對決定中幾個有爭議問題的理解與實(shí)施措施思考

1、對決定中幾個有爭議問題的理解與實(shí)施措施思考對決定中幾個有爭議問題的理解與實(shí)施措施思考鄒明理西南政法大學(xué)一、對決定的基本認(rèn)識全國人大常委會頒布的關(guān)于司法鑒定管理問題的決定（以下簡稱決定）從管理立法的角度，比較全面地規(guī)范了司法鑒定業(yè)務(wù)管理范圍、管理主體、各類司法鑒定機(jī)構(gòu)與司法鑒定人的管理，以及訴訟主體、鑒定主體在司法鑒定活動中若干行為的管理。它簡明扼要地調(diào)整了誰管理、管理誰、怎樣管理的一些主要法律問題，是我國司法鑒定立法的里程碑，是司法鑒定法治化的新起點(diǎn)，是建立司法鑒定良好秩序的治本之舉。由于決定的條款少，概括性強(qiáng)，諸多問題不可能細(xì)化，加之又是第一次單獨(dú)出臺的司法鑒定法律性文件，因而各方面，尤其是

2、政法部門和法律界人士對其中某些問題產(chǎn)生不同理解，在制定實(shí)施決定的措施方面出現(xiàn)一些不相一致的現(xiàn)象也很自然。只要能本著服從全局、維護(hù)法律權(quán)威的原則，通過座談、研討、協(xié)商等方式是可以取得共識的，實(shí)施措施也會實(shí)現(xiàn)基本一致，即使在某些方面可能存在一些小的沖突，但經(jīng)過一段時期的實(shí)踐磨合最終也將趨于一致。、對決定適用范圍的理解與實(shí)施措施思考（-）決定適用于全國范圍。決定是由全國人大常務(wù)委員會根據(jù)立法程序，經(jīng)過三次審議后表決通過的。根據(jù)立法法第九條、第九十八條、第九十九條規(guī)定，它與其他法律具有同等的法律效力。全國黨政機(jī)關(guān)、團(tuán)體、組織和公民都必須遵守與執(zhí)行。（二）我國各類各級司法機(jī)關(guān)、各類鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人、訴訟

3、當(dāng)事人等進(jìn)行四類”司法鑒定活動，都必須按照決定規(guī)定進(jìn)行。決定第二條對法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料類鑒定和其他類鑒定（主要指行業(yè)類鑒定，具體范圍有待司法部與最局人民法院、最局人民檢察院商定）作出了具體規(guī)定。這四類鑒定幾乎涵蓋了現(xiàn)代司法鑒定各個專業(yè)、各個方面的專門性問題。同時、決定第二條第二款又規(guī)定：法律對前款規(guī)定事項(xiàng)的鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人的管理另有規(guī)定的，從其規(guī)定。我國法律對此另有規(guī)定的只有刑事訴訟法第一百二十條第二款”對人身傷害的醫(yī)學(xué)鑒定有爭議需要重新鑒定或者對精神病的醫(yī)學(xué)鑒定，由省級人民政府指定的醫(yī)院進(jìn)行除此之外，法律再無其他關(guān)于司法鑒定管理方面的規(guī)定。也就是說，除了這一基本法規(guī)定的醫(yī)學(xué)鑒定

4、兩項(xiàng)專門性問題不屬于決定調(diào)整范圍之外，所有一切鑒定必須納入決定管理之列。對于那些暫時未納入調(diào)整范圍的鑒定專業(yè)，也要參照決定規(guī)定的精神執(zhí)行。必須明確，決定是統(tǒng)管司法鑒定各方面的管理問題，除鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人的管理外，還有大量鑒定活動的管理。那種認(rèn)為決定只規(guī)范司法鑒定人與鑒定機(jī)構(gòu)的管理，或者只調(diào)整社會司法鑒定人與鑒定機(jī)構(gòu)管理的觀點(diǎn)是片面的。（三）各類司法鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人都應(yīng)當(dāng)按決定的規(guī)定接受統(tǒng)一管理。決定第二條規(guī)定：國家對從事四類司法鑒定業(yè)務(wù)的鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人實(shí)行登記管理制度，明確了統(tǒng)管范圍；決定第三條規(guī)定：“國務(wù)院司法行政部門主管全國鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的登記管理工作，省級人民政府司法行政部門依據(jù)本決

