新冠疫情下公司治理若干問題及建議

1、新冠疫情下公司治理若干問題及建議2020年初爆發(fā)的新型冠狀病毒肺炎（“下稱新冠”）以其傳染速度快、范圍廣、病毒源頭尚未明確以及尚無有效治療方案等特點，對國家和人民的生命財產(chǎn)安全產(chǎn)生巨大的威脅，符合中華人民共和國合同法不可抗力的規(guī)定，構(gòu)成不可抗力。新冠疫情給我國公司治理實踐帶來了新的法律問題，作者試就新冠疫情不可抗力下公司治理若干問題進行研究，并提出相應(yīng)建議。從公司治理實踐來看，受疫情影響的公司治理問題主要可能表現(xiàn)在以下幾個方面：一、受疫情影響，無法正常進行股東會和董事會表決案例廣州某貿(mào)易有限公司是一家以出口刀具為主的外貿(mào)企業(yè)，吳某為該公司股東之一，享有該公司33%的股權(quán)，其他兩位股東陳某和李某

2、分別享有公司33%和34%的股權(quán)。公司一直按照當面召開股東會和形成書面決議方式召開股東會。因受疫情影響，1月31日公司通知所有股東于2月2日在公司召開股東會討論關(guān)于疫情期間員工工資的支付和復工安排，吳某因返鄉(xiāng)過春節(jié)又遇新型冠狀病毒的肺炎疫情的影響，被當?shù)丶部夭块T隔離觀察，無法按通知要求參加股東會。其他兩位股東認為，股權(quán)比例已經(jīng)達到三分之二多數(shù)不影響股東會的正常召開。2月2日公司正常召開股東會，并形成2月10日復工和按最低工資標準保障制度支付疫情期間員工工資的書面決議，股東會會議記錄和股東會決議有陳某和李某的簽名。2月5日吳某收到公司股東會決議掃描件，吳某認為自己作為一名股東，未參加會議，形成的

3、股東會決議無效,其他股東不同意吳某的意見，決定執(zhí)行股東會決議。三位股東就股東會決議發(fā)生矛盾，要求作者調(diào)處。解決建議作者認為，目前新冠肺炎疫情仍在繼續(xù)，形勢依舊嚴峻。對于該突發(fā)性重大公共事件，考驗著政府對非常態(tài)突發(fā)性事件的社會應(yīng)急治理能力；同時，公司作為社會主要的商事主體，亦面臨著重大挑戰(zhàn)。公司治理是協(xié)調(diào)公司的管理層、董事會、監(jiān)事會、股東與其他利益相關(guān)者之間關(guān)系的制度安排。疫情之下，公司如何實現(xiàn)有序治理及風險應(yīng)對，更考驗公司治理管理模式和公司管理者危機意識以及管理者對全局的分析應(yīng)對能力。本案由于吳某被疾控部門隔離觀察，無法當面參與已經(jīng)確定時間召開的股東會，導致其未能正常行使股東會權(quán)利。實際上，公

4、司章程未明確必須以現(xiàn)場形式開會,因此可以微信群通訊方式召開，以照顧吳某的權(quán)利，形成微信股東會決議，再根據(jù)中華人民共和國電子簽名法電子簽名的形式完成決議的簽署。疫情結(jié)束后，完善公司章程，增加股東會和董事會會議可以采取微信會議形式召開、股東會和董事會會議決議簽名可以電子簽名形式進行的內(nèi)容，并向依法設(shè)立的電子認證服務(wù)提供者申請電子簽名認證證書。二、公司管理者在疫情期間如何履行職責本次疫情作為全國性重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，作者建議公司管理者在疫情期間及之后的一段時間內(nèi)可以考慮在公司治理層面采取以下措施，積極履行職責：（一）成立疫情應(yīng)急工作小組公司董事可提議召開董事會商討應(yīng)對措施，并可召集公司各職能部門負

5、責人，特別是公司業(yè)務(wù)部門、投融資部門、人力資源部門、財務(wù)部門、法務(wù)部等成立應(yīng)急工作小組；有的公司董事會下設(shè)了風險管理委員會，亦可以此作為基礎(chǔ)來組織疫情應(yīng)急工作小組。應(yīng)急工作小組的職責，主要包括：負責分析、研討和判斷疫情對公司經(jīng)營的影響、公司的承受力、增強承受能力的措施；設(shè)立緊急預案，制定非常時期的制度；保持與員工、政府、媒體等的信息溝通。（二）制定業(yè)務(wù)持續(xù)規(guī)劃根據(jù)公司法關(guān)于董事會和經(jīng)理層職責的規(guī)定，董事會決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，經(jīng)理層組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；因此公司的董事會和經(jīng)理層在疫情期，就公司的經(jīng)營和投資擔負著防范危機和處理危機的重要職責?？捎梢咔閼?yīng)急工作小組建立本公司的

6、疫情期間業(yè)務(wù)持續(xù)規(guī)劃，專門處理疫情期間公司經(jīng)營對策，并為該規(guī)劃制訂相應(yīng)的規(guī)則和應(yīng)急流程，使之符合疫情下公司經(jīng)營的目標，確保公司穩(wěn)定、可持續(xù)發(fā)展。上述規(guī)劃應(yīng)由董事會審議通過，指定相關(guān)的實施部門，定期向董事會匯報。（三）采取必要股權(quán)激勵措施紓緩困境在疫情發(fā)生及之后的一段時期，企業(yè)直接面臨工資支付、持續(xù)經(jīng)營的巨大壓力，同時可能面臨員工穩(wěn)定和人員流失的問題。因此，公司股東可考慮讓渡部分股權(quán)或收益予管理者及核心骨干員工，包括股權(quán)出售、股權(quán)獎勵、股權(quán)期權(quán)、分紅激勵等，確保特殊時期公司的穩(wěn)定，共同渡過困難時期。董事會應(yīng)就相關(guān)激勵措施制定完善的方案，維護股東的合法權(quán)益和對公司必要的控制力。三、疫情影響下合理分

7、配對賭風險，避免受疫情影響的商事主體承擔過重的賠償責任與一般的合同履行期不同，春節(jié)假期（疫情期間），恰恰是一些依賴假期產(chǎn)生效益的合同的履行期，典型例子如賀歲檔電影的上映。因此次疫情的影響，原定于在春節(jié)檔上映的一些重磅電影無法上映并收獲相應(yīng)的票房收益，對電影業(yè)造成消極影響。而按照商業(yè)慣例，許多電影的制作方會與發(fā)行方訂立“對賭協(xié)議”，以票房成績作為利益分配的標準。為應(yīng)對疫情造成的影響，一些電影的制作方與發(fā)行方采取延期上映即變更合同的方式，另有一些采取了解除合同或者終止合同的方式，避免因“對賭條款”而造成進一步損失，這實際上是當事人采取了自行協(xié)商的方式避免了爭議的發(fā)生。但是在既無法協(xié)商一致變更合同，

8、又無法協(xié)商解除合同的情況下，當事人很可能訴諸法院解決。發(fā)生此類糾紛時，建議人民法院應(yīng)根據(jù)當事人的請求，結(jié)合案件證據(jù)情況，詳細審查合同是否符合法定解除和約定解除條件。在不具備解除條件的情況下，亦應(yīng)詳細審查合同中的對賭條款，充分運用合同解釋的各種方法，并結(jié)合疫情這個不可抗力的實際情況，妥當確定當事人的損失,合理分配風險。附：法條摘要中華人民共和國電子簽名法第二條本法所稱電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。本法所稱數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。第三條民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當事人可以約定運用或者不運用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當事人約定運用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅由于其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。第十四條可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。第十