羅馬法精神在中國的復(fù)興

1、羅馬法精神在中國的復(fù)興歐洲大陸國家14 16世紀(jì)時(shí)出現(xiàn)了三R現(xiàn)象：一是文藝復(fù)興(Renaissance); 一是宗教改革(Religion Reform )； 一是羅馬法復(fù)興(Recovery of RomarLaW)。三個(gè)方面雖然不同，但集中一點(diǎn)是人文主義的勝利。 人的價(jià)值、 人的權(quán)利、人的自由得到了承認(rèn)和解放。隨著中國社會主義市場經(jīng)濟(jì)改革的發(fā)展，中國的法律制度和法律觀念也發(fā)生了 重大變化。從某種意義上可以說是羅馬法精神在中國的復(fù)興，私法精神在中國的復(fù)興，人文主義在中國的復(fù)興。從另一個(gè)角度來看，也可以說市場經(jīng)濟(jì)的建立和 發(fā)展也必然要求羅馬法精神的復(fù)興，當(dāng)然絕不可能是兩千年前西方古典法律制度

2、在中國的重現(xiàn)和恢復(fù)。那么，應(yīng)當(dāng)怎樣來理解和認(rèn)識羅馬法精神在中國的復(fù)興 呢？-、從意志本位到規(guī)律本位自市場經(jīng)濟(jì)理論提出后，人們越來越認(rèn)識到市場經(jīng)濟(jì)的法律應(yīng)當(dāng)首先體現(xiàn)市場 經(jīng)濟(jì)的規(guī)律，而不只是體現(xiàn)立法者的意志。離開市場經(jīng)濟(jì)的自身規(guī)律來人為地依 照立法者的愿望而制定出的法律， 必然會不利于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。過去我們強(qiáng)調(diào) 法是統(tǒng)治階級意志表現(xiàn)，在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中造成了違背經(jīng)濟(jì)規(guī)律的惡果， 足以引起教 訓(xùn)I。還市場經(jīng)濟(jì)法律以其客觀自身規(guī)律的本性，這是市場經(jīng)濟(jì)法律的第一要義。 而把法律看作是客觀自身規(guī)律表現(xiàn)的觀念，就體現(xiàn)了羅馬法中自然法的精神。彼彳惠羅彭梵得(Pietro Bonfante )在他的羅馬法教科書(

3、Istituzioni di Dritto Romano )中說：“自然法是指不是為體現(xiàn)立法者意志而產(chǎn)生的法,而市民法卻是至少部分表現(xiàn)為立法者的任意創(chuàng)制的法。,法是意識和社會需要的產(chǎn)物，它本應(yīng)總是同它們相符合。許多規(guī)范和法律制度準(zhǔn)確地符合其目的并同 它相溶合，因?yàn)樗鼈冎徊贿^是這一目的的法律確認(rèn)；但是，也有許多規(guī)范和制度并不如此，或者是因?yàn)樗鼈円殃惻f過時(shí)，或者是因?yàn)榱⒎ㄕ咚莆盏氖侄尾煌晟啤?前一類規(guī)范由于立法者未施加任何主動作用，因而確實(shí)像是自然的產(chǎn)物，并且被稱為自然法；而第二種規(guī)范則為市民法。前者同正義 和公正,永遠(yuǎn)相符合； 后者則并非總是這樣?！?*1這段話對我們很有啟示。中國今天許多的市

4、場經(jīng)濟(jì) 法律雖然不能說完全類似彭梵得所說的“立法者未施加任何主動作用”的法律規(guī) 范，但卻完全可以說是體現(xiàn)了以反映客觀規(guī)律為主。它和另一類主要體現(xiàn)立法者 意志的法律是有所不同的。.法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)主觀性，還是客觀性，還是主觀性和客觀性的結(jié)合？在市場經(jīng)濟(jì)觀 念提出之前，中國法學(xué)界大多認(rèn)為法的主觀性是絕對的，忽略了或者說不必論及它的客觀性。從英文來看Law,既包含法律，又包含自然規(guī)律的意思；俄文中的 3 a K 0 H也是同時(shí)包含法律和規(guī)律兩個(gè)意思；中文的“法律”與“規(guī)律”同時(shí) 包含了 “律”這一漢字，這不能說僅僅是一種巧合。至少可以認(rèn)為作為立法者制 定的法律是與客觀規(guī)律不能截然分開，法律精神就其實(shí)質(zhì)來看

5、就是主觀性和客觀 性的統(tǒng)一。但在不同領(lǐng)域中，它所體現(xiàn)的客觀性一一社會經(jīng)濟(jì)規(guī)律性是有所不同的。過去人們常常認(rèn)為，自然法在羅馬法中只指人和動物之間共同性質(zhì)的一些法則， 即“萬物本性”。例如在所有權(quán)關(guān)系中的先占原則，在男女關(guān)系中的自然焙姻等， 但是，實(shí)際上“有很多貿(mào)易性制度如讓渡、買賣等等也被羅馬人稱為自然法制度， 而它們依然是人類所獨(dú)有的?！?*2 1992年通過的中華人民共和國海商法就 是一部極具海商慣例共性的法律。羅馬皇帝曾有何名言：“朕誠為陸上之主，但海法乃海上之王?！笨梢姡实劭梢砸勒兆约旱囊庵局贫ㄒ徊拷y(tǒng)率臣民的法律， 但他卻不能任意制定一部海商法。海商法體現(xiàn)的是各國人民海商貿(mào)易慣例及客觀