5、定的規(guī)定，負(fù)責(zé)鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的登記、名冊編制和公告規(guī)定了統(tǒng)一管理的主體。但是，立法上并未反映出鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人的登記、管理有任何例外情形。決定第五、六條規(guī)定了管理方法。根據(jù)這些規(guī)定，我以為各類司法鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人的統(tǒng)一管理應(yīng)作以下理解：1、社會司法鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人必須由司法行政部門統(tǒng)一管理。這是本決定立法調(diào)整的重點(diǎn)，文件規(guī)定明確，各界認(rèn)識無歧見，全國未出現(xiàn)不協(xié)調(diào)現(xiàn)象。2、偵查機(jī)關(guān)的鑒定人應(yīng)當(dāng)由司法行政部門統(tǒng)一管理。分析其原因有四：（1）偵查機(jī)關(guān)的鑒定人是司法鑒定人。決定第一條規(guī)定：”司法鑒定是指訴訟活動中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門性知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動

6、。偵查機(jī)關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定是在訴訟活動中進(jìn)行的，是一個訴訟階段中的司法鑒定，其結(jié)論屬于法定證據(jù)之一。而進(jìn)行此種鑒定的鑒定人，當(dāng)然是司法鑒定人，必須納入司法行政機(jī)關(guān)統(tǒng)一管理。（2）統(tǒng)一鑒定人的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)有利于確保鑒定質(zhì)量。決定第四條、第六條規(guī)定了鑒定人準(zhǔn)入條件與程序，并未涉及任何例外。因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)的鑒定人在偵查階段的鑒定同屬司法鑒定，其所提供的鑒定意見雖屬最初鑒定，但由于偵查階段的特殊環(huán)境和條件，其中不少鑒定以后沒有再次鑒定的可能性，有的雖有重新鑒定的條件，但也可能維持原鑒定意見，這些鑒定意見都有可能作為定案依據(jù)。作為提供鑒定意見的鑒定人，必須達(dá)到統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，才能確保鑒定質(zhì)量要求和法定資格要求。統(tǒng)一登

7、記、管理，是實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的前提。如偵查部門自己審核批準(zhǔn)自己鑒定人，不僅準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)一，同時，法律上也不符合客觀、公正的管理原則。（3）為了體現(xiàn)一視同仁的平等原則，避免出現(xiàn)“一法兩制“。偵查機(jī)關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)與社會鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定人，同是提供鑒定意見的特殊證人，兩者的法律地位、工作性質(zhì)與任務(wù)、結(jié)果的法律效力相同，必須規(guī)定同一個準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)入程序。如果立法上對偵查機(jī)關(guān)的鑒定人實(shí)行另一種特殊待遇，那就意味著立法不公，對社會鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定人有歧視表現(xiàn)。（4）對司法鑒定人實(shí)行一證制，可以杜絕證出多門，保障訴訟活動的嚴(yán)肅性。決定規(guī)定，司法鑒定人實(shí)行個人負(fù)責(zé)制，獨(dú)立進(jìn)行鑒定活動，根據(jù)自己的判斷出具鑒定意見并承擔(dān)法

