資產證券化中的律師服務(共4頁)

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上資產證券化中的律師服務 作者 郭星亞 （ 廣東星辰律師事務所） 發(fā)布日期 2012.05.29 資產證券化是通過把可以產生預期現(xiàn)金收入流的資產轉移給一個特殊目的的實體，由該實體以這些資產為依托發(fā)行證券籌資，使得投資者與發(fā)起人的破產風險相隔離。投資者的受償只需要依靠被轉移資產的質量。這不僅是一種經濟現(xiàn)象，更是一個法律過程。 這種既能解決企業(yè)對現(xiàn)金的急需，又能使投資者權利得到充分保障的融資方式從1968年在美國興起至今發(fā)展迅速，并逐漸在全球范圍內確立起來。我國資產證券化起步較晚，雖然早有人在實踐中進行了一些資產證券化的個案探討，但國家一直沒有正式批準任何一項資產證券化項目

2、的試點，直到2005年初，國務院同意由國家開發(fā)銀行和中國建設銀行分別進行信貸資產和住房抵押貸款證券化試點。2005年4月20日我國第一部調整資產證券化的法律信貸資產證券化試點管理辦法頒布，它標志我國已開始認可這種世界各國都熱衷的融資方式，2005年12月15日我國第一單信貸資產支持證券即2005年第一期開元信貸資產支持證券在北京成功發(fā)行。2005年12月15日我國第一單個人住房抵押貸款支持證券在北京成功發(fā)行。 資產證券化雖然在國外早已興起，但在我國剛開始不到一年，在中國開展資產證券化這個新興業(yè)務中既有外國可借鑒的經驗，但也有中國本土市場經濟發(fā)展的水平，企業(yè)的現(xiàn)狀以及商業(yè)的信用國民的素質等與國外

3、有差異的因素，在我國一個行之有效的資產證券化模式有待我們去探索。一個經濟法律關系的產生就有諸多的法律問題出現(xiàn)，有待我們律師去提供法律服務，因此八方聯(lián)盟在這個時間開這個專題研討會，是及時的，通過一天的研討經過眾多律師的智慧碰撞，根據(jù)大家的發(fā)言總結起來我們律師可以為資產證券化提供如下的法律服務： 一、律師作為發(fā)起人及發(fā)行人共同聘請的法律顧問可以為資產證券化項目提供如下法律服務： 1、起草和審查相關的法律文件和合同 為委托人（發(fā)起人）和被委托人（信托公司或專門公司）起草委托合同或信托合同。 為被委托人和資金保管機構（銀行）起草資金保管合同。 為被委托人和委托人作為貸款服務機構，起草證券化信貸資產管理

4、服務合同。 為被委托人作為發(fā)行人與委托人作為發(fā)行安排人與承銷商三家起草承銷團協(xié)議。 為被委托人作為發(fā)行人，委托人作為發(fā)行安排人起草資產支持證券發(fā)行安排協(xié)議。 2、為該期證券的發(fā)行出具法律意見書 信貸資產證券化試點管理辦法規(guī)定執(zhí)業(yè)律師出具的法律意見書是資產支持證券發(fā)行說明書的內容之一，法律意見書主要要說明該期資產證券化項目符合我國現(xiàn)行有關資產證券化的法律行政法規(guī)及規(guī)范性文件的要求，不存在法律障礙。 法律意見書的主要內容大概如下： 對參與該期資產證券化項目的各機構（發(fā)起機構、受托機構、信貸資產管理服務機構，資產保管機構等相關當事方）從事信貸資產證券化活動的主體資格進行認定。 該期資產證券化項目的交

5、易結構符合相關法律、行政法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定。 該期資產證券化項目擬進入資產池內的債權資產的合法性、真實性、有效性的認定，和發(fā)起人對該債權資產擁有完整的權利，不存在受到法律限制行使和轉讓的情況發(fā)生的說明。 該期資產證券化項目能夠實現(xiàn)證券化債權資產與發(fā)起機構、受托機構的破產隔離。 該期資產證券化項目能夠實現(xiàn)資產支持證券持有人對證券化資產的有限追索。 該期資產證券化項目的發(fā)起機構不再擁有實際或者間接的控制權。 二、律師主動介入資產證券化的策劃業(yè)務 律師作為企業(yè)的法律顧問，對自己服務的企業(yè)了解，可以尋找既符合資產證券化項目的要求，又需要融資的企業(yè)為其策劃資產證券化業(yè)務。 1、資產證券化模式的選擇

6、SPV作為發(fā)起人與投資者之間的中介，是證券化交易的核心，因此資產證券化選擇何種模式，關鍵在于選擇何種形式設立SPV，公司型SPC或是信托型SPT。 2、債權資產的選擇 能夠帶來預期現(xiàn)金流量的資產形式有多種，信用卡、應收款，房地產未來租金收入，飛機、汽車等設備的未來運營收入；項目產品出口貿易收入、航空、港口及鐵路的未來運費收入、收費公路及其他公用設施收費、收入、公園門票收入等等。如一個集團公司，可能其屬下有多個可產生預期現(xiàn)金流的項目，選擇何種預期債權資產去證券化呢？可從多方面為企業(yè)策劃、讓基礎資產從發(fā)起人手中順利轉移到SPV中，又有效地達到破產隔離、信用級別增加的效果，最終到發(fā)行成功。 3、策劃、設計符合發(fā)行人實際情況的合法交易結構。由于要證券化的資產，有動產和不動產，因此，資產證券化的模式也不一樣。但無論如何設計都需在我國法律法規(guī)允許的范圍，最懂法律的律師應該為其把關。 4、為風險預測及風險防范提供法律服務 資產證券化的首要環(huán)節(jié)是資產轉移，資產轉移其相關的法律問題聚焦于資產“風險隔離”目標的實現(xiàn)。律師可以在資產與發(fā)起人的破產隔離以及資產與SPV的破產隔離上，為其選擇資產轉讓方式和選擇沒有破產危險的SPV。 中國律師進入證券市場為其提供法律服務是1993年律師為上市公司出具法律意見書，2005年資產證券化在中國興起將為我們律師擴大了為證