù)，如累積投票制度、知情權(quán)、股權(quán)收購請求權(quán)、公 司解散請求權(quán)以及股東訴權(quán)等，全面增強(qiáng)了對中小股東權(quán)益的保護(hù)。 一、中小股東權(quán)益保護(hù)的意義 在現(xiàn)代公司里，中小股東的人數(shù)在公司里占絕對多數(shù)， 可以說是現(xiàn)代公司制 度與資本市場存在和開展的基石，但是由于大股東處于實際控制地位，與中小股 東之間存在嚴(yán)重的權(quán)利不對等，尤其隨著股份公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)別離程度的加 大，股份日益分散化，公司經(jīng)營趨向復(fù)雜化、專門化，各大公司的實際控

4、制權(quán)逐 漸由股東大會轉(zhuǎn)移至董事會乃至經(jīng)理人員手中， 形成董事會中心主義。在公司制 度開展初期，為了鼓勵投資、聚集資金、加快經(jīng)濟(jì)的開展，確立了資本多數(shù)決的原 那么。該原那么對平衡股東之間的利益有著重要的意義。 它強(qiáng)化了大股東的地位和責(zé) 任,減少大股東的投資風(fēng)險，對提高公司的運行效率和決策具有重要的作用。 但是, 公司不僅是股東盈利的工具，也是股東進(jìn)一步投資開展的平臺和載體。 在公司中，誰的出資份額多，誰就可以控制股東會，誰控制股東會誰就控制了 公司，誰就可以運用公司的全部資源。為此，在公司中存在大股東和中小股東之間 的博弈，存在大股東侵害中小股東的情況。中小股東處于弱勢地位而使其權(quán)益經(jīng) 常受到侵

5、害。侵害主要來源兩個方面：第一，不稱職的管理層造成的損害，這種損 害是所有股東都要承受的，少數(shù)股東當(dāng)然也會受其害；第二，大股東利用控制地位 損害中小股東的利益而增加自身的利益。而在現(xiàn)實中，大股東利用其控制地位損 害中小股東權(quán)益的事件屢見不鮮。 而董事會中心主義的產(chǎn)生和經(jīng)理經(jīng)營權(quán)的日 益膨脹，使得除了大股東之外、或者說大股東代言人的董事、 經(jīng)理濫用職權(quán)損害 少數(shù)股東的利益也屢見不鮮。如果這種情況長期存在并得不到糾正的話， 小股東 參與公司的積極性大大降低，從而必然會阻礙我國社會經(jīng)濟(jì)的開展， 因此，保護(hù) 中小股東的合法權(quán)益有著重大意義，已成為社會廣泛關(guān)注的問題。 具體來說，首先是加強(qiáng)對于中小股東的

6、保護(hù)， 可以增強(qiáng)中小股東的對公司進(jìn) 行投資的信心，以政策法規(guī)和實際案例鼓勵更多的中小投資者參與到社會資本流 通中來，增加社會流通的資本總量。中小投資者雖然投資的比例較少， 但是由于 人數(shù)眾多，對整個國民經(jīng)濟(jì)開展卻是起著重要的作用。 而且越多的資本參與到資 本市場，就越有利于分化投資風(fēng)險，并可以使多方獲利。因此，對于一個結(jié)構(gòu)完 整、體系健全的資本市場而言，中小投資者相對于大股東和機(jī)構(gòu)投資者其實有著 更為重要的作用。 另一方面，隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速開展，越來越多的人愿意把資產(chǎn)進(jìn)行投資 而不是進(jìn)行儲蓄，而最普遍，現(xiàn)實中也最常見的投資便是投身證券市場。 顯而易 見，“只有最大限度地實現(xiàn)股東問實質(zhì)上的平等

