合同法司法解釋二逐條釋義

1、逐條解讀合同法解釋二一、合同的訂立第一條當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的 和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第 六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。解讀：具備基本三要素：當(dāng)事人名、標(biāo)的和數(shù)量，合同一般即視為成立。第二條當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定 雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。解讀：合同簽訂三形式，口頭、書面

2、和行為。第三條懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸 賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。 解讀：懸賞聲明可構(gòu)成合同。第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人 民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或 者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。解讀：本條沒明確認(rèn)定合同簽訂地的目的和背景，實(shí)際上合同簽訂地主要在于爭(zhēng)議管轄 條款約定合同簽訂地時(shí)才有其法律價(jià)值，此條規(guī)定會(huì)出現(xiàn)合同的簽訂地的認(rèn)定，雖然明 知實(shí)際簽訂地點(diǎn)，淡也按

3、合同約定地點(diǎn)。第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手 印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。解讀：合同簽署三方式：簽字、蓋章或手印。本條手印”應(yīng)為指紋印跡，而非人名章。第六條提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采 用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款 予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱 采取合理的方式”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。解讀：雖然這條要求不讓把敏感條款（實(shí)際上有點(diǎn)像霸王條款）遮著掩著，但這這種提 示很容易做得到

4、，描黑加粗就行了，至于說明得是否在理就另當(dāng)別論了。注意其舉證責(zé) 任（本質(zhì)上是誰主張誰舉證）。第七條下列情形， 不違反法律、 行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的， 人民法院可以認(rèn)定為合同法所 稱交易習(xí)慣”：（一） 在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知 道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；（二） 當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。解讀：凡當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道的的行為地習(xí)慣、領(lǐng)域習(xí)慣、行業(yè)習(xí)慣，還有雙方或當(dāng) 事人各方經(jīng)常習(xí)慣使用的交易規(guī)則，都可能被認(rèn)定為交易習(xí)慣”，這有很大的自由裁量的余地，一些領(lǐng)域或行業(yè)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)整理一些 交易習(xí)慣”出來。注意其舉證

5、責(zé)任（本質(zhì)上 是誰主張誰舉證）。第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理 申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn) 或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手 續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 解讀：以前有個(gè)非常惡劣的錯(cuò)誤，就是承擔(dān)締約過失責(zé)任可換來惡意不讓合同生效，此 條明確了法院可以判決辦理讓合同生效的手續(xù)。二、合同的效力第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第

6、三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的 規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款 的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。解讀：表面上看相當(dāng)于新增了格式條款可撤銷的情形，本質(zhì)上還是基于顯示公平的撤銷 權(quán)。第十條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法 第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。解讀：但是本條規(guī)定有一定缺陷，格式條款無效的認(rèn)定不但要符合合同無效的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)， 還要有未作合理提示和說明的情形。本人以為格式條款即便提示和說明了，但其違反認(rèn) 定合同無效或條款無效的情形就夠了。也許本條的含義旨在進(jìn)一步放寬對(duì)合同效力的否定0合同法第

7、三十九條第一款規(guī)定采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者 限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明?！焙贤ǖ谒氖畻l規(guī)定 具有合同法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、 加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效?！钡谑粭l根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。解讀：追認(rèn)”采取到達(dá)生效主義，但是追認(rèn)對(duì)合同效力的可溯及，第十二條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的， 視為對(duì)合同的追認(rèn)。解

8、讀：本質(zhì)上是行為可構(gòu)成追認(rèn)或者說可作為簽約的方式。第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可 以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。解讀：似乎略嫌多余，顯示中多將此種情況列為共同被告，但只判定被代理人擔(dān)責(zé)，不 按連帶責(zé)任處理（與侵權(quán)競(jìng)合的除外）。合同法第四十九條規(guī)定行為人沒有代理權(quán)、 超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代 理權(quán)的，該代理行為有效?！钡谑臈l合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。解讀：從 規(guī)定”到 強(qiáng)制性規(guī)定”，從 強(qiáng)制性規(guī)定”到效力性強(qiáng)制性規(guī)定”，讓人還是琢磨 不透，法理

