公司法人人格否認(rèn)制度的適用范圍.

1、!""#年$月第!"卷第$期華東經(jīng)濟管理EastChi naEc ono micma nageme ntJan, !""# ,Vol.!"No.$ "管理論壇 公司法人人格否認(rèn)制度的適用范圍 張兄來，李(安徽行政學(xué)院希合肥 230059)F270摘要設(shè)立公司法人人格否認(rèn)制度是新公司法的一個重要修改亮點。這項制度 的確立將有利于完善我國公司法人制度，防范濫用公司制度的風(fēng)險，保證交易安 全，保障公司債權(quán)人的利益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā) 展。本文重點探討公司法人人格否認(rèn)制度的適用范圍，以期該制度在實踐中正確

2、適用。關(guān)鍵詞公司法；公司法人人格否認(rèn)制度；適用范圍中圖分類號文獻標(biāo)識碼A文章編號1007 5097 (2006) 01 0108 03安徽經(jīng)濟管理學(xué)院，安徽On theA pp licableSc op eoftheDisregardofC orpo rate person alitySystemZHANGxiong-lai，LIxi(an huiadm ini strati on Collegea nhuiec ono micma nageme ntCollege efei230059,Chi na)Abstract:Itisa nimp orta ntlightrevised poin t

3、establishi ngthedisregardofcorporate person alitysystemin n ewco mpan ylaw.Thissys-temisgoi ngtobe nefitforperfecti ngcorporati on systemi nChi na ensuresafetyoftrade protecttheriskofabusecorporatesystem safeguardcreditor profit， maintain sociala ndec ono micorder p romotesocialismmarketec ono mysmo

4、othdevelo pmen t.Thearticle paysatte ntio ntodiscusst hea pp licablesco peofthedisregardofcorporate person alitysystema ndhop esthatthissystemca n bea pp liedcorrect ion ally inp ractice.Keywords： company law； disregardofc orpo rate person ality scop eofa pp licati on 公司法人人格否認(rèn)制度(disregardofcorporate

5、(piercingthecor-personality)英國稱刺破公司面紗” liftingtheporation*sVeil )美國稱 揭開公司面紗”( ，德國稱 直索”(Durchgriff) Veilofthecorporation) 日本稱 法人人格剝奪”(depriVationofcorporateper-sonality)是指為阻止公司獨立 人格的濫用，保護公司債權(quán)人及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實， 否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對 公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義的目標(biāo)要求而設(shè)置的1一種法律措施。此制度20世紀(jì)初為美

6、國法院首倡，其后被德、英、日、法、意等國效仿，如今已為兩大法系共同認(rèn)可。 為適應(yīng)世界發(fā)展潮流，完善我國公司法人制度，防范濫用公司制度的風(fēng)險，保證 交易安全，保障公司債權(quán)人的利益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟 健康發(fā)展，我國新公司法確立了公司法人人格否認(rèn)制度。該法第二十條第三款規(guī) 定：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公 司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”這是我國公司立法上的一個巨大躍進。不過立法 條文對公司法人人格否認(rèn)制度的適用范圍規(guī)定過于抽象，不利于該項制度在實踐中的正確適用。筆者就這一問題作一探討，明確細(xì)化 該項制度的適用范圍，以對司法和進

7、一步立法有所裨益。一、確定公司法人人格否認(rèn)制度適用范圍的理論學(xué)說為了確定公司法人人格否認(rèn)制度適用范圍，兩大法系的學(xué)術(shù)界展開了對此問題的 深入研究，形成了一些學(xué)說。筆者認(rèn)為這些學(xué)說對我國具體明確確定公司法人人 格否認(rèn)制度的適用范圍具有理論借鑒作用。其主要學(xué)說有：。這一學(xué)說是德國法1.濫用說(AbuseDoctrine)學(xué)家拉爾夫？賽利克(Serick)倡導(dǎo)。分為主觀的濫用說和客觀的濫用說。此學(xué) 說認(rèn)為公司法人的法律特征被故意濫用，規(guī)避法律、違反契約或侵犯第三人利益 時，應(yīng)當(dāng)否認(rèn)公司法人人格。2.法律規(guī)范適用說(LawapplicationDoctrine)這一學(xué)說為德國學(xué)者穆勒？弗列恩菲爾斯(m

8、ullerFreienfels)等所主張。此說認(rèn) 為，公司法人人格獨立及有限責(zé)任制度都是人為創(chuàng)立的法律制度，公司只有規(guī)范 地適用公司法人人格制度的法律規(guī)定，才可以證收稿日期20051208 作者簡介張兄來(，男，安徽樅陽人，法學(xué)碩 士，講師；1969)李希(，女，安徽合肥人，法學(xué)學(xué)士，助教。 1982)108明自己的正義性，也才能被尊重。如果公司未履行公司法的規(guī)定時，即為公司法 人人格濫用，依公司法規(guī)定處理之。此說中的法律適用規(guī)范既包括公司法還包括 契約法等其他法律。實際上此說就是主張通過適用公司法及其之外的契約規(guī)定和 法律規(guī)定的方法實現(xiàn)與2 o法人人格否認(rèn)相同的法律效果。此說是美國學(xué)者首3.

