用人單位實習生管理系統(tǒng)

1、專家說法實習生管理與相關法律問題上海市人力資源和社會保障【字體:大中保護視力色：LILILJLJLJLJLJLJ2011 年 09 月 01 日局小特邀主持：馬增康嘉賓：唐毅上海唐毅律師事務所主任、上海市勞動保障學會勞動法專業(yè)委員會副主任委員特邀嘉賓：戴建平上海市人力資源和社會保障局政策法規(guī)處處長主持人：每年的六、七月份是學生實習的高峰期，不少企業(yè)的用工中包含學生實習的形式，但具體應如何規(guī)范實習單位與實習生或學校之間的權利義務關系，相關法律又是怎樣規(guī)定的，對此，不少企業(yè)存在疑惑。在本期專家說法欄目中，我們特別邀請到了戴建平處長與上海唐毅律師事務所唐毅主任一起來探討對于學生實習的管理以及相關法律

2、問題，以防范實習單位的相關法律風險。一、實習生是否與實習單位建立勞動關系？主持人：實習生與實習單位是否建立勞動關系，直接決定了單位是否需要為其辦理用工登記、繳納社會保險、簽訂書面合同以及執(zhí)行最低工資標準等。因此，用人單位都較為關心這個問題。唐毅：近日，有一家用人單位向我咨詢說他們公司按照對畢業(yè)生就業(yè)實習的管理慣例，招用了一位于2010年7月畢業(yè)但一直未找到工作的大學生小劉。小劉于2011年3月開始在該企業(yè)下屬的多個營業(yè)部實習，以熟悉企業(yè)情況。實習期間，雙方未簽訂書面協(xié)議，小劉做五休二，每天工作8小時，公司向其發(fā)放每天 40元的實習補助。實習2個月后，該公司認為小劉表現(xiàn)不錯，便與其簽訂了自201

3、1年5月1日起為期2年的勞動合同，月工資為3000元?，F(xiàn)小劉向公司提出要求按照3000元的標準補發(fā)先前實習期的工資。我們認為，在這種情況下，企業(yè)是否需要補發(fā)工資，首先要判斷雙方在 2011年3月時是否建立了勞動關系。戴建平：不錯，這個問題的關鍵就在于在 2個月的實習期間雙方是否建立了勞動關 系。我們認為，在2010年7月時，小劉已經(jīng)大學畢業(yè)， 取得畢業(yè)證書，其自2011 年3月到該公司工作，此時的小劉已符合了我國勞動法對于勞動者的主體資格要 求，同時，小劉受該公司的勞動管理，從事該公司安排的有報酬的勞動，并且，小 劉提供的勞動是該公司業(yè)務的組成部分。唐毅：根據(jù)我國相關法律規(guī)定，自2011年3月

4、起，雙方已建立勞動關系，該2個月不能計算為實習期間，應視為就業(yè)。但在這2個月期間，雙方未就月工資標準進行約定，則我們傾向于認為該公司應按不低于上海市最低工資標準補足支付小劉 這2個月的工資。戴建平：大學生到企業(yè)去實習是教學的一個組成部分，是一種培訓性質(zhì)的實習， 不能算是一種用工行為，實習生與公司沒有形成勞動關系。公司沒有義務按照法律規(guī)定支付工資。一些公司愿意提供給實習生一定的勞動報酬，但這不能看作工資，而實習生從公司拿到的只是一種生活補助或補貼。而實習生一旦畢業(yè)，取得畢業(yè)證書，其身份就由學生轉化為社會上的一名普通勞動者，符合建立勞動關系的主體資格。在這種情形下，該勞動者與用人單位之間 就會形成

