貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別與聯(lián)系

1、貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別與聯(lián)系內(nèi)容摘要：在新刑法第271條明確規(guī)定了職務(wù)侵占罪這一罪名，并在原刑法的基礎(chǔ)上對貪污罪作了新的、具體的規(guī)定，從而使我國不同所有性質(zhì)的保護有了法律保障和依據(jù)，標志著我國在懲罰侵犯財產(chǎn)犯罪方面的立法完善。1997年3月我國第8屆人民代表大會第5次會議通過了修訂的中華人民共和國刑法。在新刑法第271 條明確規(guī)定了職務(wù)侵占罪這一罪名，并在原刑法的基礎(chǔ)上對貪污罪作了新的、具體的規(guī)定，從而使我國不同所有性質(zhì)的保護有了法律保障和依據(jù)，標志著我國在懲罰侵犯財產(chǎn)犯罪方面的立法完善。何謂貪污罪，根據(jù)修改后的刑法第382條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手

2、段非法占有公共財物的，是貪污罪。受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處”。何謂職務(wù)侵占罪，刑法第271條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為已有，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第382條、第383條

3、的規(guī)定定罪處罰。”從上述貪污罪與職務(wù)侵占罪的有關(guān)規(guī)定中，我們可以看到：職務(wù)侵占罪的設(shè)立使貪污罪的構(gòu)成范圍大為縮小，同時也使這兩罪互相交織、互相滲透。它們同屬于財產(chǎn)類型的犯罪，都有利用職務(wù)上的便利非法占有財物的行為特點，犯罪手段都是采用侵吞、竊取、騙取等方式，但它們在具體的犯罪構(gòu)成方面卻有明顯的不同。一、主體不同（一）貪污罪的主體是特殊主體。根據(jù)刑法第93條、第271條與第382條的規(guī)定，貪污罪的主體從身份特征來看，具體包括三類人員：第一類是當(dāng)然主體，即國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。所謂從事公務(wù)，一般是指在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事組織、決策、指揮、監(jiān)督、執(zhí)行等性質(zhì)的事務(wù)或被

4、國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事組織、決策、指揮、監(jiān)督、執(zhí)行等性質(zhì)的事務(wù)或依照法律從事組織、決策、指揮、監(jiān)督、執(zhí)行等性質(zhì)的事務(wù)。而國家機關(guān)是指各級國家權(quán)力機關(guān)、各級行政機關(guān)、各級司法機關(guān)和人民軍隊等。因此在上述機關(guān)中從事公務(wù)的人員均可成為貪污罪的主體。第二類是準主體，包括：國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中的從事公務(wù)的人員；國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員；其他依照法律從事公務(wù)的人員；受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人

5、民團體中從事公務(wù)的人員。國有公司是指依我國公司法設(shè)立的全部財產(chǎn)歸國家所有的經(jīng)濟實體。國有企業(yè)則是指全部財產(chǎn)歸國家所的生產(chǎn)經(jīng)營單位。事業(yè)單位是指由中央或地方政府財政撥款，從事文教科衛(wèi)等社會公益事業(yè)的單位。人民團體是指根據(jù)一定的章程設(shè)立的具有一定組織機構(gòu)的非政府性組織。上述公司、企事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員均可以成為貪污罪的主體。國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員。委派的主體是國有單位，被委派者是國家的工作人員，即委派主體和委派對象都要具有國家性。委派主體和委派對象之間存在隸屬關(guān)系，這種隸屬關(guān)系即包括委派對象是委派主體的下屬單位的一名

6、成員，有一種上對下的不平等位置關(guān)系。所以委派對象盡管被委派到非國有單位中從事公務(wù)，但由于有些非國有單位受政府的領(lǐng)導(dǎo)，或由國有公司、企業(yè)所設(shè)立，或財產(chǎn)中有國有公司、企業(yè)的份額等，被委派的人員也是國家工作人員，可以成為貪污罪的主體。其它依照法律從事公務(wù)的人員。這是指上述國家工作人員以外的，依照法律規(guī)定被選舉、任命從事某項公共事務(wù)工作的人員。這些人員雖然不是國家工作人員，但如果依法被選舉、任命，則法律賦予他國家工作人員的資格，可視為依照法律從事公務(wù)，故享有國家工作人員的資格，能成為貪污罪的主體。受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。委托即托付，委托主體是國有單位

