第1章 國際貿(mào)易合同的簽訂

1、第一章第一章 國際貿(mào)易合同的簽訂國際貿(mào)易合同的簽訂E-mail: 第一節(jié)第一節(jié) 國際貿(mào)易的交易磋商國際貿(mào)易的交易磋商v 交易磋商的程序依次有四個(gè)環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤、接受。其中，發(fā)盤與接受是構(gòu)成進(jìn)出口有效合同的基本環(huán)節(jié)。出口商出口商進(jìn)口商進(jìn)口商詢盤發(fā)盤還盤接受v一、詢盤一、詢盤 詢盤(Inquiry)，又稱詢價(jià)，是指買方為了購進(jìn)貨物或賣方為了銷售貨物而向?qū)Ψ教岢鲇嘘P(guān)交易條件的詢問。多由買方發(fā)起，內(nèi)容包括價(jià)格、其他交易條件或要求對方做出發(fā)盤。詢盤是交易的起點(diǎn)，但其對雙方均無法律上的約束力。 v二、發(fā)盤二、發(fā)盤 發(fā)盤(Offer)，又稱報(bào)盤，在法律上稱為“要約”，是買方或賣方向?qū)Ψ教岢龈鞣N交易條

2、件，并愿意按照這些條件達(dá)成交易、訂立合同的一種肯定的表示。 發(fā)盤一般可采用書面和口頭兩種方式。書面發(fā)盤包括使用書信、電報(bào)、電傳、傳真和電子郵件等。口頭發(fā)盤一般是指電話報(bào)價(jià)。 v 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約(以下簡稱為公約)的規(guī)定，構(gòu)成一項(xiàng)有效的發(fā)盤必須具備下列四個(gè)條件： (1)發(fā)盤要有特定的受盤人，受盤人可以是一個(gè)，也可以是指定多個(gè)； (2)發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定； (3)必須表明發(fā)盤對發(fā)盤人有約束力； (4)發(fā)盤必須送達(dá)受盤人才能生效。v按照發(fā)盤人是否受發(fā)盤的約束，發(fā)盤分為實(shí)盤和虛盤。關(guān)于實(shí)盤：v1.構(gòu)成有效實(shí)盤的基本條件構(gòu)成有效實(shí)盤的基本條件 (1)一方愿意與另一方達(dá)成交易的肯定表示。

3、(2)實(shí)盤的內(nèi)容必須明確、完整和無保留。 (3)實(shí)盤必須送達(dá)到受盤人。 v2實(shí)盤的有效期限實(shí)盤的有效期限 (1)如果說發(fā)盤中明確規(guī)定了有效期限，受盤人必須在規(guī)定的期限內(nèi)接受才有效。一般規(guī)定具體的有效期限，發(fā)盤人采用以接受通知送達(dá)發(fā)盤人為準(zhǔn)的規(guī)定辦法。 (2)未明確規(guī)定具體的有效期限時(shí)應(yīng)理解為受盤人在“合理時(shí)間”(Reasonable Time)內(nèi)接受有效。為避免糾紛，一般不宜采用此種做法。 (3)口頭發(fā)盤必須立即接受。 v3發(fā)盤的撤銷發(fā)盤的撤銷(Revocation)與撤回與撤回(Withdraw) 撤回是指發(fā)盤尚未生效，發(fā)盤人采取行動(dòng)，阻止它的生效撤回是指發(fā)盤尚未生效，發(fā)盤人采取行動(dòng)，阻止它

4、的生效撤銷是指在發(fā)盤已生效后，發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤的效力撤銷是指在發(fā)盤已生效后，發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤的效力撤銷和撤回的區(qū)別：撤銷和撤回的區(qū)別：公約對發(fā)盤的規(guī)定“發(fā)盤在送達(dá)受盤人時(shí)生效?！?“一項(xiàng)發(fā)盤，即使是不可撤銷的，也可以撤回，如果撤回的通知在發(fā)盤到達(dá)受盤人之前或同時(shí)到達(dá)受盤人”。 根據(jù)根據(jù)公約公約，發(fā)盤可撤銷的情況：，發(fā)盤可撤銷的情況：發(fā)盤人撤銷的通知必須在受盤人發(fā)出接受通知之前傳達(dá)到受盤人。 發(fā)盤不可撤銷的兩種情況：發(fā)盤不可撤銷的兩種情況：發(fā)盤人注明了有效期，或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的。 受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已本著對該盤的信賴做出行動(dòng)。 v4實(shí)盤失效實(shí)盤