7、，才能使公司的經(jīng)營決策符合全 體股東的利益，從而保護(hù)廣闊中小股東的投資熱情 1。而現(xiàn)實中發(fā)生的各種損 害中小股東權(quán)益 權(quán)益的實例，卻使得中小投資者對證券產(chǎn)生了一定的恐懼心理， 在面對投資很可能得不到預(yù)期回報， 甚至?xí)緹o歸的風(fēng)險下，如果說還有什么 能穩(wěn)定中小股東的情緒，讓他們繼續(xù)進(jìn)行證券投資的話，那么只能是一套保護(hù)中 小股東的健全的保障制度和法律體系。 因此，只有保護(hù)中小股東權(quán)益，增強(qiáng)中小 股東信心，才能充分發(fā)揮證券市場投資籌資、 優(yōu)化資源配置的功能，而反過來如 果不加強(qiáng)保護(hù)中小股東，不完善相關(guān)的保護(hù)政策的話，那么必將對證券市場、以 及依賴證券市場的上市公司產(chǎn)產(chǎn)生重大影響， 從而阻礙整個國民

8、經(jīng)濟(jì)的開展和社 會主義市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)程。 二、中小股東權(quán)益受損的原因 一資本多數(shù)決原那么的濫用 對多數(shù)股東的表決權(quán)未作相應(yīng)限制， 容易使資本多數(shù)決定權(quán)濫用。我國公司 法對股東的表決權(quán)采取的是一票一表決權(quán)制,而其弊端早已有專家學(xué)者提出，多 數(shù)股東正是利用了這一規(guī)定，通過自身對公司控股權(quán)的掌握著牢牢的把握著對 股東大會的支配權(quán),肆無忌憚的損害著中小股東的權(quán)益。 股東的出資在公司成立后即成為法人財產(chǎn)，公司作為企業(yè)法人，有獨立的法 人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。股東在享有股權(quán)及有限責(zé)任權(quán)利的同時， 公司獲得了 以公司名義對法人財產(chǎn)占有、使用、受益和處分的權(quán)利。公司丁股東是兩個平等 的主體，這就導(dǎo)致了公司的意思

9、與股東的意思可能不一致， 公司利益與股東利益 可能產(chǎn)生沖突。公司的意思表示依據(jù)資本多數(shù)表決原那么形成。 資本多數(shù)表決原那么， 對丁平衡公司利益與股東利益以及股東利益之間關(guān)系十分重要， 也有利丁提高公 司經(jīng)營決策效率。 但是資本多數(shù)表決也容易產(chǎn)生事實上的不平等，中小股東的意思往往被控股 股東壓制或淹沒，控股股東憑借其表決權(quán)優(yōu)勢，能輕而易舉地將控股股東的意思 轉(zhuǎn)化為公司的意思，或通過控股股東大會進(jìn)而控制董事會， 使公司淪為控股股東 的工具，甚至可能利用合法形式不正當(dāng)?shù)男问綑?quán)利，如通過增資、關(guān)聯(lián)交易、資 產(chǎn)置換、溢價出讓控制股份等蠶食和侵吞中小股東的利益。 二中小股東股東權(quán)利的實現(xiàn)難 對股東權(quán)利規(guī)定

10、缺乏，僅僅籠統(tǒng)的規(guī)定了股東的知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、提案權(quán)和 股東會召集權(quán)等等。而且雖然對股東權(quán)利規(guī)定缺乏對丁大股東和中小股東來說從 法律層面上是平等的，但是由丁大股東擁有對公司的絕對控制權(quán)， 可以在法律規(guī) 定的漏洞中通過公司章程任意擴(kuò)大自身權(quán)力， 削減中小股東權(quán)利，因此這一現(xiàn)象 的實質(zhì)是僅僅對中小股東產(chǎn)生了重大的不利影響而并未影響到大股東。 具體而言，關(guān)丁知情權(quán)，雖然?公司法?有規(guī)定股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章 程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。但是 現(xiàn)實中很多公司以“有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的， 可能損害 公司合法利益的，可以拒絕提供查閱為理由拒絕中小股

11、東的要求。 而關(guān)于質(zhì)詢權(quán)，法律雖然規(guī)定股東會或者股東大會可以要求董事、監(jiān)事、高級管 理人員列席會議并接受質(zhì)詢，但是這一條款在現(xiàn)實中僅僅適用于大股東， 而中小 股東是有權(quán)利但是沒有能力來提出這個要求的。 三 中小股東自身存在的原因 沒有通過利于保護(hù)中小股東的投票制進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)。 由于我國股份相對集中，股 東大會極容易被國家股、法人股等大股東把持,中小股東的權(quán)益便很難得到平衡 和維護(hù)。而且我國少數(shù)股東大多數(shù)僅僅著眼于投資、 分紅，而參與公司決策管理 的意識不強(qiáng)，再加上證券市場本身存在的投機(jī)性，少數(shù)股東“用腳投票的熱情 遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于“用手投票的熱情。因此，再沒有一個保障中小股東的投票制度的話， 其它方面做的