7、，委托對象可以是本單位或下屬單位的國家工作人員以外的其他任何成員，即委托對象不要求具有國家性，委托主體和委托對象不存在上對下的不平等的隸屬關(guān)系，而是平等位置的關(guān)系。而且委托管理、經(jīng)營的財產(chǎn)是國有財產(chǎn)。第三類主體是例外主體，即與上列人員勾結(jié)，伙同貪污的人員，以共犯論處。（二）職務(wù)侵占罪的主體根據(jù)刑法第271條規(guī)定，已明確指出是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。 包括：非國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中的非國家工作人員；在非國有公司企業(yè)或其他單位中從事勞務(wù)工作的一般利用工作之便侵占本單位財產(chǎn)的（但有人認為職務(wù)侵占罪的主體只限于單位中有職務(wù)的人員，在單位中無職務(wù)的其他工作人員不構(gòu)成本罪）；

8、國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的非國家工作人員；非受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。這就意味著有三個范圍要加以確定：公司與公司人員的范圍。這里的公司是指除國有公司以外的有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司，其公司人員是指除國家工作人員以外的董事、監(jiān)事及公司職工。企業(yè)與企業(yè)人員的范圍。本法所指企業(yè)是除國有企業(yè)以外的企業(yè)，包括私營企業(yè)；企業(yè)中的人員是指除國家工作人員以外的人員均可構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體。其他單位人員的范圍。其他單位人員指除國家工作人員以外的人員即包括未經(jīng)正式錄用程序、不在冊的、短期的或者臨時雇傭的人員，這些人員利用職務(wù)上或工作上的便利非法占有該

9、單位財物的，數(shù)額較大的，均應(yīng)按職務(wù)侵占罪論處。因此在一般情況下，貪污罪與職務(wù)侵占罪的主體界限是很分明的，即國家工作人員非法占有公共財物的就是“貪污罪”，公司、企業(yè)或其他單位的人員侵占本公司、企業(yè)財物的就是“職務(wù)侵占罪”，也就是說通常情況下，要區(qū)分犯罪行為應(yīng)按何種罪刑處罰時，只須查明犯罪主體的身份是否是國家工作人員。是國家工作人員身份的認定為貪污罪的主體，不是國家工作人員的，認定為職務(wù)侵占罪的主體。但特殊情況下，往往會出現(xiàn)貪污罪和職務(wù)侵占罪主體的身份競合問題，即在有些情況下，公司、企業(yè)中的人員同時又是國家工作人員，如：公司中的董事、監(jiān)事可能又是國家工作人員，在這種情況下，則根據(jù)刑法第271條規(guī)定

10、按貪污罪論處。二、客體不同（一）貪污罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了國家的正常管理秩序，又侵犯了公共財物的所有權(quán)，是一種具有瀆職性質(zhì)的侵犯財產(chǎn)的犯罪，這也是其不同于其他財產(chǎn)犯罪的特征之一，故刑法將其從中分離獨立為一罪。其侵犯的對象是公共財產(chǎn)，其中個別情況下只能是國有財物。所謂“公共財產(chǎn)”，刑法第91 條規(guī)定為：“國有財產(chǎn)；勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或?qū)ｍ椈鸬呢敭a(chǎn)。在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論”。這表明刑法中的公共財產(chǎn)區(qū)別于一般意義上的公共財產(chǎn)，它由兩大類組成：一類為當(dāng)然的公共財產(chǎn)，這是一般意義上的公共