9、學(xué)上有一定得說法，從 效力性強(qiáng)制性規(guī)定”到？ ”。似乎是點(diǎn)到為止，敢情 是說，判定的規(guī)定應(yīng)當(dāng)具有此等字樣：違反規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效”，第十五條出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定 的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任 的，人民法院應(yīng)予支持。解讀：與物權(quán)法的規(guī)定一致，多重買賣的合同雖然不能履行但有效，據(jù)此可主張違約， 此類合同看來得防止一物多賣，附加上對(duì)應(yīng)的條款。三、合同的履行第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列 為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)

10、 求權(quán)的第三人。解讀：訴訟法性質(zhì)的條款，不難理解。 合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定如下：第六十四條當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履 行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違 約責(zé)任。第六十五條當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者 履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第十七條債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)中華人民共和 國民事訴訟法第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。解讀：代位權(quán)訴訟的管轄確定問題。中華人民共和國民事訴訟法第二百四十一條 因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛， 對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告

11、提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng) 域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共 和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以 由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或 者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行 期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民 法院應(yīng)當(dāng)支持。解讀：提起撤銷權(quán)訴訟的條件。第十九條對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的 “明顯不合理的低價(jià) ”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)?一般經(jīng)營者的判

12、斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其 他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明 顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以 視為明顯不合理的高價(jià)。債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同 法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。解讀：明確撤銷權(quán)的價(jià)格認(rèn)定參照（指導(dǎo)價(jià)或市場(chǎng)價(jià)）和標(biāo)準(zhǔn)（高低30%）。增加高價(jià) 購置行為也可撤銷，其實(shí)撤銷權(quán)的范圍就是使債務(wù)人的債權(quán)應(yīng)增加確不能增加，不應(yīng)減 少確減少的，都算作可撤銷范圍，包括放棄擔(dān)保權(quán)或?qū)ν鈵阂馓峁?dān)保權(quán)等

13、。 合同法第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的， 債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì) 債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的 行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng) 當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù) 額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債 務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例

14、抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償 的債務(wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。解讀：債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)還債 的認(rèn)定：到期時(shí)間早、無擔(dān)保權(quán)、負(fù)擔(dān)較重的，先認(rèn)定。第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù) 時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：（一） 實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；（二） 利息；（三） 主債務(wù)。解讀：給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)清償同一債務(wù)的認(rèn)定順序，先費(fèi)用，再孳息，后本錢。 不難理解，否則最終的清償額不一樣。四、合同的權(quán)利義務(wù)終止第二十二條當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，

15、對(duì) 方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。解讀：違反附隨義務(wù)或從義務(wù)的，也得賠償，但是有損失是前提。合同法第九十二條合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交 易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。第二十三條對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵 銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。解讀：通過約定可以排除法定的抵消權(quán)。合同法第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一 方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的 除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或 者附

16、期限。第二十四條當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有 異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持; 當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人 民法院起訴的，人民法院不予支持。解讀：合同法定或約定解除和債務(wù)法定抵銷均受異議期約束，該異議期了由合同各方約 定，沒有約定的視為3個(gè)月。也是為了保護(hù)交易秩序。第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、 第九十四條的規(guī)定主張解除合同的， 應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲 裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)

17、規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù) 的，依照其規(guī)定。第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可 以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷， 但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。第九十三條第二款 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)， 解除權(quán)人可以解除合同。第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行 主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)

18、合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變 賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。 解讀：明確提存的成立時(shí)間（不是公告時(shí)間，也不是債權(quán)人收到通知的時(shí)間）和提存的 法律效果（視同履約）。第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力 造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能 實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則， 并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。解讀：情事變更原則，救濟(jì)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)之外又不屬于不可抗力范圍的重大合同履行環(huán)境變 故，但很可能被濫用。五、違約責(zé)任 第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條 第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。 解讀：約定的違約金低于造成的損失的或過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以通過反訴 和抗辯提請(qǐng)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)調(diào)整。第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金 的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際