公司吸收合并的法律問題

1、有關(guān)企業(yè)吸收合并的法律問題一、公司法關(guān)于公司吸收合并的規(guī)定第一百八十四條公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個以上公司合并設(shè)立一個新的公司 為新設(shè)合并，合并各方解散。公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及 財產(chǎn)淸單。公司應(yīng)當(dāng)自作岀合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告 三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有 權(quán)要求公司淸償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。 公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司

2、或者新設(shè)的公司承繼。第一百八十八條 公司合并或者分立，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理 變更 登記：公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司注銷登記：設(shè)立新公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè) 立登記。 公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。第一百九十條公司有下列情形之一的，可以解散：（-）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)泄的其他解散事由岀現(xiàn)時：（二）股東會決議解散：（三）因公司合并或者分立需要解散的。第一百九十一條公司依照前條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)規(guī)定解散的，應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)成立淸算組， 有限責(zé)任公司的淸算組由股東組成，股份有限公司的淸算組由股東大會確定其人選；逾期不成

3、立 淸算組進(jìn)行淸算的，債權(quán)人可以申請人民法院指左有關(guān)人員組成淸算組，進(jìn)行淸算。人民法院應(yīng) 當(dāng)受理該申請，并及時指定淸算組成員，進(jìn)行淸算。二、吸收合并的稅務(wù)問題企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行規(guī)定為適應(yīng)企業(yè)合并、兼并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等改組、改造的需要，推進(jìn)企業(yè)改革，根據(jù) 中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例（以下簡稱條例）及其實(shí)施細(xì)則的有關(guān)規(guī)泄，現(xiàn)對 企業(yè)改組、改制有關(guān)所得稅納稅人認(rèn)圧、資產(chǎn)計價、稅收優(yōu)惠和虧損彌補(bǔ)等問題，明確如下： 企業(yè)合并、兼并的稅務(wù)處理合并是指兩個或兩個以上的企業(yè)，依據(jù)法律規(guī)泄或合同約泄，合并為一個企業(yè)的法律行為。 合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。吸收合

4、并是指兩個以上的企業(yè)合并時，其中一個企 業(yè)吸收了其他企業(yè)而存續(xù)（對此類企業(yè)以下簡稱“存續(xù)企業(yè)”），被吸收的企業(yè)解散。新設(shè)合并 是指兩個以上企業(yè)并為一個新企業(yè)，合并各方解散。兼并是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使 其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。合并、兼并，一般不須經(jīng)淸算程序。企業(yè)合 并、兼并時，合并或兼并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并、兼并后的企業(yè)或者新設(shè)的企業(yè)承繼。企業(yè)依 法合并、兼并后，有關(guān)稅務(wù)事項(xiàng)按以下規(guī)左處理：（-）納稅人的處理1、被吸收或兼并的企業(yè)和存續(xù)企業(yè)依照條例及英實(shí)施細(xì)則規(guī)立，符合企業(yè)所得稅納稅 人條 件的，分別以被吸收或兼并的企業(yè)和存續(xù)企業(yè)為納稅人；被吸收或兼并的企業(yè)已

5、不符合企業(yè)所得 稅納稅人條件的，應(yīng)以存續(xù)企業(yè)為納稅人，被吸收或兼并企業(yè)的未了稅務(wù)事宜，應(yīng)由存續(xù)企業(yè)承 繼。2、企業(yè)以新設(shè)合并方式合并后，新設(shè)企業(yè)符合企業(yè)所得稅納稅人條件的，以新設(shè)企業(yè)為納 稅 人。合并前企業(yè)的未了稅務(wù)事宜，應(yīng)由新設(shè)企業(yè)承繼。（二）資產(chǎn)計價的稅務(wù)處理企業(yè)合并、兼并后的各項(xiàng)資產(chǎn)，在繳納企業(yè)所得稅時，不能以企業(yè)為實(shí)現(xiàn)合并或兼并面對有 關(guān)資產(chǎn)等進(jìn)行評估的價值汁價并計提折舊，應(yīng)按合并或兼并前企業(yè)資產(chǎn)的帳面歷史成本計價，并 在剩余折舊期內(nèi)按該資產(chǎn)的凈值計提折舊。凡合并或兼并后的企業(yè)在會計損益核算屮，按評估價 調(diào)整了有關(guān)資產(chǎn)帳而價值并拯此訃提折舊的，應(yīng)在計算應(yīng)納稅所得額時進(jìn)行調(diào)整，多計部分不