11、財產(chǎn)；另一類是以公共財產(chǎn)論的私人財產(chǎn)。這類財產(chǎn)本不屬于公共財產(chǎn)，只是由于在公有制單位使用、管理、運輸中，才以公共財產(chǎn)論。公共財產(chǎn)之所以有兩大類組成，是由財產(chǎn)所有權(quán)的特點決定的。所謂財產(chǎn)所有權(quán)是指財產(chǎn)所有人依法對其財產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。這種權(quán)利只能由所有人即權(quán)利主體在符合法律規(guī)定的前提下來行使，而其他任何人都不能任意干涉和侵犯。但財產(chǎn)所有人可以將所有權(quán)的四種權(quán)能分離開來，將其中一種或數(shù)種權(quán)能委托給他人行使，從而決定了公共財產(chǎn)的不同形式，產(chǎn)生了當(dāng)然的公共財產(chǎn)和以公共財產(chǎn)論的財產(chǎn)。當(dāng)然的公共財產(chǎn)屬于四項權(quán)益完全歸公有制單位的財產(chǎn)，而以公共財產(chǎn)論的私人財產(chǎn)（如私人儲蓄于國家銀行的款項）

12、已將其所有權(quán)中的某項權(quán)能（如占有或使用權(quán)）轉(zhuǎn)移給公有制單位，盡管個人，仍保留處分權(quán)，但是，已經(jīng)不是完整的所有權(quán)了。所以貪污罪所侵犯的財產(chǎn)所有權(quán)就是表現(xiàn)為行為主體在合法占有基礎(chǔ)上，對處分權(quán)的侵犯。（二）職務(wù)侵占罪的客體僅是公司、企業(yè)或者其他單位的財物的所有權(quán)，對國家和社會并未造成直接的侵犯，因此不象貪污罪那樣具有瀆職性質(zhì)。其侵犯的所有權(quán)形式既可能是集體享有的所有權(quán)，也可能是中外合資（合作）或私營等形式的法人享有的所有權(quán)。侵犯的對象包括所有權(quán)歸屬本單位的財物，也包括以單位名義接受管理、使用或運輸中的公共財物、私人財物，但不包括國有財產(chǎn)。它不同于貪污罪的侵犯對象，其侵犯的公私財物是公司、企業(yè)或其他單

13、位人員利用職務(wù)或工作上的便利，將自己本來合法持有但無權(quán)所有的公司、企業(yè)財物非法占為已有或第三人所有，而不局限于公共財物。三、客觀方面相類似（一）貪污罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人須利用職務(wù)上的便利，實施侵吞、竊取、騙取公共財物或以其他手段非法占有公共財物的行為?！袄寐殑?wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的便利，即利用自己經(jīng)手、管理公共財物的職務(wù)上的便利，而不是與職務(wù)無關(guān)的條件。如：某國有企業(yè)的財務(wù)科出納員丁某，趁辦公室無人之機，將其保管的公款六千元盜走，則應(yīng)定為貪污罪。因為出納員利用的是其職務(wù)上保管現(xiàn)金的便利，若其僅是利用對本單位情況熟悉的條件，盜竊其他國家工作人員保管的公共財物則

14、不能定貪污罪，而只能定盜竊罪。貪污罪的具體手段多種多樣，刑法將其概括為侵吞、竊取、騙取以及其他手段。所謂“侵吞”是指行為人將自己管理、使用的公共財物非法占為已有。如：某司法機關(guān)干部萬某，將辦案中收繳的摩托車占為已有，其行為就是貪污。“竊取”是指行為人利用保管公共財物的便利，秘密地將公共財物據(jù)為已有，即“監(jiān)守自盜”。如：某國有企業(yè)的倉庫保管員，將存放在倉庫中價值一萬四千余元的原材料盜出后賣掉，獲得贓款一萬元，其行為構(gòu)成貪污罪?！膀_取”是指行為人用虛擬事實或隱瞞真相的手段，非法占有公共財物。如：某國有公司的經(jīng)理，到上海聯(lián)系業(yè)務(wù)，以招待對方為由，開具三張假餐費發(fā)票，數(shù)額六千余元，在單位報了帳，其行為

