民事訴訟法學作業(yè)-1

1、民事訴訟法學作業(yè)-1民事訴訟法學作業(yè)1 一、名詞解釋1、民事訴訟：是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還要刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬于訴訟的范疇。2、民事訴訟法的基本原則：是在民事訴訟的整個過程中，或者在重要的訴訟階段，起指導(dǎo)作用的準則3、合議制度是指人民法院審判民事案件實行集體審理和評議的制度。4、默認管轄：是指地原告向無管轄權(quán)的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒有提出管轄異議且應(yīng)訴答辯，該法院對該案獲得管轄，也稱為應(yīng)訴管轄。5、當事人適格：當事人適格，又稱為正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應(yīng) 訴的資格。二、簡答題1、民事訴訟辨論原則和處分原則在訴訟中如何體現(xiàn)的？請舉例說明

2、。答：P15-182、簡述民事訴訟中的回避制度。答：指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時，退出本案的審理活動的一種制度，是為了保證案件公正審理而設(shè)立的。3、我國民事訴訟法中規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有哪些？答：1.因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，專屬不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。2.因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，專屬港口所在地人民法院管轄。3.因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地人民法院 管轄。三、論述題1、論述民事訴訟法的基本特任。答：1民事訴訟是一種當事人對立的結(jié)構(gòu)。2民事訴訟依靠國家強制力來解決民事糾紛。這體現(xiàn)在：（1）當原告向法院提起訴訟后，被告就

3、有義務(wù)應(yīng)訴，即被告應(yīng)訴的強制力。（2）法院做出的決定、裁定和判決，當事人必須服從，履行裁判所確定的決定或規(guī)定的義務(wù)。3從訴訟對象來看，民事訴訟解決的爭議是有關(guān)民事權(quán)利、義務(wù)的爭議。4民事訴訟是依照一定的法律規(guī)范，嚴格按照一定的法律規(guī)范，嚴格按照預(yù)訂的程序和方式進行的。2、論述民事訴訟與人民調(diào)解制度如何進行銜接？答：任何社會都有矛盾和糾紛。社會矛盾與糾紛是復(fù)雜的，因而解決的方式也是多樣的。在法治社會，解決糾紛的方式主要有兩種：一種是訴訟方式，即由人民法院進行審理和裁判，這是解決糾紛的最后一道屏障。二是訴訟外的方式，主要是采取各種類型的調(diào)解，即經(jīng)過法院外的第三者排解，說服教育，促使當事人達成協(xié)議，

4、解決糾紛。無論是訴訟方式和訴訟外的方式解決矛盾糾紛，都有一種解決糾紛的最好方式，即調(diào)解。建國后，我國經(jīng)過修改和制定相關(guān)法律，確立了人民調(diào)解和訴訟調(diào)解制度，同時注重兩項調(diào)解制度的有機結(jié)合。我國民事訴訟法規(guī)定，人民調(diào)解委員會是在基層人民政府和基層人民法院的指導(dǎo)下，調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。人民調(diào)解委員會調(diào)解民間糾紛，如有違背法律的，人民法院應(yīng)當予以糾正。這就從法律上肯定了基層人民法院對人民調(diào)解委員會的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督。人民調(diào)解與人民法院的審判關(guān)系密切，人民調(diào)解成效顯著的地方，人民法院的收案量就會相應(yīng)減少，特別是在基層，人民法院及其派出法庭與人民調(diào)解機構(gòu)相互配合，能夠有效解決糾紛，有利于人民法院減輕負

5、擔，保證司法資源的合理有效利用。在加強訴訟調(diào)解和人民調(diào)解銜接方面， 人民法院應(yīng)正確理順人民法院和人民調(diào)解的關(guān)系。根據(jù)我國法律規(guī)定，指導(dǎo)人民調(diào)解委員會的工作是人民法院的職責之一，在支持和指導(dǎo)人民調(diào)解工作中，人民法院要從思想和行動上做到 不缺位、不錯位、不越位 在強化訴訟調(diào)解與人民調(diào)解銜接方面，法院應(yīng)加強以下幾個方面的工 作：（一）法院 應(yīng)加強對人民調(diào)解員的培訓指導(dǎo)（二）法院應(yīng)建立調(diào)解員參與的庭前調(diào)解機制。（三）法院應(yīng)依法支持調(diào)解委員會開展工作。（四）法院應(yīng)完善訴訟調(diào)解與人民調(diào)解銜接的激勵機制。學作業(yè)2一、名詞解釋：1、必要共同訴訟：是指當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的是同一的，法院必須合一

6、審理并合一 判決的共同訴訟。社會關(guān)系。2、有獨立請求權(quán)第三人：有獨立請求權(quán)第三人是指對原、被告爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權(quán)，因 而起訴參 加到已開始的訴訟中來的人。我國民事訴訟法第五十六條第一款規(guī)定：對當事人雙方的訴訟標的，第三 人認為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。”3、無獨立請求權(quán)第三人：指在民事訴訟中，對原被告雙方爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權(quán)，但案件處 理的結(jié)果 可能同他有法律上的利害關(guān)系，而參加到已經(jīng)開始的訴訟中進行訴訟的人4、訴訟代表人：訴訟代表人，是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當事人推選出來，代表其利益實施 訴訟行為的人。5、公益訴訟： 是指非以維護自身民事權(quán)益，由特定的機