9、代理說(AgencyDoctrine)先提出，該學(xué)說認(rèn)為當(dāng)公司法人人格的存在實際上僅僅是背后操縱者的代理工具 時，或者某一公司的設(shè)立、存續(xù)和經(jīng)營完全是依附于控制股東的指令，則該公司 只是以控制股東的代理人身份存在而實質(zhì)上喪失了其獨立性的一種外殼公司”。此時應(yīng)否認(rèn)作為 代理人”的公司法人人格，讓背后的 被代理人”承擔(dān)3 。代理人”所承擔(dān)的法律后果界其他國家的立法、司法實踐，并依照我國新公司法的規(guī)定，筆者認(rèn)為我國公司法人人格否認(rèn)制度的具體適用范圍有如下方面。1. 利用公司規(guī)避法律義務(wù)的行為。利用公司法人人格規(guī)避法律義務(wù)，通常是指受 強制性法律規(guī)范制約的特定公司，應(yīng)承當(dāng)作為或不作為的義務(wù)，但其利用新

10、設(shè)公 司或既存公司的法人人格，人為地改變了強制性法律規(guī)范的適用前提，達到規(guī)避 法律的真正目的。如股東為逃避自己的財產(chǎn)免于被強制執(zhí)行而設(shè)立一家8公司，并將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到該公司。2. 利用公司逃避合同義務(wù)的行為。！負(fù)有合同上特定的不作為義務(wù)，如競業(yè)禁止的 義務(wù)、不制造特定商品的義務(wù)等的當(dāng)事人，為回避這一義務(wù)而設(shè)立新公司，或利 用舊公司掩蓋其真實行為。"負(fù)有交易上4.工具說(InstrumentalityDoctrine) 。這一學(xué)說為鮑威爾(Powell)所倡導(dǎo)。此說認(rèn)為構(gòu)成公司法人人格否認(rèn)要符合 三要素：！過度控制(ExcessiveCon-)，即不僅是多數(shù)或全部股份的控制，而且是全面的支

11、配，比如在財務(wù)、交易方 針、經(jīng)營決策等方面的全面支配，以至于使公司在此刻完全喪失其獨立的思想、 意志和自身的存在。"違法和不公平行為 WrongfulorUnjustAct)4o，即這種控制是被控制股東用來實施欺詐、規(guī)避法律義務(wù)或侵犯公司權(quán)利等不誠 實的或不正當(dāng)行為。#控制與公司損失之間存在因果關(guān)系(Causalli nktoloss) ，即這種過度控制的違法行為是被控公司遭受不公正損失的直接原因。符合這三 個要素，就可以認(rèn)定一公司已淪為另一公司的工具，失 去了其獨立存在的價值而應(yīng)否認(rèn)該公司的法人人格5. 體說(EnterpriseEntityDoctrine)。又稱企業(yè)整體說或企業(yè)

12、主體說。此說為伯樂(Berle)提出。這一學(xué)說認(rèn)為， 個公司是否為一個法人，應(yīng)視公司事實上是否符合一個獨立法人的構(gòu)成要件。若 一公司經(jīng)營一個事業(yè)即為一個法人，若股東成立數(shù)個公司卻經(jīng)營同一事業(yè)，則數(shù) 個公司應(yīng)為一法人，此時應(yīng)否認(rèn)數(shù)個公司的法人人格5。6. 另一自我說(AlterEgoDoctrine)。又稱自我化身說。這一學(xué)說為美國布拉姆伯格(Blumbery)提出。此說認(rèn)為如 果一個法人的獨立僅僅是另一個法人的，后者對前者的操縱與控制如同另一個自我”則前者的法人人格應(yīng)被否認(rèn)6。另外，也有學(xué)者認(rèn)為，在下列條件下適用公司法人人格否認(rèn)：母公司與子公司之間的財產(chǎn)和利益 相互混同以至難以區(qū)分，子公司的地