15、即構(gòu)成貪污罪。“其他手段”是指上述三種手段以外的非法占有公共財物的行為。如：某村公所六名領(lǐng)導(dǎo)，以村民修水庫、公路為名，私分公款二萬余元，其行為也是貪污。此外，新刑法第394條規(guī)定，國家工作人員在公務(wù)活動或?qū)ν饨煌薪邮芏Y物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公的，依照貪污罪定罪處罰。（二）職務(wù)侵占罪在客觀方面也表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為已有,數(shù)額較大的行為。 但這里的“職務(wù)”含義其范圍要比貪污罪的寬，它不僅指有職務(wù)的非國家工作人員侵占行為，還包括那些在公司、企業(yè)中沒職務(wù)的但可利用工作之便的非法占有行為。對于“非法占有”的占有，刑法沒有具體列舉，實踐中仍然是依照最高人民法院作出的關(guān)于辦

16、理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋規(guī)定，侵占是指行為人侵吞、盜竊、騙取或以其他手段非法占有本公司、企業(yè)財物的行為。因此有學(xué)者認為，“職務(wù)侵占罪從行為特征來說，稱為公司、企業(yè)或其他單位工作人員貪污罪更為確切，因為本罪與貪污罪相比，行為特征完全相同，只是主體存在區(qū)別?！?如：被告人王某以代領(lǐng)職工的工資為名，從該廠財務(wù)處冒領(lǐng)他人工資共計人民幣2.5萬余元, 并在工資表的領(lǐng)取人處簽了自己的姓名。當(dāng)晚王某與其女友乘火車到外地將贓款揮霍而盡，后被抓獲。對此種行為則應(yīng)當(dāng)認定為侵占罪，理由是王某是單位的職工，根據(jù)該廠財務(wù)制度，其有領(lǐng)取、代為領(lǐng)取本班組或其他班組職工工資的權(quán)力，其正是利

17、用了自己這種工作上的便利，使財務(wù)主管人員輕信其只是代領(lǐng)，領(lǐng)取后必然會發(fā)給其他職工，因此王某的行為侵犯的是企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利，其以代領(lǐng)的名義直接從該廠財物人員手中騙取的財物是企業(yè)的財物，所有權(quán)并未完成由企業(yè)財產(chǎn)到職工個人財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，所以對其行為應(yīng)認定為職務(wù)侵占罪。四主觀方面的相同貪污罪與職務(wù)侵占罪在主觀方面都只能是故意，其故意的內(nèi)容都必須是以非法占有財物為目的，如果是由于其主觀上的過失或工作上的失誤造成了占有國家財物或侵占本公司財物的結(jié)果，或者是由于他人利用自己主觀上的過失或工作上的失誤而實施了占有財物的行為，沒有事先通謀或事后分贓的，不應(yīng)構(gòu)成貪污罪或職務(wù)侵占罪。如：某國有企業(yè)的業(yè)務(wù)員朱某與王某分別

18、到北京、天津為本單位接貨款，朱某接到貨款3萬元，回家后用于裝修自己的新房；王某接到貨款5 萬元，卻將3萬占為已有，謊稱只收回貨款2萬元，并出具有關(guān)假證明，當(dāng)單位要朱某交貨款時，朱某如實反映，3萬元挪作裝修，并表示抓緊時間歸還。在該案中，王某具有非法占有3萬元的目的，而朱某則無此目的，所以王某應(yīng)以貪污罪論處，而朱某只能以挪用公款罪論處。四、 處罰的輕重不同（一）貪污罪的處罰根據(jù)新刑法第383條規(guī)定，將其按個人貪污數(shù)額分為4個檔次，輕者可免予刑事處分，重者可判處死刑。在構(gòu)成犯罪時沒有數(shù)額的要求，因為刑法要求國家工作人員不應(yīng)有任何數(shù)額的貪污行為，盡管一般以五千元作為定罪量刑起點，但也不是絕對的。這表

19、現(xiàn)在：個人貪污數(shù)額在10萬元以上的，處10年以上有期徒刑或無期徒刑或者可以并處沒收財產(chǎn)。情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。個人貪污數(shù)額在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)，情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)。個人貪污數(shù)額在5千元以上不滿5萬元的，處1年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重，處7年以上10年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在5千元以上不滿1 萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的，可以減輕處罰或免予處罰，由其所在單位或上級主管機關(guān)給予行政處分。個人貪污數(shù)額不滿5千元，情節(jié)較重的，處2年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或上級主管機關(guān)酌情給予行政處分。對于多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額