8、律責(zé)任。鑒定人在受理鑒定、實(shí)施鑒定、鑒定后接受詢問以及在法庭質(zhì)證過程中，司法機(jī)關(guān)、訴訟當(dāng)事人及其律師，常常要審查鑒定人的資格和工作經(jīng)歷，有時還可能查驗(yàn)執(zhí)業(yè)證。這些都有賴于鑒定人名冊、執(zhí)業(yè)證和網(wǎng)上情況以資證明。偵查機(jī)關(guān)的鑒定人如果沒有統(tǒng)一入冊、統(tǒng)一的執(zhí)業(yè)證，或者雖有但格式、內(nèi)容、主管機(jī)關(guān)與社會鑒定機(jī)構(gòu)鑒定人的不一致，出現(xiàn)證出多門，法律上就是不嚴(yán)肅的表現(xiàn)。同時、詢問者自然會產(chǎn)生”不必要的疑問，甚至對鑒定意見采取不信任的態(tài)度。另外，偵查機(jī)關(guān)的鑒定人如不進(jìn)行登記，就會喪失重新鑒定的主體資格。3、對偵查機(jī)關(guān)的鑒定機(jī)構(gòu)既要納入統(tǒng)一管理的范圍，又要兼顧其特殊即性。應(yīng)以本部門管理為主，司法行政部門實(shí)施某些環(huán)節(jié)

9、的管理。決定第三、四條體現(xiàn)出對鑒定機(jī)構(gòu)管理的統(tǒng)一性要求，因?yàn)樗麄兺瑢偎痉ㄨb定機(jī)應(yīng)按照統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行管理。決定第五、六、七條體現(xiàn)了對其實(shí)施管理構(gòu)，的特殊性。因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)是其隸屬的組織，屬于政府機(jī)構(gòu)，司法行政機(jī)關(guān)對其審核登記不合適，主要由相應(yīng)偵查主管機(jī)關(guān)根據(jù)決定規(guī)定的條件和程序進(jìn)行審核登記，其機(jī)構(gòu)名冊應(yīng)送司法行政機(jī)關(guān)統(tǒng)一入冊并公告，以利訴訟過程中訴訟主體審查鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)和誠信記錄。（四）司法機(jī)關(guān)可否委托國家名冊之外的鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人進(jìn)行司法鑒定?？茖W(xué)技術(shù)不斷發(fā)展，訴訟中涉及科學(xué)技術(shù)方面的專門性問題，隨著社會的進(jìn)步而不斷增多，司法鑒定業(yè)務(wù)類別和專門事項(xiàng)亦將逐漸增加。鑒定執(zhí)業(yè)類別，鑒定機(jī)構(gòu)與鑒

10、定人都是一個動態(tài)發(fā)展的問題，管理部門任何時候都難以將其登記無遺，法外鑒定機(jī)構(gòu)與“鑒定人始終是存在的。但通過司法行政部門的管理工作可將其減少到最低限度。今后司法機(jī)關(guān)委托鑒定時，應(yīng)當(dāng)掌握三條要求：第一，納入統(tǒng)管的四類鑒定業(yè)務(wù)，必須委托決定規(guī)定的法定鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人鑒定，包括偵查機(jī)關(guān)的鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人；第二，暫時尚未納入統(tǒng)一管理的鑒定專業(yè)門類或?qū)ｉT事項(xiàng)，司法機(jī)關(guān)可以參照相關(guān)條件委托國家名冊以外的鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人鑒定；第三，已納入統(tǒng)管專業(yè)的特殊鑒定事項(xiàng)，但尚無資格型司法鑒定人的，可臨時委托資質(zhì)較高的特聘型鑒定人鑒定。CB3、對偵查機(jī)關(guān)的鑒定機(jī)構(gòu)既要納入統(tǒng)一管理的范圍，又要兼顧其特殊即性。應(yīng)以本部門管理