7、關(guān)、社會團體或個人提起，旨在維護社會公共 利益為目的追究民事責任的訴訟。二、簡述題：1、簡述普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別。答：普通共同訴訟：就是當事人一方或雙方為 2人以上，其訴訟標的是同一種類，人民法院認為可以合并審理的經(jīng)當事人同意而進行的共同訴訟。構(gòu)成條件：1、當事人一方或雙方為 2人以上。2、訴訟標的為同一種類，主要是指同一類型的民事法律關(guān)系，也就是說各個共同訴訟人與對方當事人爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)是相同的。3、法院認為可以合并審理。4、當事人同意合并審理。必要共同訴訟：是指，當事人一方或雙方為 2人以上并擁有共同的訴訟標的。其構(gòu)成條件如下：1、當事人一 方或雙方為2人以上。2、

8、當事人之間的訴訟標的是共同的，或者因為共同 訴訟人對于訴訟標的原先就存在的同時權(quán)利或義務(wù)；或因為同一事實或法律上的原因，共同訴訟人之間產(chǎn)生了共同的權(quán)利或義務(wù)。3、在訴訟中共同 訴訟人都參見訴訟，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人認可，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。2、舉例說明公益訴訟中受到限制適用的民事訴訟基本原則有哪些。3、簡述訴訟代理人的概念及分類：答：民事訴訟中的訴訟代理人， 是指根據(jù)法律規(guī)定或者當事人的授權(quán)，以被代理人的名義，為保護被代理人的民事權(quán)益，代替或者幫助被代理人實施訴訟行為的人。訴訟代理人分為兩種：法定代理人和委托代理人。三、論述題：試述第三人申請撤銷之訴制度的內(nèi)容。答：根據(jù)新民

9、事訴訟法第 56條新增的第三款規(guī)定，第三人撤銷之訴，即為第三人因不能歸責于本 人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害 其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法 院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào) 解書；訴訟請求不成立 的，駁回訴訟請求。由該規(guī)定可知，能夠提起第三人撤銷之訴的適格當事人既包 括有獨立請求權(quán)的第三人，亦 包括無獨立請求權(quán)的第三人。四、案例分析題：甲市市民李小寶常年居住在甲市的A區(qū)，其在甲市的 C區(qū)開了一家汽車修理鋪 .答：一

10、、1、以汽車修理鋪為被告。 2、ABCD 區(qū)都有管轄權(quán)。3、哪個法院立案受理了此案由哪個法院管轄。二、由有管轄權(quán)的法院的共同上級法院指定管轄法院。三、兩個以上人民法院如對管轄權(quán)有爭議，在爭議未解決前，任何一方人民法院均不得對案件作出判決。對搶 先作出判決的，上級人民法院應(yīng)當以違反程序為由撤銷其判決，并將案件移送或者指定其他人民法 院審理，或者由自己提審。作業(yè)3一、 名詞解釋1、證據(jù)的證明力：是指證據(jù)在證明案件事實方面所起的作用。所有的證據(jù)都具有證明案件事實的作用， 但 證據(jù)不同，其證明作用力的大小也有所不同，即證據(jù)證明力的強弱有所不同。2、證明標準： 是指法院在訴訟中認定案件事實所達到的證明程

11、度。3、舉證時限：是指在訴訟中，法律規(guī)定或法院指定的當事人能夠有效舉證的期限。4、先于執(zhí)行：是指人民法院在終局判決之前，為解決權(quán)利人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需，依法裁定義務(wù)人預(yù) 先履行一定數(shù)額的金錢或者財物等措施的制度。5、行為保全：是法院根據(jù)當事人或利害關(guān)系人的申請，為避免損失的發(fā)生或進一步擴大而對相關(guān)行為 采取的一種民事強制措施二、簡答題：1、簡述民事訴訟證據(jù)的分類：答：1書證2視聽資料3電子數(shù)據(jù)4證人證言5當事人陳述 6鑒定意見7物證8勘驗筆錄2舉證責任倒置適用的情形 答：1、實行過錯推定的侵權(quán)訴訟。如建筑物或其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物，懸掛物發(fā)生倒塌，脫落，墜落致人損害的侵權(quán)訴訟；因醫(yī)療糾

12、紛提起的訴訟。2、實行因果關(guān)系推定的侵權(quán)訴訟。如環(huán)境污染致?lián)p害的侵權(quán)訴訟；產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的侵權(quán)訴訟。3、難以收集證據(jù)，難以舉證的訴訟。如產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟。4、對方妨害舉證的訴訟。3、簡述如何界定訴訟中的自認？自認的法律效果如何？答：自認是指當事人一方承認對方當事人所主張的不利于自己的事實為真實明確表明其真實性的陳述。根據(jù)現(xiàn)有法律和司法解釋的規(guī)定，要構(gòu)成一項自認，必須具有以下三項條件：1.自認的主體只能是當事人；2.自認的內(nèi)容是承認對方當事人所主張的不利于己的事實為真實； 3.自認必須為明確的意思表示；4.自認適用范圍為那些與社會公共

