淺析合同審核需要注意的要點及方法

1、淺析合同審核需要注意的要點及方法審核是指為獲得審核證據(jù)并對其進行客觀的評價， 以確定滿足審核準則的程度所進行的系統(tǒng)的獨立的并形成文件的過程。 對于合同的審核，需要注意以下的要點及方法。下面由 為你詳細介紹合同審核的相關法律知識。如果不能確定合同的性質(zhì)， 可以命名為 協(xié)議書 、 合作協(xié)議 或合同書 、 合作合同 等 ;如果屬于有名合同或者合同中的某些關鍵字詞能夠起到確定合同性質(zhì)作用的， 可在合同的 名稱 中恰當加入這個關鍵字詞，以體現(xiàn)合同的性質(zhì)。注意：有時一份合同書中可能包含多個法律（合同 ）關系，需要留意并區(qū)分審核。（二）審 編號對于使用我方模板的，對合同進行編號，有利于我方對合同進行歸檔處理

2、，有利于該合同在別的合同、文書中的引用等。（三）審 主體審核我方、對方及可能涉及的第三人是否具備完全的民事行為能力，是否具備法律法規(guī)規(guī)定的特定專業(yè)資質(zhì)或?qū)ｉT許可（特殊行業(yè)），并核查合同主體的年檢情況、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式等影響合同的相關情況。注意，相關資質(zhì)不可以借用，也不能在企業(yè)集團內(nèi)部的各企業(yè)間共享。 必要時， 可以自行或委托中介機構(gòu)進行相關方面的調(diào)查。上市公司的相關信息可以在中國證監(jiān)會指定網(wǎng)站巨潮資訊中查到公司概況、年報、財務指標和公告等重要信息。此外，主體條款中，可以對主體雙方電話、傳真、電子郵箱、地址等進行約定，自然人的姓名以居民身份證上的名字為準。（四）審 目的 一般來說，合同目的包含

3、：1 、依合同目的理解合同內(nèi)容;2 、依合同目的請求對方履行義務;3 、依合同目的行使抗辯權(quán)或解除權(quán)等;4、依合同目的行使訴權(quán)。在引言部分，可以闡述合同的目的。若約定了合同目的，當條款發(fā)生解釋爭議時，法院會參照合同目的來解釋;當一方違約時，法院根據(jù)合同目的來評估另一方的可預見損失。當然，約定合同目的，可能會導致商業(yè)秘密泄露。 即使在合同中可以約定雙方對交易內(nèi)容保密，也不能防止泄密的可能性。一旦泄密，可能導致我方遭受損失。因此，是否約定具體的合同目的，需要結(jié)合交易雙方的熟悉程度、對方信譽好壞等問題考慮。合同目的往往可從合同性質(zhì)確定，但合同核心目的，即合同當事人簽訂合同的真正意圖， 往往只有當事人

4、清楚， 且常常只有一方當事人清楚。 若不了解當事人的真實意圖就直接對合同進行審核， 審核結(jié)果往往令委托人不滿意。另外，在審合同目的時候，還需要了解合同簽訂背景：比如對方的交易底線，對方與我方交易地位對比。二、合同正文(一 )審 意思 審核意思表示是否真實。審核時，應當注意以下方面：1 . 合同標的處分是否受到對方章程或合伙協(xié)議等規(guī)定或約定的內(nèi)部決策機構(gòu)同意的限制 ;2 .合同約定的交易是否屬于關聯(lián)交易情形，屬于關聯(lián)交易的，是否受到關聯(lián)交易的限制：(1)合伙企業(yè)：有限合伙：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易 ;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。普通合伙： 除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同

5、意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。(2)公司：董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。3 .合同簽訂事先是否取得應有的行政許可、登記或者備案。4 二)審 標的5 . 審核合同標的是否合法。合同標的是合同權(quán)利義務的共同指向。合同標的最能體現(xiàn)合同的性質(zhì)、 目的， 因此審核合同標的對實現(xiàn)當事人的真實意圖至關重要。(1)合同標的的交易是否處于受限狀態(tài)，如是否為國家法律、行政法規(guī)禁止流通或限制流通的標的， 或是否取得共有權(quán)人或優(yōu)先權(quán)人等利害第三人的同意或通知第三人;（2）對 合的標的（物） 的描述切忌含糊不清、模棱兩可，否則，會導致今后因合同標

6、的有歧義而發(fā)生糾紛。 為明確合同標的， 可以從標的的社會屬性、自然屬性 （物理、化學、生物 ）等方面進行描述。6 .數(shù)量和質(zhì)量、驗收標準或要求（1）合同標的數(shù)量、質(zhì)量的計量單位宜采用國際通用單位。數(shù)量條款切記不能用一堆、一包、一車、一捆、一箱等含糊不清的計量概念。（2）合同的驗收標準，應當明確約定。例如，可以采用合格樣品封存、符合歐盟RoHS 指令等相關標準進行明確。7 .如果標的是服務，需要審核服務人員是否具備相應的職業(yè)資格。8 三）審 方式審核合同是否需以招標、拍賣、掛牌等特殊的方式締結(jié)。例如，大型建筑工程、市政設施、 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、上市公司收購和政府采購等都可能涉及特殊的締約方式。9 四