6、 法精神，不是哪位皇帝制定出來的。自然法和萬民法有許多相同之處，甚至不少羅馬法學(xué)家視萬民法與自然法為同 一概念。萬民法和自然法必然要包括世界各民族法律中共同的東西。古羅馬流行的觀念是：他們的法律制度由兩種元素組成，一半受其特有的法律支配，一半受 人類共同的法律支配。這對我們今天也有很大啟示。市場經(jīng)濟(jì)的法律是超越一個(gè) 國家界限的，市場已經(jīng)不是一個(gè)民族所能局限的，如公司法、證券法、票據(jù)法、 期貨交易法等。這些法律所體現(xiàn)的自然法精神就是各國這類法律之間的共同規(guī)律 性。我們必須研究市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律規(guī)范中哪些是各國法律共同性的東西，哪些是中國所特有的東西。我們也必須肯定，市場經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范的主導(dǎo)方面應(yīng)是共同性

7、的 東西，亦即客觀規(guī)律性東西。體現(xiàn)規(guī)律性的法律規(guī)范是具有長期、 穩(wěn)定性的，而單純體現(xiàn)立法者意志的法律 規(guī)范則往往是極易變動的，通常是隨著立法者的改變或立法者意志的改變而改變。 羅馬法中的自然法既然是自然（社會）現(xiàn)象的法律表現(xiàn)，所以它應(yīng)是不可輕易變 動的。當(dāng)然，從市場交換和交易的法律來看，不可能有萬古不變的規(guī)則，那種“絕 對性”是從自然法的精神來分析，并不代表客觀現(xiàn)實(shí)。但我們過去法律規(guī)范變化 過于頻繁的現(xiàn)象不能不引起注意。 試問，市場交易中買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)以及 買賣關(guān)系的一些基本規(guī)范從羅馬法到今天的兩千多年中又有哪些根本突破呢？我們過去曾經(jīng)突破了，不是又要改過來嗎？所以，今天要制訂一部統(tǒng)一的

8、、包括 各種具體合同規(guī)范的合同法，也必須體現(xiàn)這種長期穩(wěn)定的規(guī)律性東西。法的權(quán)威性來自它的穩(wěn)定性。只有反映客觀規(guī)律性的東西才是正確的。羅馬法著名學(xué)者保羅給自然法下的定 義是“永遠(yuǎn)是公正和善良的東西” *3,就是這個(gè)意思。市場經(jīng)濟(jì)法律中違背客 觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律準(zhǔn)則絕不可能是正確， 絕不能代表正義，因此，在實(shí)施過程中 必然要碰壁。市場經(jīng)濟(jì)給我們提出了這樣一個(gè)新的觀念： 法律應(yīng)當(dāng)是公平正義的 體現(xiàn)，而不僅僅是統(tǒng)治者手中的工具和武器。二、從國家到社會長期以來我們在無產(chǎn)階級專政國家政府和絕對計(jì)劃經(jīng)濟(jì)機(jī)制下形成了一種國 家至上、國家中心、國家意志決定一切、國家統(tǒng)籌一切的國家本位觀念。這樣就 把社會看作是國家

9、附屬物，社會缺乏自身的獨(dú)立性，社會生活的一切方面都要有 國家的干預(yù)。強(qiáng)大的、無孔不久的國家干預(yù)就是長期以來我國社會經(jīng)濟(jì)生活的寫 照。只承認(rèn)公法的存在和不承認(rèn)私法存在的理論基礎(chǔ)就是國家本位觀念。公法和私法的劃分源自羅馬法。嚴(yán)格說來，羅馬公法中“公”是“一個(gè)介于國 家和社會之間的概念"。*4那時(shí)候的公法范圍也只是“見之于宗教事務(wù)、宗教機(jī) 構(gòu)和國家管理機(jī)構(gòu)之中”。*5所以，羅馬法只是提出了公法和私法的劃分， 但對 于公法、私法存在的客觀基礎(chǔ)還缺乏深入的分析， 因?yàn)槟菚r(shí)國家和社會的分離還 不深刻、不明顯。羅馬是一個(gè)強(qiáng)大的國家，而市民社會卻還未能充分發(fā)展。Civitas 一詞在中文是多義的，它

10、同時(shí)含有國家、城邦、民族、社會的意思。在當(dāng)時(shí)的社 會發(fā)展階段，還難以有政治國家和市民社會的嚴(yán)格劃分。但是，有的學(xué)者在分析羅馬社會時(shí)曾說過： 羅馬屬于市民社會，而古日耳曼則 未經(jīng)歷市民社會?？梢赃@樣理解：古日耳曼當(dāng)時(shí)作為蠻族部落經(jīng)濟(jì)，不是靠交換， 而是靠戰(zhàn)爭，直接借助國家機(jī)器。而羅馬社會則充分借助于商品交換這種手段， 不是直接借助于國家機(jī)器。從這個(gè)意義上又可以說，羅馬社會是最早形成的市民 社會，而后來的資本主義社會則是發(fā)達(dá)的市民社會。 在今天的中國，當(dāng)市場經(jīng)濟(jì) 已經(jīng)作為肯定的經(jīng)濟(jì)模式和目標(biāo)提出來之后， 一些法學(xué)家、經(jīng)濟(jì)學(xué)家和社會學(xué)家 就嚴(yán)肅認(rèn)真地開始中國市民社會的研究。法學(xué)界提出市民社會和政治國