13、位降至為母公司的化身”并且此時承認(rèn)母子公司各為不同法人主體只會使欺詐合法化或者不公正的結(jié)果。7. 分離說(SeparationDoctrin®。此說的主要代表是德國法學(xué)家威廉( Wilhelm )。這一學(xué)說主要從維護公司財產(chǎn)所有權(quán)和財產(chǎn)經(jīng)營權(quán)的分離原則出發(fā)，認(rèn)為當(dāng)公 司股東不是公司董事時，不負(fù)有對公司經(jīng)營管理構(gòu)成重大影響的謹(jǐn)慎義務(wù)。否 則，即違反分離原則，該股東應(yīng)對公司的經(jīng)營后果承擔(dān)法律責(zé)任7。二、我國公司法人人格否認(rèn)制度的具體適用范圍 根據(jù)上述理論學(xué)說，結(jié)合我國經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r和世 巨額債務(wù)的公司支配股東，通過抽逃資金或解散該公司或宣告該公司破產(chǎn)，再以 原有的營業(yè)場所、董事會、雇主、從

14、業(yè)人員等設(shè)立另一公司，且經(jīng)營目的也完全 相同，以達到逃脫原來公司巨額債務(wù)的不正當(dāng)目的。#利用公司對債權(quán)人進行欺詐以逃脫合同義務(wù)的行為9。3. 公司不遵循法定程序運作的行為。公司依法設(shè)立，必須按照公司法規(guī)定的程序 運作，法律才承認(rèn)公司的法人人格并維持之。若公司不遵循這些法定程序，不符合法人要求法庭可以否認(rèn)其法人人格，將公司視為股東的替身”這也體現(xiàn)了權(quán)利和義務(wù)相一致原則。不遵循公司法定程序，導(dǎo)致公司法人人格否定的情形主要 有：！不按公司法的規(guī)定設(shè)立組織機構(gòu)；"不舉行股東大會或董事會議；#股東任意 挪用公司資產(chǎn)支付個人費用；$公司的管理和財務(wù)記錄不全等10。4. 虛擬股東。公司在形式上是復(fù)

15、數(shù)股東，但公司的實質(zhì)股東僅一人，其余股東只是虛擬的或者掛名的股東，如以親友、家庭成員作為名義股東成立失妻公司”父子公司” 家庭公司”等，形成了所謂的實質(zhì)的一人公司，以借有限責(zé)任公司 之名規(guī)避立法對一人公司的強制性規(guī)范，損害債權(quán)人的利益。我國新公司法在增 設(shè)了一人公司制的同時，設(shè)立了五項強制性規(guī)范制度：第一，對一人公司實行嚴(yán) 格的資本確定原則，一人有限責(zé)任公司的注冊資本不得低于10萬元，并且必須一次繳清；第二，一人公司必須在公司營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨資或者法人獨 資，予以公示；第三，一個自然人只能設(shè)立一個公司，該一人公司不能再設(shè)立新 的一人公司；第四，一人公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度編制財務(wù)會計報告，

16、并經(jīng)依法 設(shè)立的會計師事務(wù)所審計；第五，在發(fā)生債務(wù)糾紛時，一人公司的股東有責(zé)任證 明公司的財產(chǎn)與股東自己財產(chǎn)是相互獨立的，如果股東不能證明公司的財產(chǎn)獨立 于股東個人財產(chǎn)，股東即喪失只以其對公司的出資承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利。而一些 實質(zhì)的一人公司規(guī)避了這些強制性規(guī)范，此時應(yīng)否定公司法人人格，讓公司的實 質(zhì)股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。5. 公司資本顯著不足。公司資本是公司賴以經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是對外承當(dāng)債務(wù) 的總擔(dān)保。公司資本顯著不足，實質(zhì)上就是將公司的經(jīng)營風(fēng)險轉(zhuǎn)移給了109tro（空殼”公司的債權(quán)人，公司實際上已成為股東逃避債務(wù)責(zé)任潤轉(zhuǎn)移到母公司或其他子公 司，母公司或其他子公司的 空殼”。在這種情

17、況下，應(yīng)否認(rèn)其公司法人人格，的 損失歸入該子公司；子公司設(shè)立時沒有達到法律規(guī)砸開空殼”讓公司股東直接承當(dāng)公司的責(zé)任。需要注定的獨立法人的要求，子公司作為母公司的一個組成意的 是這里的 顯著”不足是指公司在經(jīng)營過程中由部分或者業(yè)務(wù)部門存在，而不是作 為一個公司存在，于股東抽逃出資出現(xiàn)公司的資本與其營業(yè)性質(zhì)和風(fēng)險子公司沒 有獨立性；子公司未建立獨立的組織機構(gòu)，相比，處于一種微不足道的地步，甚 至達不到法定的母子公司是一個整體；母、子公司經(jīng)營同一業(yè)務(wù)；母、最低注冊 資本限額，不是指公司在設(shè)立時有足夠的資子公司的對外交易沒有明確的區(qū)分 等。在這些情況下，本，后來由于經(jīng)營不善等合法原因?qū)е鹿举Y本減少。