6、得 在稅前扣除。（三）減免稅優(yōu)惠的處理1、企業(yè)無論采取何種方式合并、兼并，都不是新辦企業(yè)，不應(yīng)享受新辦企業(yè)的稅收優(yōu)惠照 顧。2、合并、兼并前各企業(yè)應(yīng)享受的左期減免稅優(yōu)惠，且已享受期滿的，合并或兼并后的企業(yè)不 再享受優(yōu)惠。3、合并、兼并前合企業(yè)應(yīng)享受的左期減免稅優(yōu)惠，未享受期滿的，且剩余期限一致的，經(jīng)主 管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)，合并或兼并后的企業(yè)可繼續(xù)享受優(yōu)惠至期滿。4、合并、兼并前各企業(yè)龐享受的泄期減免稅優(yōu)惠，未享受期滿的，且剩余期限不一致的，應(yīng) 分別計算相應(yīng)的應(yīng)納稅所得額，分別按稅收法規(guī)規(guī)怎繼續(xù)享受優(yōu)惠至期滿，合并、兼并后不符 合減免稅優(yōu)惠的，照章納稅。（四）虧損彌補(bǔ)的處理1、企業(yè)以吸收合并或兼

7、并方式改組，被吸收或兼并的企業(yè)和存續(xù)企業(yè)符合納稅人條件的，應(yīng) 分別進(jìn)行虧損彌補(bǔ)。合并、兼并前尚未彌補(bǔ)的虧損，分別用其以后年度的經(jīng)營所得彌補(bǔ)，但被吸 收或兼并的企業(yè)不得用存續(xù)企業(yè)的所得進(jìn)行虧損彌補(bǔ)，存續(xù)企業(yè)也不得用被吸收或兼并企業(yè)的 所得進(jìn)行虧損彌補(bǔ)。2、企業(yè)以新設(shè)合并方式以及以吸收合并或兼并方式合并，且被吸收或兼并企業(yè)按條例及 其實(shí)施細(xì)則規(guī)左不具備獨(dú)立納稅人資格的，各企業(yè)合并或兼并前尚未彌補(bǔ)的經(jīng)營虧損，可在稅 收法規(guī)規(guī)左的彌補(bǔ)期限的剩余期限內(nèi)，由合并或兼并后的企業(yè)逐年延續(xù)彌補(bǔ)。三、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、受讓的稅務(wù)處理資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是指企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓本企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)。資產(chǎn)受讓是指企業(yè)有償接受另一企業(yè) 部分或全

8、部資產(chǎn)。對企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、受讓所涉及的有關(guān)稅務(wù)事項(xiàng)，按以下規(guī)左處理：（一）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓損益的稅務(wù)處理企業(yè)取得資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益，應(yīng)依照條例及其實(shí)施細(xì)則和英它有關(guān)規(guī)左，計算繳納企業(yè)所得 稅：資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所發(fā)生的損失，可在當(dāng)期應(yīng)納稅所得額中扣除。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓凈收益凡按國家有 關(guān)規(guī)定全額上交財政的，不計入應(yīng)納稅所得額。（二）受讓資產(chǎn)計價的稅務(wù)處理企業(yè)受讓的各項(xiàng)資產(chǎn)，可按照取得該項(xiàng)資產(chǎn)時的實(shí)際成本il價。（三）減免稅優(yōu)惠的處理資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和受讓雙方在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、受讓后，其牛產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍仍符合稅收優(yōu)惠政策規(guī)定 的，可承繼其原稅收待遇。但其中享受定期減免稅優(yōu)惠的，不得伏I資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓而垂新計算減 免 稅期限。（四）虧損彌補(bǔ)的處理