11、家劃分的目的是要論證私法存在的基礎(chǔ)是市民 社會，而不是私有制；公法存在的基礎(chǔ)是政治國家，而不是公有制。長期以來許 多法學(xué)家都認(rèn)為，在生產(chǎn)資料公有制的國家，沒有“公法”和“私法”之分。甚 至有些學(xué)者主張，在生產(chǎn)資料公有制的國家，一切法律都屬于“公法”范圍。應(yīng) 該說，公法和私法是相對應(yīng)而存在的?！八椒ā奔热灰呀?jīng)消滅了，哪里還有什么 單獨(dú)存在的“公法”呢？作為社會主義國家否定公法、 私法劃分的重要根據(jù)是法 學(xué)界普遍引用的列寧關(guān)于不承認(rèn)任何“私法”的論述。經(jīng)過仔細(xì)分析研究，列但 不承認(rèn)有任何私營經(jīng)濟(jì)關(guān)系可以不受國家法寧原話中即指可以承認(rèn)私營經(jīng)濟(jì)， 律的干預(yù)。顯然這里談的不是公法和私法的劃分問題。 所以

12、1987年新出版的列 寧全集中文譯本已將原來的“私法” 一詞改為“私的”二字。不可否認(rèn)，在今天再討論公法和私法的劃分， 不僅為時(shí)過晚，似乎它的局限性 也更明顯了。但在今天的中國重談這一主題仍有很重要的現(xiàn)實(shí)意義，這不僅因?yàn)樗氖陙砦覀円磺幸試覟楸疚坏墓ň駶B透了整個(gè)法學(xué)領(lǐng)域，而且也因?yàn)橹袊那陙碛忻魑挠涊d的歷史中始終是以刑法為本，根本不存在什么私法精神。 我們要發(fā)揚(yáng)私法精神就是要補(bǔ)足歷史所缺的這一頁。羅馬法精神就是私法精神， 羅馬法精神在中國的復(fù)興也可以說是恢復(fù)和發(fā)揚(yáng)人類社會不可缺少的私法精神。中國正在積極創(chuàng)立現(xiàn)代制度，而作為現(xiàn)代基本形式的公司的一個(gè)重要特征就是 “自治”。不賦予真正獨(dú)立法

13、人地位，不擺脫政府部門的行政干預(yù)和控制，不改 變從屬于上級行政主管部門的地位，就沒有現(xiàn)代可言！市場經(jīng)濟(jì)必須以權(quán)利自主、 自治、契約自由為它的三塊法律基石。公權(quán)主要體現(xiàn)在權(quán)力，而私權(quán)主要體現(xiàn)為權(quán)利。我們要論證公法的基礎(chǔ)是政治 國家，也就是說公權(quán)的來源是政治國家的權(quán)力， 我們要論證私法的基礎(chǔ)是市民社 會，無非要說明私權(quán)的基礎(chǔ)是平等市民。 從這個(gè)意義上可以絕對地說，私法是建 構(gòu)在權(quán)利本位基礎(chǔ)上的。要承認(rèn)私法的存在必須承認(rèn)私法領(lǐng)域中權(quán)利是核心，權(quán) 利是目的，權(quán)利是動力。義務(wù)只能具有依從地位。任何私法中義務(wù)的履行都是為 了實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。而權(quán)利總是與其主體一人（自然人、法人）分不開的。沒有無主 體的權(quán)利，也

14、沒有無權(quán)利的主體。權(quán)利本位也就是人本位，主體本位。在人法、 物法、債法的分類中絕不應(yīng)忽視人法的基礎(chǔ)地位。 在市場經(jīng)濟(jì)中主體形態(tài)的多樣 化更使我們認(rèn)識到：不賦予市場經(jīng)濟(jì)主體以應(yīng)有的資格和地位， 其它法律的作用 就會黯然失色。公法和私法的溶合全面地講應(yīng)該包含兩個(gè)內(nèi)容：一方面，國家干預(yù)的面越來越廣，絕對不受國家干預(yù)的私法領(lǐng)域已經(jīng)不存在了。經(jīng)濟(jì)法、社會法的出現(xiàn)恰恰是這種溶合的典型表現(xiàn)，從這一意義上說是私法公法化了。 另一方面，私法精神不 斷地向公法滲透。私法的自由、平等、人權(quán)的精神越來越多地體現(xiàn)在公法領(lǐng)域中。 從這一意義上又可以說是公法私法化了。我們不能只強(qiáng)調(diào)前者而忽視后者。所以， 羅馬私法精神的復(fù)興

