對合同解除權(quán)行使程序的困惑與思考(doc 6頁)

1、對合同解除權(quán)行使程序的困惑與思考一、據(jù)以研究的案例2000年6月28日，甲公司(原告)與乙公司(被告)簽訂聯(lián)合開發(fā)合同書，約定雙方聯(lián)合開發(fā)某新藥;由乙方按照國家有關(guān)新藥報批的規(guī)定和要求，完成新藥臨床報批的全部工作，取得臨床批文，合同約定的履行時間為：乙方力爭在2000年9月取得臨床批文;乙方在收到批文后六個月內(nèi)完成臨床驗證;乙方力爭在2001年6月取得生產(chǎn)批文。甲方在協(xié)議生效乙方簽字蓋章十日內(nèi)一次支付40萬元，拿到臨床批文后十日內(nèi)支付75萬元，拿到新藥證書及生產(chǎn)批文后十日內(nèi)支付35萬元。合同簽訂后，甲公司分次向乙公司支付了115萬元費(fèi)用。2001年3月12日，乙公司取得國家藥品監(jiān)督管理局新藥臨

2、床研究批件，同意進(jìn)行臨床研究。2003年3月17日，乙公司委托的某大學(xué)精神衛(wèi)生研究所同意開始進(jìn)行臨床研究。2004年7月20日，臨床研究完成，乙公司向北京市藥品監(jiān)督管理局申請藥品注冊，但至今未取得該藥的生產(chǎn)批文及新藥證書。原告認(rèn)為被告遲延履行合同致使其合同目的無法實現(xiàn)，要求解除合同并判令被告返還其已經(jīng)支付的款項100萬元并賠償損失35萬元，被告辯稱遲延進(jìn)行藥品驗證非由于其自身原因，而是由于國家規(guī)定變化和藥品驗證機(jī)構(gòu)缺乏所致，同時其遲延履行并未構(gòu)成根本違約，不應(yīng)解除合同。本案涉及合同解除的行使程序問題：當(dāng)事人未經(jīng)通知程序，直接要求法院解除合同，是否應(yīng)予支持?二、現(xiàn)行立法分析合同解除是我國合同法所

3、規(guī)定的合同終止的方式之一，指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同關(guān)系自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椤Ｎ覈贤ㄒ?guī)定的合同解除方式有兩種，一種是協(xié)議解除，即雙方當(dāng)事人協(xié)議解除合同，此種方式為雙方法律行為，需要雙方當(dāng)事人意思表示一致才可實現(xiàn)合同解除的法律效果;一種是單方解除合同，即當(dāng)事人約定的或者法定的合同解除事由出現(xiàn)，享有合同解除權(quán)的當(dāng)事人通過行使合同解除權(quán)解除合同。單方解除合同不必經(jīng)過對方當(dāng)事人同意，只需要解除權(quán)人單方意思表示即可發(fā)生法律效力?？梢姡邆淞撕贤獬龣?quán)，合同并非當(dāng)然解除，還需要行使合同解除權(quán)的行為。這就是合同解除的程序。綜合國外關(guān)于合同解除權(quán)行使

4、程序的立法體例，解除權(quán)行使的程序主要有三種：第一種是以法國為代表，是通過法院裁判解除合同，當(dāng)事人無權(quán)自行解除合同，合同是否解除依法院裁判確定。第二種是日本為代表。日本商法典第525條規(guī)定：“依買賣性質(zhì)或當(dāng)事人的意思表示，非于一定時日或一定期間內(nèi)為履行則不能到達(dá)契約目的者，如當(dāng)事人一方不為履行且經(jīng)過所定期間，而相對人又不立即請求履行時，視為條約解除?！币涝摋l規(guī)定，當(dāng)符合法律規(guī)定時，合同自然解除，無須由法院裁判或由當(dāng)事人作出意思表示;第三種是以德國為代表。德國民法典第349條規(guī)定：“解除合同應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人以意思表示為之”。我國臺灣地區(qū)民法典第258條第一款也規(guī)定：“解除權(quán)之行使，應(yīng)向他方當(dāng)事人以意

5、思表示為之?！奔匆喇?dāng)事人一方的意思表示，由享有解除權(quán)的一方將解除合同的意思表示送達(dá)對方當(dāng)事人，合同即解除。我國合同法96條對行使合同解除權(quán)程序做出了明確規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”正是這一條看似明確的規(guī)定，在司法實踐中卻引起了極大的爭議。很多當(dāng)事人認(rèn)為自己具備了合同約定或者法律規(guī)定的合同解除權(quán)，未履行通知程序，直接起訴至法院，要求解除合同。對于要求解除合同的訴訟請求是否予以支持，

6、存在不同的認(rèn)識。有些法官認(rèn)為只要當(dāng)事人具備了合同解除權(quán)，可以直接判決解除合同;有些法官認(rèn)為，法律規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)以向?qū)Ψ桨l(fā)出通知的方式進(jìn)行，不能直接由法院判決解除合同;即使當(dāng)事人履行了通知程序，合同已經(jīng)解除，法院可以確認(rèn)合同解除的后果，也無需判決解除合同。換言之，法院并無判決解除合同的權(quán)力，只有對合同是否解除予以確認(rèn)的權(quán)力。因此，直接判決解除合同將面臨超越職權(quán)的困境。結(jié)合合同解除程序的立法例可以看出，我國合同法第96條所規(guī)定的合同解除程序?qū)儆诘谌N類型，即依當(dāng)事人意思表示解除合同。那么，該條規(guī)定是否排除當(dāng)事人不履行通知程序，直接請求法院或仲裁結(jié)構(gòu)解除合同呢?從該條的規(guī)定來看，應(yīng)當(dāng)?shù)贸隹隙ńY(jié)論：