5、法律上的勞動關系，所發(fā)放的勞動報酬就屬于工資性質(zhì)。二、實習生管理的法律規(guī)定主持人：我認同二位的觀點。那請問2位嘉賓，在我國現(xiàn)行政策法規(guī)中，對于實習生的勞動關系管理，有沒有一些明確的規(guī)定？戴建平：我國為了進一步做好離校未就業(yè)高校畢業(yè)生見習工作，提升高校畢業(yè)生就業(yè)能力，在2009年4月2日，國家人力資源社會保障部、教育部等部委共同制定了“三年百萬”高校畢業(yè)生就業(yè)見習計劃（以下簡稱“計劃”），決定自 2009年至2011年，用3年時間組織100萬離校未就業(yè)高校畢業(yè)生參加就業(yè)見習。該計劃中規(guī)定：“見習之前，要指導見習單位和參加見習的高校畢業(yè)生簽 訂就業(yè)見習協(xié)議，明確見習期限、崗位職責、見習待遇、見習計

6、劃安排，以及見習 單位和見習人員的權利義務見習期滿，見習單位應為見習人員出具見習證明， 作為用人單位招聘選用的依據(jù)之一。高校畢業(yè)生在同一單位見習時間一般為3-12個月。見習期間或期滿后被見習單位正式錄用的，單位應及時與高校畢業(yè)生簽訂勞動合同，繳納社會保險。見習時間可作為工齡計算?！敝鞒秩耍焊鶕?jù)該計劃的內(nèi)容，我可否理解為，在該計劃規(guī)定的情形下，對 于離校未就業(yè)的高校畢業(yè)生，企業(yè)在見習期后決定錄用的，才與其簽訂勞動合同，繳納社保，建立勞動關系；而在此之前的見習期內(nèi)，雙方尚未建立勞動關系？唐毅：的確，根據(jù)該計劃，高校畢業(yè)生在上述見習期間內(nèi)與見習單位并未建立我國勞動法、勞動合同法項下的勞動關系。但是，

7、需要注意的是，并非任何一個用人單位均能成為以上所說的“見習單位”。戴建平：根據(jù)該計劃的規(guī)定，相關政府部門將確定高校畢業(yè)生的就業(yè)見習基地，統(tǒng)一掛牌，統(tǒng)一管理。確定見習單位，有以下嚴格的要求：1. 見習單位應具有較強的社會責任感，管理規(guī)范，能夠持續(xù)提供一定數(shù)量的見習崗位。優(yōu)先吸納規(guī)模較大并有一定社會影響力的企事業(yè)單位作為見習單位；2. 見習單位的行業(yè)分布， 應優(yōu)先考慮當?shù)刂攸c發(fā)展的優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)，同時盡可能吸納不同行業(yè)的企事業(yè)單位參加，以滿足高校畢業(yè)生的不同需求；3. 見習單位提供的見習崗位， 應具備一定的技術含量和業(yè)務內(nèi)容，以確保不同專業(yè) 的高校畢業(yè)生提高技能水平和工作能力；4. 見習單位應明確每年度

8、所能提供的見習崗位數(shù)量、崗位職責、崗位要求和見習時間等有關內(nèi)容；5. 見習單位應能夠為參加見習的高校畢業(yè)生提供部分基本生活補助，并辦理人身意外傷害保險。唐毅：此外，值得一提的是，見習期間雖未建立勞動關系，但只要見習單位在見習期滿后正式錄用了見習大學生， 則其先前的見習時間可作為工齡計算。為避免糾紛，企業(yè)日后在計算符合簽訂無固定期限的連續(xù)工作年限、經(jīng)濟補償金的工作年限、醫(yī)療期等的時候，可將見習時間納入該勞動者在本單位的工作年限。三、培訓型實習與勤工助學是否與用人單位建立勞動關系？主持人： 除了我們以上所談及的高校畢業(yè)生以外，在我國的教育體系中，還有很大一部分的職校生與技校生。據(jù)我所知，中等職業(yè)學

9、校三年級的學生要到生產(chǎn)服務 一線參加頂崗實習。 請問，這一類的實習，實習生與實習單位是否建立勞動關系？唐毅：您這里所說的實習主要是指中等職業(yè)學校按照專業(yè)培養(yǎng)目標要求和教學計劃的安排，組織在校學生到企業(yè)等用人單位進行的教學實習和頂崗實習，是中等職業(yè)學校專業(yè)教學的重要內(nèi)容。我們一般稱之為培訓型實習。中等職業(yè)學校的三年級學 生通過這樣的實習，積累工作經(jīng)驗，提高技術能力，這是一種教學的延伸，不能視 為就業(yè)，實習生與實習單位之間并未建立勞動關系。戴建平：還有一種社會生活中十分普遍的，不能視為就業(yè)的實習情形，即勤工助學的情形。根據(jù)勞動部關于貫徹執(zhí)行 （勞動法）若干問題的意見第12條的規(guī)定， 在校生利用業(yè)余