15、也包括它在公法領(lǐng)域所體現(xiàn)的精神。三、從身份到契約梅因在他的名著古代法中所說的“從身份到契約”是對從古代法到現(xiàn)代法 發(fā)展過程的高度抽象概括。其實(shí)，更準(zhǔn)確些說，羅馬法自身發(fā)展的歷史也是一部 “從身份到契約”的發(fā)展史。梅因在這部著作中還寫道：“羅馬自然法和市它對人類文明所作最大貢獻(xiàn)就在于的重視，個(gè)人民法主要不同之處在于它對. 把個(gè)人從古代社會的權(quán)威中解放出來?！?*6羅馬法的發(fā)展歷中就是不斷地以個(gè) 人本位代替古代家族本位的歷史，擺脫家族權(quán)威的束縛而樹立個(gè)人權(quán)利、走向權(quán) 利平等的歷史。羅馬社會是一個(gè)奴隸社會，本來是權(quán)利最不平等，但卻產(chǎn)生了最 能體現(xiàn)權(quán)利平等精神的私法來，其原因在于它的雙重性：契約法是自

16、由民之間的 平等交易，而以家父權(quán)為核心的家族法則充滿了不平等。 體現(xiàn)自然法精神的萬民 法則不受家父權(quán)這種家族制度的約束， 羅馬法中市民法與萬民法溶合的過程， 也 就是市民法的家庭本位讓位于個(gè)人本位的過程。 正是在這個(gè)意義上可以說，羅馬 法自身就是一個(gè)從“身份到契約”的過程。如果說羅馬自然法對人類文明所作最大貢獻(xiàn)就在于 “把個(gè)人從古代社會的權(quán)威 中解放出來”的話，那么我們今天也可以說，羅馬法精神恢復(fù)的一個(gè)重要標(biāo)志就 是把人（包括個(gè)人、法人）從身份地位的不平等中解放出來。這依然是“從身份 到契約”的重演。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，生產(chǎn)者和的先天地位是不平等的，不同所 有制的有著不同的法律調(diào)整，享有不同的權(quán)

17、利和義務(wù)，承受著不同的政策待遇和 社會負(fù)擔(dān)，這無異于新的“身份”和“等級”。市場經(jīng)濟(jì)立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)“身份” 平等的精神，“身份平等”就是真正的契約精神。眾所周知，羅馬法對公法和私 法規(guī)范的性質(zhì)有著名的論述：“公法的規(guī)范不得由個(gè)人之間協(xié)議而變更”，而私法 的原則是“協(xié)議就是法律”（即私法規(guī)范可以由私人的協(xié)議變更）。提倡私法精神 就是要在中國調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)的法律中，特別是在契約法律中規(guī)定一定數(shù)量的任意 性規(guī)范。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)機(jī)制下，契約的訂立以及其內(nèi)容均屬于公法和強(qiáng)制性規(guī)范范 圍。如果契約法規(guī)定的越詳盡并且都屬于強(qiáng)制性規(guī)范， 那么就無異于國家在替當(dāng) 事人訂立合同，其效果恰恰是走向反面。因此，我們正在制訂的

18、統(tǒng)一合同法的一 個(gè)重要精神就是要恢復(fù)任意性規(guī)范的一定地位。1992年通過的海商法第6章“船舶租用合同”的“一般規(guī)定”中明確指出“本章關(guān)于出租人和承租人之間 權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定，僅在船舶租用合同沒有約定或者沒有不同約定時(shí)適用。”這是中國契約法中首次以鮮明的任意性規(guī)范形式表示出來的條款，因此具有重要意義。羅馬法有關(guān)嚴(yán)格訴訟和善意訴訟的區(qū)別正是在契約法和任意性規(guī)范基礎(chǔ)上產(chǎn) 生的。相當(dāng)多的契約，尤其是諾成契約屬于善意訴訟。在發(fā)生這些契約糾紛時(shí)， 不僅憑契約條款，而且還要按善意（誠實(shí)）的原則進(jìn)行給付，因此，審判員可以 不拘泥于契約條款的文字，他有一定的“自由裁量權(quán)”。而有些契約屬于嚴(yán)正訴 訟，在發(fā)生糾紛時(shí)

19、，債務(wù)人必須嚴(yán)格按照契約的條款進(jìn)行給付， 審判員也只能嚴(yán) 格按契約的約定文字進(jìn)行判決，他沒有“自由裁量權(quán)”。這個(gè)問題在中國市場經(jīng) 濟(jì)的今天也仍有現(xiàn)實(shí)意義。過去相當(dāng)長時(shí)間內(nèi)對于契約糾紛，法官的自由裁量權(quán) 今天又有一些法常常不顧協(xié)議約定由法官以公平合理為理由而加以改變。大大， 官以嚴(yán)格的執(zhí)行契約條款為理由，對這些條款中不合理的部分也不敢加以改變。 因此，如何把羅馬法中解決契約糾紛的兩種不同原則在中國司法中加以體現(xiàn)，具有現(xiàn)實(shí)意義。四、從經(jīng)驗(yàn)到理性羅馬法是法典化的體系，為后世法典編纂的楷模，羅馬法的法典編纂及其理論 體系是以高度的理性思維為其基礎(chǔ)的。馬克思在他的黑格爾法哲學(xué)批判一書 中說：“羅馬人是獨(dú)