7、）審 框架審核合同是否具備本合同審核要點中的必備審核要點。藍色字體：必備條款;紫色字體：可選條款。10 ）審 交付11 包裝：可約定為 賣方應在貨物發(fā)運前對其進行滿足運輸距離、防震、防潮、防銹和防破損、裝卸等要求包裝，以保證貨物安全運達買方指定地點 。12 運輸：（1） 明確標的物所在地、提貨地、送貨地等是否明確。（2） 明確運輸方式、運費承擔。（六）審 支付審核貨幣類型（在涉外合同中，要明確用何種貨幣作為支付的內(nèi)容，如果是外幣，還要明確是哪天的貨幣牌價與人民幣的比率關系，以防在履行中扯皮）、單價、總價、價格構(gòu)成 （是否包括但不限于運輸費、保管費、裝卸費、保險費、報關費等） 、支付方式、支付步

8、驟、賬戶等是否明確 ;特別是要明確保險、稅費、代繳代扣費用的負擔。（七）審 權(quán)利1 . 審核權(quán)利是否較為均衡、合理、無遺漏 （需要結(jié)合合同的針對性，查閱一定數(shù)量的背景資料） ，需要特別留意主要權(quán)利是否被對方排除，有關棄權(quán)或豁免條款是否合法、合理等。2 .防止合同權(quán)利一邊倒，形成霸王條款或霸王合同，法院可依當事人申請認定該條款、合同無效。3 八）審 義務4 . 審核義務和責任是否均衡、合理、無遺漏，需要特別留意義務是否為對方能力所達;5 .要明確雙方交易程序以及雙方履行義務順序。注意：安裝、調(diào)試、初驗、試運行、終驗、培訓條款（培訓費用、培訓內(nèi)容） 、保修條款是否明確。6 九）審 程度減少使用 極

9、 、 更 、 巨大 、 重大 、 較大 等程度副詞，盡量具體明確地進行約定。7 十）審 特殊1. 審核合同中的除外條款、例外情形是否合法、公平;2. 審核合同的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓、繼承等相關問題。3. 一 ）審 風險咨詢相關專業(yè)人士，合同中是否存在不合理的甚至不可控制的非法律風險，看合同中采取的風險防范措施是否可以奏效。4. 二）審 解除、終止雖然合同法中規(guī)定了法定解除、終止條件，我們也可以盡量事先預測可能導致合同解除、終止的事由，并加以約定。5. 三）審 保密、知識產(chǎn)權(quán)此條款的審核可參照單位內(nèi)部相關制度。6. 四）審 必要措施、擔保合同中可以視交易雙方地位、標的大小等情況，約定履約保證金、擔保物權(quán)

10、，以保證合同的順利履行。如果需要對方提供保證的，在與相關客戶簽署保證合同時務必表述由保證人為債務的履行提供保證的明確意思，避免使用由對方負責解決 、 負責協(xié)調(diào) 等含義模糊的表述，否則法院將無法認定保證合同成立。如果需要對方提供抵押擔保的，在簽署抵押合同時立即與相關方到有關登記機關辦理登記手續(xù)。 僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將可能使我方權(quán)益喪失實現(xiàn)的基礎。 如果相關方在簽署抵押合同后拖延、 拒絕協(xié)助辦理抵押登記手續(xù)的， 應盡快向法院起訴請求法院強制辦理登記手續(xù)。7. 五 )審 違約8. 違約條款的設置，包括構(gòu)成違約的條件、不構(gòu)成違約的除外條件、承擔違約責任的方式等。2 .審核違約責任時，需要注

11、意：(1)可能發(fā)生的法律風險、非法律風險是否預測全面;非法律風險， 包含經(jīng)營風險、 市場風險、 金融風險(含匯率風險) 、政策風險、政治風險、自然災害風險。可以讓當事人提供一些假設可能發(fā)生的情況，當事人提供的信息將有助于我們發(fā)現(xiàn)一些我們可能沒有考慮到的問題。(2)違約責任是否一一對應可能發(fā)生的風險情形;(3)違約責任形式是否具有可操作性、易實施;(4)違約責任是否足以挽回我方經(jīng)濟等損失。3 .違約責任的承擔形式：違約責任有五種基本形式，即繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失、支付違約金、適用定金罰則。(十六 )審 不可抗力、免責條款審核不可抗力、免責條款是否范圍適當、公平。注意，不宜將政府行為列為