5、實(shí)效的情況：過期 拒絕 還盤 法律實(shí)施 人力不可抗拒的意外事故造成發(fā)盤的失效 v5.虛盤的特點(diǎn)虛盤的特點(diǎn) (1)內(nèi)容不明確肯定內(nèi)容不明確肯定 發(fā)盤內(nèi)容含混不清，沒有訂立合同的肯定表示。例如在發(fā)盤的時(shí)候加上“以現(xiàn)階段國際市場價(jià)為參考”、“參考價(jià)”等等。 (2)主要交易條件不完整主要交易條件不完整 發(fā)盤中未列出必須具備的主要交易條件，除非雙方對未列明的條件事前已經(jīng)約定或有習(xí)慣做法，否則屬于虛盤性質(zhì)。 (3)有保留條件有保留條件 發(fā)盤列明保留條件，例如“本報(bào)盤以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”、“報(bào)盤以我方貨未出售為準(zhǔn)”、“本報(bào)盤以我方申請到出口許可證為準(zhǔn)”等。 v三、還盤三、還盤 還盤(Counter-Offe

6、r)，又稱還價(jià)，是受盤人對發(fā)盤內(nèi)容不完全同意而提出修改或變更的表示。 還盤不是一筆交易達(dá)成協(xié)議所必須經(jīng)過的步驟，有些交易有時(shí)不經(jīng)過還盤即可達(dá)成協(xié)議，有些交易則要經(jīng)過往返多次還盤才能達(dá)成協(xié)議。對還盤進(jìn)行再還盤成為“反發(fā)盤”。 還盤的內(nèi)容不僅限于商品價(jià)格，還可就交易的其他條件提出修改意見。 v 四、四、 接受接受接受(Acceptance)，在法律上稱“承諾”，是買方或賣方無條件地同意對方在發(fā)盤中提出的各種交易條件，并愿意按照這些條件與對方達(dá)成交易、訂立合同的一種肯定的表示。構(gòu)成有效接受的三個(gè)條件：構(gòu)成有效接受的三個(gè)條件：接受必須由受盤人做出；接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符；接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)做出并

7、送達(dá)發(fā)盤人，受盤人表示接受要以口頭、書面或行動(dòng)的聲明形式向發(fā)盤人明確表示出來。 v接受應(yīng)注意的問題：接受應(yīng)注意的問題：v1接受必須是無條件的 所謂無條件是指受盤人對一項(xiàng)實(shí)盤無保留的同意，即接受的內(nèi)容必須同對方的實(shí)盤的各項(xiàng)條件嚴(yán)格一致。否則，在法律上不能構(gòu)成一項(xiàng)有效接受。v2接受必須在一項(xiàng)發(fā)盤的有效期限以內(nèi)表示接受必須在一項(xiàng)發(fā)盤的有效期限以內(nèi)表示 假使一項(xiàng)實(shí)盤規(guī)定了明確的具體的有效期限，受盤人只有在此期限內(nèi)表示接受才有效。假使一項(xiàng)實(shí)盤未規(guī)定具體的有效期限，根據(jù)國際貿(mào)易習(xí)慣，也應(yīng)在“合理時(shí)間”內(nèi)表示接受才有效。 v3接受必須由合法的受盤人表示接受必須由合法的受盤人表示v4. 接受必須用一定方式表示