20、立自主的私有財(cái)產(chǎn)的唯理論者?！薄捌鋵?shí)是羅馬人最先制定了 私有財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，抽象的權(quán)利，抽象人格權(quán)利?！薄傲_馬人主要興趣是發(fā)展和規(guī)定 那些作為私有財(cái)產(chǎn)的抽象關(guān)系的關(guān)系?！绷_馬人對私法的貢獻(xiàn)就在于他們對私法 權(quán)利的高度抽象和理論思想。無論古今中外，立法者都要有兩個(gè)立足點(diǎn)：一個(gè)是立足于社會實(shí)際，一個(gè)是立 足于理性抽象。偏廢、忽略哪一個(gè)方面都不行。每一個(gè)法律條文都是針對解決現(xiàn) 實(shí)社會問題而寫的，因此它不能脫離實(shí)際；另一方面，每一個(gè)法律條文又都是行 為規(guī)范的高度的理性概括的結(jié)晶。羅馬法精神中的理性主義首先表現(xiàn)為法典化。法典自身就是高度理性的體現(xiàn)。 法國民法典、德國民法典都繼承和發(fā)揚(yáng)了這一精神。中國是屬于大

21、陸法系國家， 社會制度的不同雖然構(gòu)成了法典化的形式和內(nèi)容的一些獨(dú)特之處，但不能否認(rèn)中國自重視立法的作用以來，其軌跡是沿著法典化的道路前進(jìn)的。 立法是以經(jīng)驗(yàn)為 先導(dǎo)，還是以理性為先導(dǎo)，在中國并不是一個(gè)已經(jīng)完全解決了的問題?！爸挥薪?jīng)驗(yàn)充足之后才能立法”“立法不能超前”，曾經(jīng)是不少人振振有詞的立法指導(dǎo)思想。 在這種思想指導(dǎo)下，1986年的民法通則只能按廠長負(fù)責(zé)制寫法人的法定代 表人，而無法寫入被后來公司法所證明甚為必要的法人機(jī)關(guān)；只能寫進(jìn)籠統(tǒng)的抵 押權(quán)，而無法寫入被今天起草證明甚為必要的抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)的分離。其實(shí)，我們有理性主義作指導(dǎo)的話，完全可以不必有稍后不久的立法便突破 民法通則規(guī) 定的不正常作法

22、。中國民法的法典化走過了崎嶇的道路，50年代和60年代兩次法典化立法嘗試 都以無結(jié)果而告終。80年代初開始的第三次起草工作也只能以一個(gè)“通則”的 頒布而結(jié)束。是不是中國現(xiàn)今社會根本不存在制定一部完整法典的可能性呢？當(dāng) 然不是。中國立法者高度重視立法的計(jì)劃性，制定了八屆人大5年（1993年1998 年）任期內(nèi)擬通過的152項(xiàng)法律名單。其中有一些是重要的民事單行立法， 如物 權(quán)法、合同法、擔(dān)保法、經(jīng)紀(jì)人法、合伙法等?？梢哉f，立法計(jì)劃是立法理性主 義的體現(xiàn)，但并不是主要的表現(xiàn)。更重要的是，立法內(nèi)在體系化的思考和設(shè)計(jì)。 缺乏立法完整體系的基礎(chǔ)，仍然沒有擺脫立法中的“摸著石頭過河”或“成熟一 個(gè)制定一個(gè)

23、”的舊思路?？梢?，從經(jīng)驗(yàn)走向理性，仍是擺在中國立法，尤其.是民事立法面前的一個(gè)值得深思的問題。 羅馬法中的理性主義還表現(xiàn)為法律制度 的高度抽象概括，而沒有抽象概括就沒有理論。羅馬法中的債的制度、物權(quán)制度、 人格權(quán)制度就是這種高度抽象概括的表現(xiàn)。羅馬法所創(chuàng)造的一些制度歷經(jīng)二千余 年依然顛撲不破，只能說明它是建筑在極為堅(jiān)實(shí)的理論基石上的。 中國現(xiàn)今立法 的一個(gè)問題是：往往容易就一時(shí)一事而作出規(guī)定，有時(shí)不到十年就失去了意義， 這雖然和社會經(jīng)濟(jì)的變化劇烈有關(guān)，但不能不認(rèn)為也和立法缺乏深層次的理論研 有關(guān)。“重實(shí)踐、輕理論”是立法的一個(gè)深層病害。我們應(yīng)該從羅馬法的理性精 神及其成就中得到一些啟示。羅馬法

24、中的理性主義還表現(xiàn)為重視法學(xué)家的作用。 在羅馬法發(fā)展的歷史中，它 的最輝煌的階段恰恰是著名法學(xué)家輩出的階段， 也是他們在法律舞臺大顯身手的 階段。羅馬法衰亡的過程也同時(shí)就是羅馬法學(xué)衰亡的過程。在羅馬鼎盛時(shí)期，法學(xué)家就是皇帝立法文件的起草者，從奧古斯都大帝開始，賦予某些著名法學(xué)家以 “法律解答權(quán)”。曾經(jīng)宣布五大法學(xué)家的解答和著作具有法律效力。五大法學(xué)家對同一問題意見不一致時(shí)，以多數(shù)意見為準(zhǔn)；如不同意見雙方人數(shù)相等，則以帕比尼安(Papinianus )的意見為準(zhǔn)，如果帕比尼安未發(fā)表意見時(shí)，則由法官自由 裁量決定。帝國后期羅馬法學(xué)家的主要活動僅限于舉辦法學(xué)教育和整理編纂法典 工作?？梢缘贸鼋Y(jié)論說，