12、再好也極容易落空。 中小股東自身投機(jī)性較強(qiáng)，往往注重交易價格，漠視公司整體利益，缺乏參與公 司治理的熱情，往往通過觀察股票價格的波動，來適時轉(zhuǎn)讓股份，獲得股份轉(zhuǎn)讓 的價差來實現(xiàn)資本的增值或減少損失。同時小股東的表決權(quán)很難實現(xiàn)，只有極小 一局部股東愿意出席股東大會，這在一定程度上導(dǎo)致股東大會無法正常發(fā)揮其應(yīng) 用的功能。 四 缺乏法律補(bǔ)救措施 缺乏少數(shù)股東權(quán)益受侵害后的法律補(bǔ)救措施，事先規(guī)制缺乏已經(jīng)足以使大 股東有足夠的時間侵害中小股東的權(quán)益， 而如果再沒有相應(yīng)的補(bǔ)救措施，那么將 更使得大股東為所欲為。比方由于資本多數(shù)決原那么，大股東可以不斷購置某一公 司股票，直到完全控股為止,而此時中小股東實際

13、上那么喪失了享有的表決權(quán)而完 全處于任人宰割的地位。而在國外立法中，對資本多數(shù)決原那么有一個起著平衡作 用的制度，即根據(jù)公平原那么,少數(shù)股東是可以請求公司以合理價格收買其股份， 以此來維護(hù)自身利益的。 三、新公司法對中小股東權(quán)益的保護(hù) 一增設(shè)累積投票制度 新?公司法?第106條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程 的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。實行累計投票制的直接目的，在 于防止大股東利用表決優(yōu)勢控制董事、監(jiān)事的選舉，彌補(bǔ)“一股一票表決制度 的弊端。按照這種投票制度，投票時，股東將其表決權(quán)集中投給一個或幾個候選 人 通過這種局部集中的投票方法，能夠使中小股東選出代表自己利

14、益的董事、 監(jiān)事，防止大股東壟斷全部董事、 監(jiān)事的選任，增強(qiáng)中小股東在公司治理中的話 語權(quán)。 二擴(kuò)大中小股東的知情權(quán) 股東雖然將公司的經(jīng)營權(quán)授予了董事會和經(jīng)理管理層， 但是，股東依然享有 了解公司根本經(jīng)營狀況的權(quán)利。當(dāng)然，股東行使該權(quán)利應(yīng)以不影響公司正常運營 為限。新?公司法第34條規(guī)定了股東查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、 董事 會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告的權(quán)利和有限責(zé)任公司股東查 閱會計賬簿的權(quán)利4。與原?公司法?相比，對有限責(zé)任公司的股東，新?公司 法?增加了股東的訴權(quán)。新?公司法?第 22條規(guī)定，股東會或者股東大會、董事 會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或

15、者公司章程 ，或者決議內(nèi)容 違反公司章程的,股東可以請求人民法院申請撤銷。據(jù)此,股東就享有了在特定情 況下，對股東會大會決議、董事會決議提起無效之訴或撤銷之訴的權(quán)利 5。 三增設(shè)股權(quán)收購及公司解散請求權(quán) 對于股東的股權(quán)收購請求權(quán)，新?公司法?第 75條規(guī)定，有限責(zé)任公司有 以下情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價 格收購其股權(quán)：公司連續(xù)五年不向股東分配利潤， 而該公司五年連續(xù)盈利，并且 符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程 規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)， 股東會會議通過決議修 改章程使公司存續(xù)的6。自股東會會議

