合作建房稅收政策及司法解釋

1、合作建房稅收政策及司法解釋一、營業(yè)稅(一國家稅務總局關于印發(fā))營業(yè)稅問題解答(之一)的通知（國稅函發(fā)1995156號）十七,問：對合作建房行為應如何征收營業(yè)稅？答：合作建房,是指由一方(以下簡稱甲方)提供土地使用權,另一方(以下簡稱乙方)提供資金,合作建房.合作建房的方式一般有兩種：第一種方式是純粹的"以物易物",即雙方以各自擁有的土地使用權和房屋所有權相互交換.具體的交換方式也有以下兩種：售不動產(chǎn)行為,應對其銷售收入再按"銷售不動產(chǎn)"稅目征收營業(yè)稅.(二)以出租土地使用權為代價換取房屋所有權.例如,甲方將土地使用權出租給乙方若干年,乙方投資在該土地上建

2、造建筑物并使用,租賃期滿后,乙方將土地使用權連同所建的建筑物歸還甲方.在這一經(jīng)營過程中,乙方是以建筑物為代價換得若干年的土地使用權,甲方是以出租土地使用權為代價換取建筑物.甲方發(fā)生了出租土地使用權的行為,對其按"服務業(yè)-租賃業(yè)"征營業(yè)稅；乙方發(fā)生了銷售不動產(chǎn)的行為,對其按"銷售不動產(chǎn)"稅目征營業(yè)稅.對雙方分別征稅時,其營業(yè)額也按稅暫行條例實施細則第十五條的規(guī)定核定.注：原實施細則第十五條第十五條納稅人提供應稅勞務、轉讓無形資產(chǎn)或銷售不動產(chǎn)價格明顯偏低而無正當理由的，主管稅務機關有權按下列順序核定其營業(yè)額：（一）按納稅人當月提供的同類應稅勞務或者銷售的同類

3、不動產(chǎn)的平均價格核定。（二）按納稅人最近時期提供的同類應稅勞務或者銷售的同類不動產(chǎn)的平均價格核定。（三）按下列公式核定計稅價格：計稅價格營業(yè)成本或工程成本×（1成本利潤率）÷（1營業(yè)稅稅率）上列公式中的成本利潤率，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府所屬稅務機關確定。第二種方式是甲方以土地使用權乙方以貨幣資金合股,成立合營企業(yè),合作建房.對此種形式的合作建房,則要視具體情況確定如何征稅.(一)房屋建成后如果雙方采取風險共擔,利潤共享的分配方式,按照營業(yè)稅"以無形資產(chǎn)投資入股,參與接受投資方的利潤分配,共同承擔投資風險的行為,不征營業(yè)稅"的規(guī)定,對甲方向合營企業(yè)提

4、供的土地使用權,視為投資入股,對其不征營業(yè)稅；只對合營企業(yè)銷售房屋取得的收入按銷售不動產(chǎn)征稅；對雙方分得的利潤不征營業(yè)稅.(二)房屋建成后甲方如果采取按銷售收入的一定比例提成的方式參與分配,或提取固定利潤,則不屬營業(yè)稅所稱的投資入股不征營業(yè)稅的行為,而屬于甲方將土地使用權轉讓給合營企業(yè)的行為,那么,對甲方取得的固定利潤或從銷售收入按比例提取的收入按"轉讓無形資產(chǎn)"征稅；對合營企業(yè)按全部房屋的銷售收入依"銷售不動產(chǎn)"稅目征收營業(yè)稅.(三)如果房屋建成后雙方按一定比例分配房屋,則此種經(jīng)營行為,也未構成營業(yè)稅所稱的以無形資產(chǎn)投資入股,共同承擔風險的不征營業(yè)稅的

5、行為.因此,首先對甲方向合營企業(yè)轉讓的土地,按"轉讓無形資產(chǎn)"征稅,其營業(yè)額按實施細則第十五條的規(guī)定核定.因此,對合營企業(yè)的房屋,在分配給甲乙方后,如果各自銷售,則再按"銷售不動產(chǎn)"征稅.(二)國稅函2004241號國家稅務總局關于合作建房營業(yè)稅問題的批復廣東省地方稅務局：你局關于廣州市金安房地產(chǎn)開發(fā)有限公司“合作建房”征收營業(yè)稅有關稅收政策問題的請示（粵地稅發(fā)2003357號）收悉?，F(xiàn)就國家稅務總局關于印發(fā)營業(yè)稅問題解答（之一）的通知（國稅函發(fā)1995156號，以下簡稱156號文件）第十七條中“一方提供土地使用權”的具體含義明確如下：156號文件第十七