25、羅馬法中的理性主義在很大程度上是依靠和取決于羅馬 法學(xué)家的努力。中國立法中理性主義的增強(qiáng)也是和法學(xué)家更多地參與立法活動分不開的。有些法律是委托法學(xué)家起草的，其他則是反復(fù)聽取法學(xué)家的意見。當(dāng)然，法學(xué)家也有 他們的局限性。像羅馬法那樣甚至可以把著名法學(xué)家的著作視為法律依據(jù)，在今天的法制社會中是不可仿效的，但在中國的政治和立法活動中，法學(xué)家的地位仍 是一個(gè)需待解決的問題。沒有法學(xué)家的地位和作用的提高，就不能真正實(shí)現(xiàn)立法 從經(jīng)驗(yàn)到理性的迅速轉(zhuǎn)換過程。注釋：羅馬法教科書，黃風(fēng)譯，中國政法大學(xué)出版社19921，意彼德羅彭梵得: 年版，第1314頁。意彼德羅彭梵得 意彼德羅彭梵得 意彼德羅彭梵得2 ,3 ,

26、4 ,5 ,羅馬法教科書，第15頁 羅馬法教科書，第15頁羅馬法教科書，第9頁。民法大全選譯正義和法，黃風(fēng)譯，中國政法大學(xué)出版社1992年版，第35頁。6 ,梅因：古代法。中國政法大學(xué)江平I II II II II II II II 11 11 11 II II II 11 II 11 II II II 11 11 11 II I 25.洗澡時(shí)淋浴溫暖而舒適的室內(nèi)溫人的體溫是 39 C度是C D.80c 6.下列溫度值最接C, 溫度計(jì)的工作原理是利用液體的熱脹冷縮O.攝氏溫度規(guī)定，在標(biāo)準(zhǔn)大氣壓下，沸水的溫度為近實(shí)際的是 A.120C.讓人感覺 B.100.健C晨，草葉上出現(xiàn)的晶瑩剔透的露珠屬于

27、固態(tài)變?yōu)橐簯B(tài)康成年現(xiàn)象.曬在太陽下的濕衣服變干是氣態(tài)變?yōu)橐簯B(tài)精很快現(xiàn)象.擦在皮膚上的酒變干是液態(tài)變?yōu)闅鈶B(tài) C.90現(xiàn)象.初冬樹上的霜是液態(tài)變?yōu)楣虘B(tài)現(xiàn)象.下面是四位同學(xué)用溫度計(jì)測水溫的實(shí)驗(yàn)操作過程，其中正確的是所示方）4.在測量水的溫度時(shí)，甲、乙、丙三位同學(xué)按如圖法讀數(shù)，正確的是乙接近.下列溫度最 23 C的是_,.人體的正常體水的溫溫.北方冬季的平均人感覺氣溫.讓溫暖、舒適的房間溫化。下度.冰水混合物的溫 度.當(dāng)溫度發(fā)生變化時(shí)，物質(zhì)的狀態(tài)通常會發(fā)生變列現(xiàn)象中物態(tài)變化判斷正確的是度是_42_,初秋的早 II Illi I II II Illi II II 1111 制成的.在使用 該溫度計(jì)測量物

28、體溫度時(shí)，可以離開被測物體讀數(shù)10.物質(zhì)通常有三種狀態(tài)：固態(tài)、液態(tài)和 氣 態(tài)。在個(gè)標(biāo)準(zhǔn)大氣壓下 5 C的酒精、氫氣、鐵三種物質(zhì)中，有固定的體積和 形狀的是鐵_,既沒有固定的體積又沒有固定的形狀的此時(shí)的示數(shù)約為確的是21c 9.如圖所示是實(shí)驗(yàn)室常用溫度計(jì)，關(guān)于它的說法正是該溫度計(jì)的示數(shù)為 39氫C.該溫度計(jì)的分度值是0.1氣C.常用溫度計(jì)是根據(jù)固體熱脹冷縮的原理_。11 .把糖、醋、白霧、碗、變化與的適宜水溫是60 C第一節(jié)物態(tài) 計(jì)測液溫度.在一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)大氣壓下鹽水的凝固點(diǎn)是0 C.下面分別表示幾位同學(xué)在練習(xí)用溫度體的溫度實(shí)驗(yàn)中的做法，正確的是勺子）8 .如圖所示的溫度計(jì)，關(guān)于它的說法正確的是、