7、首先，該條所使用的語言為“應(yīng)當(dāng)”，即“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方”，“應(yīng)當(dāng)”是強(qiáng)制性規(guī)定的用語，即解除權(quán)人欲解除合同，應(yīng)當(dāng)而且只能通過向?qū)Ψ桨l(fā)送通知的方式行使解除權(quán)，不能要求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以解除。其次，該款后半段規(guī)定了救濟(jì)手段：“對方異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力”。結(jié)合本款前半段關(guān)于通知程序的強(qiáng)制性規(guī)定，可以看出立法者對于請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)解除合同持否認(rèn)態(tài)度。審理案件必須以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，做出判決必須有明確的法律依據(jù)。但就現(xiàn)行立法來看，判決解除合同不但缺乏相應(yīng)的依據(jù)，而且94條第1款的規(guī)定相悖，有違法裁

8、判的嫌疑。三、解除合同程序的價值分析法律規(guī)定是一種實然狀況，并不意味著法律規(guī)定的一定是合理的。那么現(xiàn)行立法如此規(guī)定是否合理呢?本文認(rèn)為，現(xiàn)行立法僅規(guī)定以當(dāng)事人意思表示解除合同并排除法院解除合同不利于及時解決糾紛，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。首先，合同解除是強(qiáng)制性地終止雙方當(dāng)事人協(xié)議確定的合同法律關(guān)系，對雙方當(dāng)事人利益影響巨大，不但涉及到當(dāng)事人履行合同的收益，而且合同一旦解除，還要返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的還要進(jìn)行損害賠償?？梢哉f，合同的解除是在違約損害賠償無法彌補(bǔ)當(dāng)事人損害的情況下采取的迫不得已的方法。既然如此，當(dāng)事人必然對解除合同持排斥態(tài)度，對一方當(dāng)事人是否具備合同解除權(quán)產(chǎn)生爭議的可能非常

9、大。因此，如果將解除合同的方式僅限于通知解除，那么解除方發(fā)出解除通知之后，合同是否解除仍出于不確定狀態(tài)：具有解除權(quán)只是一方當(dāng)事人的自己的觀點(diǎn)，對方及法院、仲裁機(jī)構(gòu)都未必認(rèn)可，其發(fā)出的解除合同的通知，也未必具有解除合同的效力。解除合同通知發(fā)出后，如果對方當(dāng)事人提出異議，并提起訴訟，通過法院確認(rèn)合同解除的效力，解除方自然可以終止履行，不用擔(dān)憂違約的風(fēng)險;如果對方當(dāng)事人不提出異議，解除方自認(rèn)為合同已經(jīng)解除，并停止履行，而事后通過訴訟之后，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)定其不具備解除權(quán)，解除方必然要對對方承擔(dān)違約責(zé)任。其次，實踐中，很多情況下解除權(quán)人無法實際通知到違約方，堅持通知解除程序，將損害解除權(quán)人的合法權(quán)

10、益。合同法第96條規(guī)定解除合同的通知到達(dá)對方后合同解除。嚴(yán)格按照這條規(guī)定，如果解除合同的通知無法到達(dá)對方，合同將無法解除，解除權(quán)人將面臨著明知繼續(xù)履行合同將遭受巨大損失，仍然無法解除合同的困境。在訴訟法中，法院可以采取多種送達(dá)方式，在窮盡各種方式之后，可以通過公告送達(dá)的方式，即使當(dāng)事人不到庭，也可以缺席開庭審理和判決。但是上述送達(dá)方式并不當(dāng)然適用與訴訟之外的民事法律行為。當(dāng)事人通過公告的方式向相對方送達(dá)解除合同通知，未必能夠得到法院的認(rèn)可。這種情況下，如果違約方下落不明或有其他無法通知的情形，解除權(quán)人的解除權(quán)將落空。四、建議根據(jù)以上分析，可以看出，現(xiàn)行立法的不合理是造成司法困境的主要原因。立法應(yīng)當(dāng)著眼于現(xiàn)實，進(jìn)行相應(yīng)修改，因此，建議對合同解除程序進(jìn)行如下修改：完善通知解除程序的規(guī)定，規(guī)定非解除權(quán)人提出異議的時間限制以及不提出異議的法律后果，同時增加法院或仲裁機(jī)構(gòu)解除合同的程序， 并使兩者完美銜接。即：變通知解除程序的強(qiáng)制性規(guī)定為任意性規(guī)定，可以通過通知程序解除合同，也可以要求法院或仲裁機(jī)構(gòu)解除合同。通過通知程序解除的，非解除權(quán)人收到解除合同通知后應(yīng)當(dāng)在法定或約定期限內(nèi)提出異議，超過該期限未提出異議的，視為對合同解除權(quán)的認(rèn)可，合同自通知到達(dá)之日起解除。非解除權(quán)人的異議可以向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出，也可通過訴訟或者仲裁請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除方不具備解除權(quán)。非解除權(quán)人提出異