16、決議通過之日起 60日內(nèi),股東與公司不 能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起 90日內(nèi)向人民 法院提起訴訟。根據(jù)第143條規(guī)定，股份的股東因?qū)蓶|大會作出的公 司合并、分立決議持異議時，有權(quán)要求公司收購其股份7。 新?公司法?之所以作出上述規(guī)定，主要基于以下考慮：實踐中有限責(zé)任公 司經(jīng)常出現(xiàn)大股東利用優(yōu)勢地位損害小股東利益的情形，如即使在公司盈利的情 況下，也連續(xù)幾年不分紅；采取各種方法將公司掏空；公司應(yīng)當(dāng)解散時仍使公司繼 續(xù)存續(xù)等。導(dǎo)致了小股東眼看利益受損也無法退出的局面，新?公司法?的上述 規(guī)定，健全了小股東在法定情形下的退出機(jī)制。新?公司法?還在這個問題上建 立了程序

17、保障，引入了訴訟解決機(jī)制，增強(qiáng)了具體制度的可操作性。對于股份有限 公司，新?公司法?增加了股東在對公司合并、分立決議存有異議時的股份回購 請求權(quán)。這主要考慮到實踐中股份在作出合并、分立決議時 ，經(jīng)常置廣 大小股東利益于不顧，致使其利益受損。這條規(guī)定，賦予小股東以股份回購請求權(quán) 保障有了法律依據(jù)。 對于解散公司請求權(quán)，新?公司法?第183條規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重 困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司 全部股東表決權(quán)10恕上的股東，可以請求人民法院解散公司。新?公司法?增 設(shè)此條，而且對股東持股表決權(quán)比例放寬到 10恕上，這就對小股東權(quán)益的保護(hù) 更為有利8。

18、 四完善中小股東的訴權(quán) “救濟(jì)先于權(quán)利，這一法諺在公司法中同樣適用。盡管公司法設(shè)置各項制 度 對股東進(jìn)行事先的保護(hù)，但實踐中，大股東、董事等高管人員受利益驅(qū)動而損害 公司利益進(jìn)而損害小股東利益的行為終究難以完全防止。因此，應(yīng)賦予小股東尋 求事后救濟(jì)的權(quán)利，當(dāng)股東會或董事會的行為直接或間接損害了小股東的利益時 應(yīng)當(dāng)允許小股東行使各種訴權(quán)，以獲得事后的司法救濟(jì)。 新?公司法?的第152、153條中不僅完善和增強(qiáng)了中小股東的各項權(quán)利，而 且還賦予中小股東采取司法救濟(jì)的可能， 規(guī)定了當(dāng)中小股東權(quán)益受到侵害或不公 平對待時可以提起訴訟。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、 行政法或公司章程的

19、規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以提起訴訟。司法救濟(jì)的 作用在于：1當(dāng)股東權(quán)益不能用其他方法解決之時， 提供了一種可供選擇的強(qiáng) 而有力的糾紛解決途徑。司法是國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng) 用法律解決糾紛之過程。其特點在于程序之法定性和裁決之權(quán)威性，故成為社會 糾紛解決機(jī)制之最后一防線。2允許國家對市場作出間接的十預(yù)。國家通過法 院之審理解決糾紛之同時，一方面可以遏止某些股東和公司機(jī)關(guān)之不合理行為。 另一方面亦為公司之良性開展起到促進(jìn)作用9。 四、結(jié)論 綜上所述，在現(xiàn)代社會開展過程中，中小股東的權(quán)益保護(hù)依然是當(dāng)今社會面 臨的法治難題，但新?公司法?的出臺，增加了許多對中小股東權(quán)益保護(hù)的條款， 如本文上述提及的累積投票制度、知情權(quán)、股權(quán)收購請求權(quán)、公司解散請求權(quán)以 及股東訴權(quán)等，這些都對保護(hù)中小股東的權(quán)益，維護(hù)資本市場的穩(wěn)定和可持續(xù)發(fā) 展起到了重要的推動作用，但這只是其中重要的一步，完善對中小股東的制度保 護(hù)非一朝一夕之事，我們需要從?公司法?已有規(guī)定入手，循序漸進(jìn)，逐步完善， 最終到達(dá)平衡中小股東與大股東權(quán)益之目的。中小股東的權(quán)益保護(hù)之路很長很 長，需要我們持續(xù)不斷的