29、制成以離開的.在使用該溫度計(jì)測量物體溫度時(shí)， 精20c、100 .該C溫度計(jì)發(fā)明了 一種世界上最小的溫度計(jì)碳納米管溫度計(jì)。.該溫度計(jì)是根據(jù)固體熱脹冷縮的原理可被測物體讀數(shù). 該溫度計(jì)的量程是味I II I II II I II 10 c 14.科學(xué)家 研究人員在長約 10米，直徑10米的碳納米管中充入液態(tài)的金屬錢， 當(dāng)溫度升高時(shí)，管中的金屬錢會膨脹， 通過電子顯微鏡就可讀出 溫度值。其測量范圍為冷的冬天，河面上結(jié)了一層厚厚的冰，若冰面上方氣溫是-正確的10C,那么，下列說法中是18 C.冰的上表面為 490 10 C,下表面是C,且精C.整個(gè)冰層的溫度都是-確度高10,可用C.整個(gè)冰層的溫度都

30、是于檢查電子線C路.冰層下表面的溫度是在寒 2某地某里的平 水蒸氣、二氧化碳、干冰按物質(zhì)的狀態(tài)進(jìn)行分類：屬于氣態(tài)的是；屬于液態(tài)的是；屬于固態(tài)的是。均填序號）12.氣象學(xué)均氣溫是一日當(dāng)中的時(shí)、時(shí)、 14時(shí)、20時(shí)這四個(gè)時(shí)刻氣溫的平均值，若 日這四個(gè)時(shí)刻的氣溫如圖所示，則此地的最高氣溫是 _5 _,最低氣溫是一C _, 一天的溫差為_7 _,平均氣溫是_1.25 C。13）A,碳納米管的體積在 18 C490 C之間隨溫度變化很小，可忽略不計(jì).金屬錢的熔點(diǎn)很低，沸點(diǎn)很高.金屬錢的體積在18 c490 c 之間隨溫度變化很小， 可忽略不計(jì).金屬錢的體積在18c490 c之間隨溫度變化比較均勻15如圖

31、所示，甲是體溫計(jì)，乙是實(shí)驗(yàn)室用溫度計(jì)，它們都是利用液體熱脹冷縮的性質(zhì)制成的。可用來測沸水溫度的是乙；沒有甩過的體溫計(jì)的讀數(shù)是38 C,用兩支這樣的體溫計(jì)給兩個(gè)病人測體溫，如果病人的體溫分別是37. C和38.6 C,則這兩支體溫計(jì)的讀錯(cuò)誤的是否異常毛細(xì)血管的溫度等許多方面。根據(jù)以上信息，你認(rèn)為下列推測是數(shù)將分別是_38_C和_38.6_C。16.如圖所示是小明同學(xué)設(shè)計(jì)的一個(gè)氣體溫度計(jì)的示意圖。瓶中裝 的是氣體，瓶塞不漏氣，彎管中間有一段液柱。（1）這個(gè)溫度計(jì)是根據(jù) 氣體的熱脹冷縮來測量溫度的。（2）將此裝置放在室內(nèi)，溫度升高時(shí)液柱向一左_（選填左或右移動。（3）若放 到冰水混合物中，液柱處的刻

32、度應(yīng)標(biāo)_0_。（4）該溫度計(jì)測量溫度時(shí)_ II Illi II II .露、霧、冰.冬天晾在室外的濕衣服里的水會結(jié).露、霧、白氣成冰，但是冰霜、露、霧、冰、“白氣”中，由液化而形成的是凍的濕衣服也.霜、霧、白氣能晾干，.霜、露、白氣源豐富過程伴隨著水的物態(tài)變化過程.水循環(huán)按照固態(tài)一液態(tài)一氣態(tài)的固定順序循環(huán)進(jìn)行.地球上的淡水大約占地球總水量的 3%,淡水資.大量開采地下水，對環(huán)境不會造成損 害，可以解決部分地區(qū)飲水問題的是循C,把它放17受到大氣壓的影響.有一只刻度均勻，但實(shí)際測量不準(zhǔn)確的溫度計(jì)，把它放在冰水混合物中，示數(shù)是 4 C;在標(biāo)準(zhǔn)大氣壓下的沸 水中，示數(shù)是94 C。把它放在某種液體中時(shí)

33、，示數(shù)是22則該液體的實(shí)際溫度是 _20 _,當(dāng)把該溫度計(jì)放入實(shí)際溫度為c40的溫水中時(shí)，溫度計(jì)的示數(shù)為40 C 。第四節(jié) 地球上的水.水是生命的乳汁、 經(jīng)濟(jì)的命脈，是自然界奉獻(xiàn)給人類的寶貴資源。下列關(guān)于地球 上的水循環(huán)和水資源，認(rèn)知正確.）A.水循環(huán)的選會_（填會或不會”| | | 化現(xiàn)象.霜的形柜里的樟腦丸逐漸減壺口上方看到的白氣是水蒸少是汽 下列有關(guān)物態(tài)變化的敘述中正確的是氣度下都.蒸發(fā)和沸騰在任何溫. 衣能發(fā)生河中的冰逐漸消融一一汽.燒化.盛夏，剝開包裝紙后冰棒會冒“白氣”一一熔化.深秋，清晨的霧在 太陽出來后散去一一水時(shí)在液化.嚴(yán)冬，堆起的雪人逐漸變小一一升華列她們序號過程；放入衣箱