6、條“合作建房是指由一方提供土地使用權，另一方提供資金。”規(guī)定中的“一方提供土地使用權”，包括一方提供有關土地使用權益的行為，如取得規(guī)劃局批準的建設用地規(guī)劃許可證、國土局核發(fā)的建設用地批準書、建設用地通知書、土地使用證，以及通過土地行政主管部門核發(fā)的其他建設用地文件中當事人享有的土地使用權益。(三)國稅函2005第1003號國家稅務總局關于合作建房營業(yè)稅問題的批復海南省地方稅務局：你局海南省地方稅務局關于我省?？谧锨G花園合作開發(fā)稅收問題的請示（瓊地稅發(fā)200557號）收悉。經(jīng)研究，批復如下：鑒于該項目開發(fā)建設過程中，土地使用權人和房屋所有權人均為甲方，未發(fā)生中華人民共和國營業(yè)稅條例規(guī)定的轉讓無形

7、資產(chǎn)的行為。因此，甲方提供土地使用權，乙方提供所需資金，以甲方名義合作開發(fā)房地產(chǎn)項目的行為，不屬于合作建房，不適用國家稅務總局關于印發(fā)營業(yè)稅問題解答（之一）的通知（國稅發(fā)1995156號）第十七條有關合作建房征收營業(yè)稅的規(guī)定。二、土地增值稅(一)財政部國家稅務總局關于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知(財稅字1995第048號)1、關于以房地產(chǎn)進行投資、聯(lián)營的征免稅問題對于以房地產(chǎn)進行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地（房地產(chǎn)）作價入股進行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時，暫免征收土地增值稅。對投資、聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉讓的，應征收土地增值稅。2、關于合作建房的征免

8、稅問題對于一方出地，一方出資金，雙方合作建房，建成后按比例分房自用的，暫免征收土地增值稅；建成后轉讓的，應征收土地增值稅。(二)財政部國家稅務總局關于土地增值稅若干問題的通知（財稅200621號）對于以土地(房地產(chǎn))作價入股進行投資或聯(lián)營的,凡所投資、聯(lián)營的企業(yè)從事房地產(chǎn)開發(fā)的,或者房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)以其建造的商品房進行投資和聯(lián)營的,均不適用財政部、國家稅務總局關于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知(財稅字1995048號)第一條暫免征收土地增值稅的規(guī)定。(三)廣州市地稅局關于印發(fā)土地增值稅清算工作若干問題處理指引（續(xù)二）的通知（穗地稅函2010170號）十二、對于以下合作建房形式開發(fā)房地產(chǎn)項目的，

9、如何確認有關收入和扣除項目金額問題（一）一方出地、一方出資合作開發(fā)房地產(chǎn)項目，雙方不成立合營企業(yè)，合作中出地方以轉讓部分土地使用權（房地產(chǎn)）為代價，換取部分房地產(chǎn)所有權，出資方以轉讓部分房地產(chǎn)所有權為代價，換取部分土地使用權（房地產(chǎn)）。對于上述出地方以轉讓部分土地使用權（房地產(chǎn)）為代價，換取部分房地產(chǎn)所有權的，按“187號文”第三條第一項確認收入，對于出資方以轉讓部分房地產(chǎn)所有權為代價，換取部分土地使用權（房地產(chǎn)）的，按“187號文”第三條第一項分別確認收入和取得部分土地使用權所支付金額。（二）出地方以土地使用權（房地產(chǎn)）、出資方以貨幣資金作價入股，成立合營企業(yè)，從事房地產(chǎn)開發(fā)，建成后雙方采取