13、利益無關(guān)的民事案件，主要適用于涉及財產(chǎn)問題的案件。涉及身份關(guān)系的案件不適用自認。民事訴訟法及民訴意見最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第六十七條規(guī)定在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。三、論述論述民事訴訟中的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度答：財產(chǎn)保全，指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當事人起訴后申請執(zhí)行前，為保證將來的判決能夠順 利進行，而對當事人的財產(chǎn)或爭議的標的物，采取限制其處分的強制措施。建立財產(chǎn)保全制度，可以防 止義務(wù)人隱 匿、轉(zhuǎn)移、揮霍其財產(chǎn)，逃避應(yīng)當履行的民事、經(jīng)濟義務(wù)，從而保證人民法院生效裁判的順 利進行

14、，維護當事 人的合法權(quán)益。先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據(jù)當事人的申請，裁定一方當事人預(yù)先付給另一方當事人一定數(shù)額的金錢或其他財務(wù)的法律制度。確立先予執(zhí)行制度有利于及時保護當事人的合法權(quán)益，許多國家的法律都規(guī)定了這一制度。四、案例分析答：法院不應(yīng)該以原告無法舉出錄像式證據(jù)駁回原告的訴訟請求，還可以有以下證據(jù)證明是王某做的1、最主要的物證：菜刀？既然是被告用刀切的，就一定有被告的指紋、掌紋。菜板，菜板上也應(yīng)該有被 告的部分掌紋。2、報案后，你報案其實不應(yīng)該以鄰里糾紛來報的，應(yīng)該以故意傷害或故意殺人未遂來報，要求警察局到現(xiàn)場收集證物，并出具檢測報告。3、你可以以因共同危險行為致人損害的侵權(quán)

15、訴訟，由實施危險 行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存 在因果關(guān)系承擔舉證責任；：，要求舉證倒置，讓對方舉證他沒有過錯。你是弱勢群體，除了找好一點的律師外，還有就是找法律援助了。作業(yè)4一、名詞解釋：1、訴權(quán)：是由訴的法律制度所確定的，賦予當事人進行訴訟的基本權(quán)利。2、訴訟標的：是訴訟構(gòu)成的要素之一，是指當事人之間因發(fā)生爭議，而請求人民法院作出裁判的法律關(guān) 系3、既判力：是指生效民事判決裁判的訴訟標的對雙方當事人和法院所具有的強制性通用力。4、法院調(diào)解：是當事人用于協(xié)商解決糾紛、結(jié)束訴訟、維護自己的合法權(quán)益，審結(jié)民事案件、經(jīng)濟糾紛 案件的制度。5、執(zhí)行和解：指在法院執(zhí)行過程中，雙方當事人經(jīng)過自愿協(xié)

16、商，達成協(xié)議，結(jié)束執(zhí)行程序的活動。二、簡答題：1、簡述簡易程序的特點和適用范圍:答：特點：1、起訴方式簡便 2、受理程序簡便 3、傳喚當事人、證人的方式簡便4、審判組織簡單 5、審理過 程簡便序6、審理期限較短適用范圍：1、結(jié)婚時間短，財產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當事人婚前就患有法律規(guī)定不準結(jié)婚的疾病 的離婚案件2、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費案件、撫養(yǎng)費案件和撫育費 案件3、確認和 變更收養(yǎng)關(guān)系、子女撫養(yǎng)關(guān)系，雙方爭議不大的案件4、借貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件 5、遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議金額不大的損害賠償案件6、事實清楚，責任明確，賠償金額不大的損害

17、賠償案 件7、事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點明確，訴爭焦點明確，訴 爭金額不大的其他案件。2、簡述二審程序與一審程序的區(qū)別：答：1、程序發(fā)生的原因不同。 2、審理的對象不同。3、適用程序不同。4、裁判效力不同。3、簡述法院調(diào)解的效力。1形式上的約束力 2實質(zhì)上的確定力 3形成力4執(zhí)行力4、執(zhí)行中止的法定事由：答：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行；（2）案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議；（3）作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔義務(wù)；（4）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人；（5）人民法院認為應(yīng)當中止執(zhí)行的其他情況。三、論述題： 試述民事再審程序 答：1、裁定再審，指人民法院對自查的再審案件、檢察院的抗訴案件、 當事人申請再審的案件，進行審查后，認為符合再審條件，做出裁定予以再審的訴訟行為。2、另行組成合議庭，再審案件的審判組織職能實行合議制。3、對再審案件的審判。人民法院適用再審程序?qū)徖碓賹彴讣r，基于人民法院行使審判監(jiān)督權(quán)和當事人行使訴訟權(quán)引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體與原審一樣；而基于人民檢察院抗訴引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體還應(yīng)當包括人民檢察院。四、案例分析題：案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