11、為主，司法行政部門實(shí)施某些環(huán)節(jié)的管理。決定第三、四條體現(xiàn)出對鑒定機(jī)構(gòu)管理的統(tǒng)一性要求，因?yàn)樗麄兺瑢偎痉ㄨb定機(jī)應(yīng)按照統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行管理。決定第五、六、七條體現(xiàn)了對其實(shí)施管理構(gòu)，的特殊性。因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)是其隸屬的組織，屬于政府機(jī)構(gòu)，司法行政機(jī)關(guān)對其審核登記不合適，主要由相應(yīng)偵查主管機(jī)關(guān)根據(jù)決定規(guī)定的條件和程序進(jìn)行審核登記，其機(jī)構(gòu)名冊應(yīng)送司法行政機(jī)關(guān)統(tǒng)一入冊并公告，以利訴訟過程中訴訟主體審查鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)和誠信記錄。（四）司法機(jī)關(guān)可否委托國家名冊之外的鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人進(jìn)行司法鑒定?？茖W(xué)技術(shù)不斷發(fā)展，訴訟中涉及科學(xué)技術(shù)方面的專門性問題，隨著社會的進(jìn)步而不斷增多，司法鑒定業(yè)務(wù)類別和專門事項(xiàng)亦將逐漸增

12、加。鑒定執(zhí)業(yè)類別，鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人都是一個動態(tài)發(fā)展的問題，管理部門任何時候都難以將其登記無遺，”法外鑒定機(jī)構(gòu)與”鑒定人始終是存在的。但通過司法行政部門的管理工作可將其減少到最低限度。今后司法機(jī)關(guān)委托鑒定時，應(yīng)當(dāng)掌握三條要求：第一，納入統(tǒng)管的四類鑒定業(yè)務(wù)，必須委托決定規(guī)定的法定鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人鑒定，包括偵查機(jī)關(guān)的鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人；第二，暫時尚未納入統(tǒng)一管理的鑒定專業(yè)門類或?qū)ｉT事項(xiàng)，司法機(jī)關(guān)可以參照相關(guān)條件委托國家名冊以外的鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人鑒定；第三，已納入統(tǒng)管專業(yè)的特殊鑒定事項(xiàng)，但尚無資格型司法鑒定人的，可臨時委托資質(zhì)較高的特聘型鑒定人鑒定。面向社會從事司法鑒定和職權(quán)鑒定兩者是相對而言的。前者是

13、社會鑒定機(jī)構(gòu)的職責(zé)。嚴(yán)格來說，”面向社會從事司法鑒定業(yè)務(wù)并不是一個法律概念，而是一個習(xí)慣用語。按照一般意義和該條前后兩句話的含義聯(lián)系起來理解，是指司法鑒定面向各類訴訟活動服務(wù)，面向各類訴訟主體的鑒定要求服務(wù)。也就是說，社會司法鑒定機(jī)構(gòu)受理鑒定不受地域限制、訴訟活動種類限制、鑒定委托主體限制，只要是符合法律規(guī)定的都是其鑒定服務(wù)范圍。這在我國當(dāng)前司法實(shí)踐中也是這么解決的。有的認(rèn)為，”面向社會從事司法鑒定業(yè)務(wù)”，是指鑒定機(jī)構(gòu)只能接受企事業(yè)單位和個人的司法鑒定委托，或者只能接受司法機(jī)關(guān)（含偵查、檢察、審判）以外的司法鑒定委托。這種認(rèn)識是極為錯誤的。一是把司法鑒定概念理解錯了，我國三大訴訟法規(guī)定，司法鑒

14、定只能由司法機(jī)關(guān)委托，企事業(yè)單位或個人委托只能是訴前鑒定，司法機(jī)關(guān)并不承認(rèn)這種鑒定的合法性，個別的雖可以承認(rèn)但有許多限制條件。這種鑒定，不是法定的司法鑒定。二是將決定的立法本意理解偏了，決定調(diào)整的重點(diǎn)是社會司法鑒定。因?yàn)樯鐣痉ㄨb定機(jī)構(gòu)與鑒定人具有“四性”要求相對較強(qiáng)（合法性、獨(dú)立性、客觀性、公正性）、鑒定服務(wù)面廣、結(jié)論的社會公信力高等優(yōu)點(diǎn)，是今后我國司法鑒定的主力軍，是各類訴訟主體進(jìn)行鑒定的主要依靠力量和首選對象。如果認(rèn)為面向社會的司法鑒定就是非訴訟性鑒定或者非司法機(jī)關(guān)委托的鑒定，那么，全國人大常委會就沒有必要立法，制定決定就沒有什么意義了。面向社會從事司法鑒定和職權(quán)鑒定兩者是相對而言的。前