18、應(yīng)當(dāng) 否認(rèn)被控制公司的法人人格，讓母公司對子公司 14。及其債權(quán)人直接承擔(dān)法律責(zé)任 6.業(yè)務(wù)混同。公司與股東或者不同公司之 間從事 相同的業(yè)務(wù)活動；具體交易行為受同一控制股東或者 10.公司名存實亡。公司自 行解散，既未被吊銷同一董事會指揮、支配、組織；公司集團內(nèi)部實施大營業(yè)執(zhí) 照，也未被注銷，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)由股東組量的交易活動，交易行為、交易方 式、交易價格等都成清算組進行清算，股份有限公司由股東大會確定的以母公司 或者公司集團的整體利益為準(zhǔn)，資金也因此人員組成的清算組進行清算。但有些 公司往往不主動在公司之間隨意流動；公司對業(yè)務(wù)活動沒有真實記錄清算，也不 公告或者通知債權(quán)人。債權(quán)人并不知

19、道公 或者沒有連續(xù)記錄等11。7.財產(chǎn)混同。財產(chǎn)混同表現(xiàn)在公司的營業(yè)場所、主 要設(shè)備與股東的營業(yè)場所或者居所完全同一；公司與股東的資本或者其他財產(chǎn)混 合；公司帳簿與股東帳簿不分或者合一；股東將公司的盈利當(dāng)作自己的財產(chǎn)隨意 調(diào)用，或者轉(zhuǎn)化為股東個人財產(chǎn)，或者轉(zhuǎn)化為另一公司的財產(chǎn)等。財產(chǎn)混同違反分離原則，導(dǎo)致公司財產(chǎn)的隱匿、轉(zhuǎn)移或者被股東私吞、挪用，無法保證公司貫 徹資本維持和資本不變的原則，影響公司對外承擔(dān)清償債務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，因此需 要否認(rèn)公司法人人格12。8.人事混同。公司間的董事或者經(jīng)理完全一致，或 者雇員完全一致，即 一套人馬，兩塊牌子”。若兩個公司分別擁有獨立的財產(chǎn)， 分別獨立地參與民事

20、活動，各自獨立地承擔(dān)權(quán)利義務(wù)，則不能否認(rèn)這兩個公司是 有法律上的合法性13。若兩公司中有一個是沒有固定辦公場所、沒有財產(chǎn)、 沒有固定人員的空殼公司，則適用公司法人人格否認(rèn)。9.過度控制。公司完全由其背后的股東（包括個人股東和公司股東）控制或者支配，控制股東將自己的意思強加于公司之上，把 公司視為實現(xiàn)自己目標(biāo)的工具，其獨立意思完全被股東個人或者母公司的意思所 取代，致使公司喪失了自我意志、自我決策能力，成為完全沒有自主行動的工 具。具體情形為：控制公司對從屬公司的經(jīng)營、銷售活動進行連續(xù)、持久、廣 泛地支配；控制公司對從屬公司的控制是為了控制公 司的利益而損害從屬公司的利益；控制公司對從屬公 司的

21、控制造成了從屬公司債權(quán)人的損害。股東控制，包括股東擁有公司全部股 份、支配公司的費用開支、擔(dān)保公司的債務(wù)、將公司當(dāng)作一個部門，通常發(fā)生在 母子公司中。從法律角度講，母、子公司均為獨立法人，母公司作為子公司的控 股股東，仍然受 有限責(zé)任”的保護，不必對子公司的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。但在現(xiàn) 實中，有可能母公司為了自己的利益而對子公司的經(jīng)營管理方面實施不當(dāng)?shù)?、過 度的控制和干預(yù)，或操縱子公司的具體經(jīng)營活動，使子公司完全變成了母公司的代理人，失去了獨立 意志和利益。例如母、子公司之間存在不公正的合同條款，從而使子公司的利110 司解散的情況，沒有及時要求清算；公司登記機關(guān)疏于管理，既未吊銷營業(yè)執(zhí)照，也未注銷公司法人人格。在上述情況下，由于股東 故意濫用公司法人人格逃避債務(wù)，侵犯了債權(quán)人的利益，應(yīng)適用公司法人人格否 認(rèn)制度，由公司股東對債權(quán)人負(fù)