8、出來接受必須用一定方式表示出來 接受應(yīng)由受盤人采用聲明或做出實(shí)際行動(dòng)的方式表示，并且這種表示傳達(dá)給發(fā)盤人才能生效；默認(rèn)或沒有做出實(shí)際行動(dòng)本身不構(gòu)成接受。 聲明是指用口頭或書面文字表達(dá)接受的意思。 做出實(shí)際行動(dòng)是指根據(jù)該項(xiàng)發(fā)盤的意思或依照當(dāng)事人之間已經(jīng)確立的習(xí)慣做法或慣例所做出的行動(dòng)。 第二節(jié)第二節(jié) 國際貿(mào)易合同的簽訂國際貿(mào)易合同的簽訂v一、合同的成立一、合同的成立 (一一)合同成立的時(shí)間合同成立的時(shí)間根據(jù)公約的規(guī)定，受盤人接受發(fā)盤并在發(fā)盤有效期內(nèi)將接受送達(dá)發(fā)盤人，合同即告成立。但在實(shí)際業(yè)務(wù)中，合同成立的時(shí)間以訂約時(shí)合同上寫明的日期或以收到對方確認(rèn)書的日期為準(zhǔn)，即在簽訂書面合同時(shí)買賣雙方的合同關(guān)

9、系確立。v(二二)合同有效成立的條件合同有效成立的條件 1合同當(dāng)事人必須具有簽訂合同的行為能力合同當(dāng)事人必須具有簽訂合同的行為能力 2合同必須有對價(jià)或約因合同必須有對價(jià)或約因 3合同的標(biāo)的或內(nèi)容必須合法合同的標(biāo)的或內(nèi)容必須合法 4合同必須符合法律規(guī)定的形式合同必須符合法律規(guī)定的形式 5合同當(dāng)事人的意思表達(dá)必須真實(shí)合同當(dāng)事人的意思表達(dá)必須真實(shí)v二、書面合同的簽訂二、書面合同的簽訂 (一一)書面合同的作用書面合同的作用 作為合同成立的證據(jù) 作為履行合同的依據(jù) 作為合同生效的條件v(二二)書面合同的形式書面合同的形式 公約對貨物買賣合同的書面形式，沒有特定的限制。買賣雙方可以采取正式合同、銷售確認(rèn)書

10、、協(xié)議書、備忘錄、訂單和委托書等形式。在我國對外貿(mào)易中，主要使用合同和銷售確認(rèn)書兩種形式。v(三三)書面合同的內(nèi)容書面合同的內(nèi)容 書面合同的內(nèi)容通常包括約首、基本條款和約尾三個(gè)組成部分。約首約首約首是合同的序言部分，一般包括合同名稱、合同編號、締約雙方的名稱和地址、電報(bào)掛號、電話傳真號碼等內(nèi)容。此外，在合同序言部分還常常寫明雙方訂立合同的意愿和執(zhí)行合同的保證，對買賣雙方都具有約束力?；緱l款基本條款是合同的正文部分，具體列明各項(xiàng)交易條件，其中包括品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、包裝、價(jià)格、交貨時(shí)間與地點(diǎn)、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、支付、檢驗(yàn)、索賠、不可抗力和仲裁等條款。這些條款也是交易磋商的主要內(nèi)容，體現(xiàn)了買賣雙方的

11、權(quán)利和義務(wù)。約尾約尾約尾一般包括合同的份數(shù)、使用的文字及其效力、訂約時(shí)間和地點(diǎn)、合同生效的時(shí)間及雙方當(dāng)事人的簽字蓋章等內(nèi)容。一、合同名稱一、合同名稱二、約首二、約首（一）簽約日期（一）簽約日期 （二）簽約地點(diǎn)（二）簽約地點(diǎn)（三）合同當(dāng)事人（三）合同當(dāng)事人（四）簽約緣由（四）簽約緣由三、基本條款三、基本條款（一）品名、品質(zhì)（一）品名、品質(zhì)（二）數(shù)量（二）數(shù)量（三）包裝（三）包裝（四）價(jià)格（四）價(jià)格（五）運(yùn)輸（五）運(yùn)輸（六）保險(xiǎn)（六）保險(xiǎn)（七）支付方式（七）支付方式（八）檢驗(yàn)（八）檢驗(yàn)（九）索賠（九）索賠（十）不可抗力（十）不可抗力（十一）仲裁（十一）仲裁四、約尾四、約尾v三、對進(jìn)出口貿(mào)易合同的審核要點(diǎn)三、對進(jìn)出口貿(mào)易合同的審核要點(diǎn) 1. 進(jìn)出口貿(mào)易合同的形式和格式，如果是由外商提供的，必須逐項(xiàng)審查其政治性、合法性、真實(shí)性和可操