15、者是社會鑒定機(jī)構(gòu)的職責(zé)。嚴(yán)格來說，面向社會從事司法鑒定業(yè)務(wù)并不是一個法律概念，而是一個習(xí)慣用語。按照一般意義和該條前后兩句話的含義聯(lián)系起來理解，是指司法鑒定面向各類訴訟活動服務(wù)，面向各類訴訟主體的鑒定要求服務(wù)。也就是說，社會司法鑒定機(jī)構(gòu)受理鑒定不受地域限制、訴訟活動種類限制、鑒定委托主體限制，只要是符合法律規(guī)定的都是其鑒定服務(wù)范圍。這在我國當(dāng)前司法實(shí)踐中也是這么解決的。有的認(rèn)為，“面向社會從事司法鑒定業(yè)務(wù)”，是指鑒定機(jī)構(gòu)只能接受企事業(yè)單位和個人的司法鑒定委托，或者只能接受司法機(jī)關(guān)（含偵查、檢察、審判）以外的司法鑒定委托。這種認(rèn)識是極為錯誤的。一是把司法鑒定概念理解錯了，我國三大訴訟法規(guī)定，司法

16、鑒定只能由司法機(jī)關(guān)委托，企事業(yè)單位或個人委托只能是訴前鑒定，司法機(jī)關(guān)并不承認(rèn)這種鑒定的合法性，個別的雖可以承認(rèn)但有許多限制條件。這種鑒定，不是法定的司法鑒定。二是將決定的立法本意理解偏了，決定調(diào)整的重點(diǎn)是社會司法鑒定。因?yàn)樯鐣痉ㄨb定機(jī)構(gòu)與鑒定人具有四性”要求相對較強(qiáng)（合法性、獨(dú)立性、客觀性、公正性）、鑒定服務(wù)面廣、結(jié)論的社會公信力高等優(yōu)點(diǎn)，是今后我國司法鑒定的主力軍，是各類訴訟主體進(jìn)行鑒定的主要依靠力量和首選對象。如果認(rèn)為面向社會的司法鑒定就是非訴訟性鑒定或者非司法機(jī)關(guān)委托的鑒定，那么，全國人大常委會就沒有必要立法，制定決定就沒有什么意義了。（三）對該款立法精神的綜合理解。我認(rèn)為，這一句話應(yīng)當(dāng)根據(jù)決定的總體精神和前八條相關(guān)內(nèi)容聯(lián)系起來理解。即：第二條規(guī)定的四類鑒定都應(yīng)當(dāng)委托決定中規(guī)定的鑒定人進(jìn)行鑒定，在訴訟中對鑒定事項(xiàng)發(fā)生爭議需要重新鑒定或補(bǔ)充鑒定的，應(yīng)當(dāng)（最好是必須”）委托列入鑒定人名冊的鑒定人進(jìn)行鑒定。這里面包含了初次鑒定與重新鑒定對于選擇鑒定人的不同要求。是指初次鑒定應(yīng)當(dāng)是法定鑒定人鑒定，即決定中規(guī)定的鑒定人鑒定；重新鑒定必須是登記入冊的法定鑒定人鑒定。因?yàn)榱⒎〞r可能考慮到由于種種原因，偵查機(jī)關(guān)有些鑒定人可能并不列入鑒定人名冊，但訴訟法和決定賦予其初次鑒定職權(quán)，給他們預(yù)留一定的自由空間。即偵查機(jī)關(guān)的鑒定人不納入統(tǒng)管的只有初次鑒定權(quán)。如果在偵查階段出現(xiàn)