9、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和受讓雙方在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓前后發(fā)生的經(jīng)營虧損，應(yīng)各自在稅法規(guī)定的虧損彌補(bǔ)。不論企業(yè)轉(zhuǎn)訃部分還是全部資產(chǎn)，企業(yè)經(jīng)營虧損均不得囚資產(chǎn)轉(zhuǎn)訃和受讓在雙方間相互結(jié)轉(zhuǎn)。本哲行規(guī)定從發(fā)布之日起施行。各地區(qū)可根據(jù)實(shí)際情況制定補(bǔ)充辦法，并報國家稅務(wù)總局備 案。四、公司合并的操作方法吸收合并是最常見的合并類型。在吸收合并屮，被兼并的公司將消滅。公司的要素主耍有三 個方面：公司的資產(chǎn)、公司的股權(quán)和公司的人格。公司的消滅最終表現(xiàn)為公司人格的消滅，而 在公司人格消滅之前，可以先將被吸收公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給吸收公司，或者將被吸收公司的股權(quán) 轉(zhuǎn)移給吸收公司，而無論資產(chǎn)轉(zhuǎn)移還是股權(quán)轉(zhuǎn)移，吸收公司町以支付的對價一般是現(xiàn)金或者公

10、司股份，這樣，在邏輯上，就可以劃分出兩類四種吸收合并的方式。（-）資產(chǎn)先轉(zhuǎn)移1、以現(xiàn)金購買資產(chǎn)的方式吸收公司以現(xiàn)金購買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務(wù)（債權(quán)和債務(wù)），被吸 收公司失去原有的全部資產(chǎn)，而僅擁有吸收公司支付的現(xiàn)金，被吸收公司解散，因債權(quán)和債 務(wù) 已全部轉(zhuǎn)移，無須清算，被吸收公司股東依據(jù)其股權(quán)分配現(xiàn)金，被吸收公祠消滅。2、以股份購買資產(chǎn)的方式吸收公司以自身的股份購買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務(wù)，被吸收公司失 去原有的全部資產(chǎn)，而僅擁有吸收公司支付的口身的股份，被吸收公司解散，因債權(quán)和債務(wù)己 全部轉(zhuǎn)移，無須淸笄，被吸收公司的股東分配被吸收公司所持有的吸收公司的股份，

11、并因此成 為吸收公司的股東，被吸收公司消滅。（二）股權(quán)先轉(zhuǎn)移1、以現(xiàn)金購買股份的方式吸收公司以現(xiàn)金購買被吸收公司股東的股份，而成為被吸收公司的惟一股東，然后，解 散 被吸收公司，被吸收公司的全部權(quán)利和義務(wù)山吸收公司承受，而無須清算，被吸收公司消滅。2、以股份購買股份的方式吸收公司以白身的股份換取被吸收公司股東所持冇的被吸收公司的股份,而使被吸收公司 的股東成為吸收公司的股東，吸收公司成為被吸收公司的惟股東，然后，解散被吸收公司，被 吸收公司的全部權(quán)利和義務(wù)由吸收公司承受，而無須清算，被吸收公司消滅。5不論上述哪類方式，吸收公司這繼受被吸收公司的資產(chǎn)或股權(quán)而支付的現(xiàn)金或股份，均直接分 配給被吸收

12、公司的股東，被吸收公司的股東因此獲得現(xiàn)金或成為吸收公司的股東。五、公司合并的程序（一）訂立合并協(xié)議對合并協(xié)議應(yīng)包括哪些主要條款，公司法沒有規(guī)怎。對此可以參照對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、 國家工商行政管理局關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)立（以下簡稱合并與分立規(guī)定）第 21條規(guī)定的外商投資企業(yè)之間的合并協(xié)議的主要內(nèi)容，即：1、合并協(xié)議各方的爼稱、住所、法泄代表人；2、合并后公司的爼稱、住所、法泄代表人；3、合并后公司的投資總額和注冊資本；4、合并形式；5、合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼方案；6、職工安置辦法；7、違約責(zé)任；8、解決爭議的方式；9、簽約日期、地點(diǎn)；10、合并協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)左的其他事項(xiàng)。（二）通過合并協(xié)議合并協(xié)議是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重大事 項(xiàng)，所以公司合并的決泄權(quán)不在董事會，而在股東（大）會，參與合并的各公司必須經(jīng)齊自的股 東（大）會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。我國公司法第39條、第66條、