12、 不可抗力 。（十七）審 責任限制合同中，可以對責任進行限制，例如對違約或損害賠償總額的限制等。（十八）審 效力1 . 合同效力所附帶的期限和條件是否適當 ;2 .合同中引用的法律法規(guī)或技術規(guī)范是否部分或全文失效;3 .審核合同是否約定當合同全部或合同部分內(nèi)容的法律效力存在問題時，其它條款是否失效或保持有效;4 .是否涉嫌存在企業(yè)間借貸、壟斷、不正當競爭或變相商業(yè)賄賂等，是否會因違反銀行、證券、信托等的特殊監(jiān)管政策而無效;5 .結(jié)合上述內(nèi)容，審核合同整體上能否保證其有效性。另外，合同的條款不一定全部都要有效，有時對方提供的合同部分條款或修改的部分條款無效， 只要對我方利益不產(chǎn)生影響， 可以不必

13、理會。無效條款、無法執(zhí)行的條款6 十九）審 合同解釋對于涉外合同或者存在多個補充協(xié)議的合同，應當設置合同解釋條款：一是設定當合同條款相沖突時以何種語言的文本為準 ;二是設定不同文本的效力順序。7 二十）審 涉外涉外合同往往涉及一些特殊的法律問題， 需要結(jié)合 民法通則 、民事訴訟法 、 涉外民事關系法律適用法等相關法律法規(guī)、司法解釋進行審核。1 . 外國人的資格審查。對方當事人若是外國的企業(yè)、組織的，對其主體資格的審查應該慎重，審查內(nèi)容宜包括：(1)該企業(yè)或組織是否合法存在 ;(2)企業(yè)是有限公司還是無限公司，是否具備法人資格;(3)準確的法定名稱、地址、法定代表人(負責人 )姓名、國籍以及注冊

14、地。2 .稅收問題在我國境內(nèi)沒有設立機構(gòu)的外國企業(yè)，從我國境內(nèi)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益、股息、利息、租金、特許權(quán)使用費等項所得，應繳納外國企業(yè)預提所得稅。 此類稅款由外國企業(yè)負擔， 由我國境內(nèi)支付單位在向境外匯出款項時代扣代繳。因此，建議代扣代繳寫入合同，否則容易引起沖突。3 二十一 )審 爭議解決方式、費用及爭議管轄地1 . 糾紛解決方式是否明確，關于訴訟或仲裁管轄是否無效; 一般宜約定由法院管轄，并且是由我方所在地法院管轄(特別是對于外地人、外地公司 )。2 .一般約定敗訴方承擔對方為實現(xiàn)債權(quán)而支出的合理費用，如律師費及調(diào)查取證等費用 ;3 .一般約定交易強勢方所在地人民法院為爭議管轄機構(gòu)，或者不

15、約定。三、合同附則4 一）審 法律適用對于涉外、涉港澳臺的合同，可約定為：本合同適用中國的法律， 即中華人民共和國的法律、 法律解釋、行政法規(guī)、 部門規(guī)章、 司法解釋、 地方性法規(guī)、 自治條例和單行條例、地方規(guī)章以及其他具有法律效力的規(guī)范性法律文件（但不含港澳臺立法機構(gòu)制訂或認可的法律法規(guī)） 。5 二）審 通知與送達1.審核合同糾紛協(xié)調(diào)聯(lián)絡方式、 機制是否存在引發(fā)相互扯皮的可能;6 .可在合同中約定專門對接人員、聯(lián)系方式以及合同標的物接收、驗收專業(yè)人員、聯(lián)系方式。（三）審 合同、文書間的效力位階 可約定 本合同與任何在合同簽訂之前產(chǎn)生的相關廣告、公告、信函、會議紀要或招投標、意向書等其他文件與

16、本合同發(fā)生沖突的，以本合同為準。（四）審 合同日期、有效期合同日期包括簽訂日期、生效日期。簽訂日期說明該合同從何年何月何日簽訂。 生效日期是指該合同從何年何月何日起生效。 生效日期表明合同效力的開始， 雙方當事人都要受合同規(guī)定的權(quán)利義務的約束。 有的附條件的合同往往也要有一個生效條件的產(chǎn)生日期， 合同才具有法律約束力。合同的有效期是指合同從其發(fā)生法律效力時起，到法律效力終止時的時間界限。 合同的有效期限不等于合同的履行期限。 合同有效期限可以先于合同的履行期限， 但終止時間必須與合同的履行期限一致， 當事人約定合同有效期限的長短， 應根據(jù)法律的規(guī)定和合同標的的實際情況決定。（五）審 文字審核措辭是否確切，單位是否標準，數(shù)字是否精確，是否有錯別字，字句是否有歧義，合同排版是否美觀、簡潔。第一次使用某個術語時需下定義。定義術語宜在該術語第一次出現(xiàn)的時候，這樣，有利于讀者更好地理解合同。對于審查合同排版，可參見國家行政機關公文格式 、 國家行政機關公文處理辦法等標準或法規(guī)。（六）審 公證合同需要申請公證的，應當在合同中明確規(guī)定公證條款。重大合同可以通過公證形式保證合同的合法有效， 從而避免或減少經(jīng)濟損失。（七）審 清潔文本建議在合同中寫明： 本合同正文為清潔打印文本， 如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協(xié)議。 合同正文中任