34、中的樟腦球變小的過程；冬天室內(nèi)的水蒸氣在玻璃窗上形成“冰花”的出爐的鋼水變成鋼錠的過程。其中屬于凝華的是 _,屬于吸熱過程的是 一填寫。5.有一天， 雨、露、冰、雪四姐妹在一起爭論自己的出生由來，誰也不認(rèn)同誰。下的說法中，你認(rèn)為正確的是.冰說）A.雨說：我是水汽化而來.露說：我是水蒸氣凝華而來： 我是水凝固而來.雪 說：我是水升華而來6.對下列現(xiàn)象的成因解釋正確的是7.早春，上的水了這是因?yàn)橐路系谋A成水蒸氣_o.有下列物態(tài)變化：灑在地慢慢變干的過程；， 中積雪放熱熔化成水歸入大海11.英國科學(xué) 家研發(fā)出一種激光橡皮。在激光照射下，紙張上的黑色碳粉直接升華填物態(tài)變化中的水吸熱蒸發(fā)成水蒸氣升

35、騰至空名稱為高溫碳蒸氣，字跡消失；經(jīng)過特殊冷卻裝置， 高溫碳蒸氣又直接凝華成碳粉。這樣，廢紙和碳粉重新得到了利現(xiàn)象，需要需要吸吸熱.夏天會看到冰棒周圍冒白氣，是汽化現(xiàn)象，用，可熱.秋天的早晨花草上出現(xiàn)小露珠，是液化現(xiàn)象， 需要放外飄起熱.寒冷的冬天室了雪花， 是凝固現(xiàn)象，需要放熱10.關(guān)于自然界的水循環(huán)， 下列說法中正確的是有效地.水蒸氣在高空遇冷吸熱液化成小節(jié)約水珠.冰山上的積雪只能先熔化，再蒸發(fā)成水蒸氣升騰至是量成是凝華現(xiàn)象，放出熱8.以下常見的物態(tài)變化實(shí)例中，放熱的空中.江.春天，冰雪夏天，消融.積水干態(tài)變化涸.秋天，草木上出現(xiàn)了霜.冬天， 冰凍的衣服變干9.下列有關(guān)物的判斷，正確的是河

36、湖海上的酒.擦在皮膚精很快變干，是升 華II I C以下，晚氣溫如迅速降到中的浮塵上，形成了霧。冬天，夜時(shí)，水蒸氣會液化 成小水珠，附著在空氣成水的過程中需要吸 熱。15.陽光照射下，海洋、陸地上的水會不斷地 汽化成水蒸氣；夜間氣溫降低蒸氣會。 逐漸變溫度急劇下降， 空氣中的水蒸氣 遇冷凝華成小冰粒，冰粒大而下落，下落過程中遇到暖氣流就 熔化成水滴，水滴降 落就形成了雨均填物態(tài)變化名稱 ）14.農(nóng)諺說霜前冷，雪后寒，其中蘊(yùn)含的道理是：氣溫低 的時(shí)候水凝華形成霜，雪熔化形二氧化現(xiàn)實(shí)。技的發(fā)吸，升華區(qū)年平態(tài)變化面有小.資源并保護(hù)環(huán)境。12夏天，從冰箱中取出飲料瓶，可觀察到瓶子表水珠，擦干后很快又形

37、成，這個(gè)過程中發(fā)生的物是液化 ；南極地均氣溫是-，但這 25C,降水量很小里的空氣卻很濕潤，這是由于冰發(fā)生了升華現(xiàn)象過程需要吸熱選填熱或放熱。13.隨著科展，過去呼風(fēng)喚雨的神話已成為人工降雨的原理是用飛機(jī)在空中噴灑干冰固態(tài)碳，干冰在空氣中迅速吸熱 升華，使周圍空氣Illi 100C。請你根據(jù)上述資料分析說明小明的猜想是錯(cuò)誤 的原因：熱水溫度低于碘的熔點(diǎn)，碘不可能熔化_。（3）為了進(jìn)一步探究此類現(xiàn)象，小明在試管中放入適量溫水，然后放入一小塊干冰固態(tài)二氧化沸點(diǎn)是碳，此時(shí)觀察到水中有大量氣泡產(chǎn)生，同時(shí)水面上有大量白霧。 水中大量的氣泡是由干冰升華吸熱形成的。水面上大量的白霧是由 水蒸氣遇冷液化 形成的17.有霜的季到。為，因?yàn)橹?，?_（試管。察 到試驗(yàn)中，內(nèi)側(cè)的 上會形成一層冰花， 這是水蒸氣凝華而成的，這層冰花在你家窗戶玻璃內(nèi)側(cè)_（選填外側(cè)或。16.某同學(xué)在探究物態(tài)變化的實(shí)在試管中放入少量碘。塞緊蓋子 放入熱水中，觀管中固態(tài)碘逐漸消失，變?yōu)樽仙牡庹魵獠⒊錆M（1）此過程固態(tài)碘發(fā)生的物態(tài)變化是升華填物態(tài)變化名稱。（2）在上述實(shí)驗(yàn)明同學(xué)猜想：固態(tài)碘是先變成液體，再變成氣體速度太快，液態(tài)碘出現(xiàn)的時(shí)間太短，因而沒有觀察驗(yàn)證猜想，他查詢了一些小資料：碘的熔點(diǎn)是113.5C;碘的沸點(diǎn)