10、時間勤工助學，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。事實上，在校生的人事檔案由學校保管，此時，學生亦無法辦出勞動手冊，也就是說，在實際操作中，企業(yè)客觀上亦無法正式招用在校生。在勤工助學型實習中，實習單位與在校生之間不屬于勞動關系，雙方建立的是一種勞務關系， 權利義務由民事法律調(diào)整。四、實習單位如何與實習生確定工作時間與薪酬？主持人：如何確定實習生的工作時間與薪酬，是實習單位不可避免的兩個重要問題，對此，法律是否有相關規(guī)定？譬如，實習生的薪酬是否執(zhí)行最低工資標準等等？唐毅：實習生的工作時間與薪酬如何確定，應看雙方建立的是何種法律關系。 根據(jù)前面我們所談及的，如果雙方建立的是標準的勞動關

11、系的話，則企業(yè)應執(zhí)行我國現(xiàn)有的工時制度及最低工資標準的規(guī)定。但如果雙方建立的并非是勞動關系，教育部、財政部2007年頒布的中等職業(yè)學校學生實習管理辦法規(guī)定：“不得安排學生每天頂崗實習超過8小時”。戴建平：關于薪酬，如果雙方建立的并非勞動關系，則不適用最低工資標準。 但是,提請用人單位注意的是，根據(jù)我國中等職業(yè)學校學生實習管理辦法的規(guī)定，實習單位應向實習學生支付合理的實習報酬。 學校和實習單位不得扣發(fā)或拖欠學生的 實習報酬。因此，倘若企業(yè)支付的實習報酬明顯過低， 則可能違反上述合理性原則。主持人：我們了解了國家對于中等職業(yè)技術學校學生實習的工作時間與薪酬的規(guī)定，那么請問高等學校學生實習是否與上述

12、規(guī)定相同呢？唐毅：就上海地區(qū)而言，若高校實習學生能獨立頂崗工作，并創(chuàng)造價值的，那么接受實習單位應給予適當?shù)慕蛸N。至于津貼多少以及工作時間，目前法律并未明確規(guī)定。我們建議企業(yè)參照以上關于中等職業(yè)學校學生實習管理的相關原則與標準執(zhí) 行。五、實習生發(fā)生“工傷”如何處理？主持人：不少企業(yè)都問及倘若實習生發(fā)生“工傷”應如何處理，我想這也是企業(yè)在招用實習生時會面臨的最大的法律風險之一，企業(yè)應如何合法規(guī)避這一塊的法律風險？唐毅：同樣的，根據(jù)以上第一點中所談及的實習生是否與實習單位建立勞動關系的問題，就像小劉的案例，如果與企業(yè)建立的是勞動關系，則企業(yè)應為勞動者繳納社會保險，發(fā)生工傷后，由工傷保險基金與企業(yè)依法給予勞動者工傷保險待遇。如果企業(yè)未為勞動者繳費、 參加工傷保險的，勞動者發(fā)生工傷的， 則企業(yè)需要按照工傷 保險條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準全部自費向員工支付。戴建平：倘若雙方建立的并非勞動關系，譬如以上我們談及 三年百萬高校畢業(yè)生就業(yè)見習計劃。實習期間，實習生在工作中發(fā)生了意外傷害怎么辦的問題，政府已為我們的見習單位考慮到了這個問題， 在挑選見習單位時，政府要求“見習單位 應能夠為參加見習的高校畢業(yè)生辦理人身意外傷害保險”，購買該保險后，實習生在工作中發(fā)生意外傷害的，則由相應的保險公司進行理賠。唐毅：此外，關于職校