10、分配方式為：1.風險共擔，利潤共享的；2.按銷售收入一定比例提成或提取固定利潤的；3.按一定比例分配房地產(chǎn)的。 對于上述合營企業(yè)，以出地方土地使用權（房地產(chǎn)）作價入股時確認的評估價值作為取得土地使用權所支付金額；對于出地方，以土地使用權（房地產(chǎn)）作價入股時確認的評估價值作為轉讓土地使用權（房地產(chǎn)）所取得收入。根據(jù)財政部、國家稅務總局關于土地增值稅若干問題的通知（財稅200621號）第六條規(guī)定，對于2006年3月2日以后發(fā)生的，出地方以土地使用權（房地產(chǎn)）作價入股，成立合營企業(yè)從事房地產(chǎn)開發(fā)的，應征收土地增值稅。國稅發(fā)2006187號國家稅務總局關于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)土地增值稅清算管理有關問題的通知

11、三、非直接銷售和自用房地產(chǎn)的收入確定（一）房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將開發(fā)產(chǎn)品用于職工福利、獎勵、對外投資、分配給股東或投資人、抵償債務、換取其他單位和個人的非貨幣性資產(chǎn)等，發(fā)生所有權轉移時應視同銷售房地產(chǎn),其收入按下列方法和順序確認：1.按本企業(yè)在同一地區(qū)、同一年度銷售的同類房地產(chǎn)的平均價格確定；2.由主管稅務機關參照當?shù)禺斈?、同類房地產(chǎn)的市場價格或評估價值確定。三、企業(yè)所得稅房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營業(yè)務企業(yè)所得稅處理辦法（國稅發(fā)200931號）規(guī)定：第三十六條企業(yè)以本企業(yè)為主體聯(lián)合其他企業(yè)、單位、個人合作或合資開發(fā)房地產(chǎn)項目，且該項目未成立獨立法人公司的，按下列規(guī)定進行處理：（一）凡開發(fā)合同或協(xié)議中約定向投資各

12、方（即合作、合資方，下同）分配開發(fā)產(chǎn)品的，企業(yè)在首次分配開發(fā)產(chǎn)品時，如該項目已經(jīng)結算計稅成本，其應分配給投資方開發(fā)產(chǎn)品的計稅成本與其投資額之間的差額計入當期應納稅所得額；如未結算計稅成本，則將投資方的投資額視同銷售收入進行相關的稅務處理。（二）凡開發(fā)合同或協(xié)議中約定分配項目利潤的，應按以下規(guī)定進行處理:1.企業(yè)應將該項目形成的營業(yè)利潤額并入當期應納稅所得額統(tǒng)一申報繳納企業(yè)所得稅，不得在稅前分配該項目的利潤。同時不能因接受投資方投資額而在成本中攤銷或在稅前扣除相關的利息支出。2.投資方取得該項目的營業(yè)利潤應視同股息、紅利進行相關的稅務處理。第三十七條企業(yè)以換取開發(fā)產(chǎn)品為目的，將土地使用權投資其他

13、企業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)項目的，按以下規(guī)定進行處理：企業(yè)應在首次取得開發(fā)產(chǎn)品時，將其分解為轉讓土地使用權和購入開發(fā)產(chǎn)品兩項經(jīng)濟業(yè)務進行所得稅處理，并按應從該項目取得的開發(fā)產(chǎn)品（包括首次取得的和以后應取得的）的市場公允價值計算確認土地使用權轉讓所得或損失。四、最高人民法院關于合作建房的解釋(一)最高人民法院關于審理房地產(chǎn)管理法施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題解答（法發(fā)19962號）五、關于以國有土地使用權投資合作建房問題18、享有土地使用權的一方以土地使用權作為投資與他人合作建房，簽訂的合建合同是土地使用權有償轉讓的一種特殊形式，除辦理合建審批手續(xù)外，還應依法辦理土地使用權變更登記手續(xù)。未辦理土地使用權變更登記手續(xù)的，一般應當認定合建合同無效，但雙方已實際履行了合同，或房屋已基本建成，又無其他違法行為的，可認定合建合同有效，并責令當事人補辦土地使用權變更登記手續(xù)。22、名為合作建房，實為土地使用權轉讓的合同，可按合同實際性質處理。如土地使用權的轉讓符合法律規(guī)定的，可認定合同有效，不因以合作建房為名而認定合同無效。(二)最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋法釋20055號規(guī)定：第十四條本解釋所稱的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當事人訂立的以提供出讓土地使用權、資金等作為共同投資，共享利潤、共擔風險合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本內容的協(xié)議。第二十四條合作