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文檔簡介
1、常用法律文書的知識和寫作技巧常用法律文書的知識和寫作技巧法律文書是我國司法機關 (包括公安機關、國家安全機關、 檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機關等)、公證機關、仲裁組織 依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書,以及案 件當事人、律師和律師組織自用或代書的法律文書的總稱。法律文書按制作主體的不同,主要可以分為:公安機關(含國家安全機關)的法律文書偵查文書檢察機關的法律文書檢察文書人民法院的法律文書一一裁判文書公證機關的公證文書仲裁組織的仲裁文書律師自用或代書的文書一一律師實務文書等今天我們講的是幾種常見的律師實務文書一、律師實務文書寫作的基本要求(一)基本原則1 、以事實為根據(jù)書寫法律文書前,
2、必須了解案情。律師可以通過當事人的 陳述和提供的材料去了解,也可以接受當事人的委托自行去 調(diào)查相關情況并取證。在掌握了案情材料后,書寫法律文書應緊扣所依據(jù)的材料, 如實地反映客觀情況,切忌主觀臆斷,隨意拼湊?!耙允聦崬楦鶕?jù)”的實質(zhì)要求就是:書寫的法律文書,應 有相應的證據(jù)材料來證明,即法律文書表達的是法律事實, 而不是客觀事實。2 、以法律為準繩書寫法律文書時, 律師應當根據(jù)法律規(guī)定, 結(jié)合案件事實, 分析當事人的請求是否合法、 合理,如果存在不合法的情況, 應予以拒絕。在書寫法律文書的過程中,針對案件事實,應當準確恰當 地引用法律條文,保證法律文書的嚴肅性。3 、謹慎原則法律文書是一種程式化
3、的文書,莊重嚴肅、結(jié)構固定,采 用程式化的行文,用詞造句要求準確規(guī)范,解釋單一,言簡 意賅,通俗易懂,絕不能摸棱兩可,讓人產(chǎn)生歧義。另外律師應注意不要因為措辭不當給對方造成把柄,也不 要在法律文書中作出對本方當事人不利的陳述。如果發(fā)現(xiàn)了有錯誤存在,應當立即糾正,盡快消除不利影 響和后果。(二)特別注意問題1 、充分領會當事人的意圖和目的領會當事人的意圖和目的,一方面能夠分析判斷這一目的 是否合法合理,另一方面也能夠保證律師工作的效率。【案例:當事人訴求網(wǎng)站侵權索賠案】我們曾接受一家公司的來訪。來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的 網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲,故來訪 公司準備起訴維權。我們
4、在查看來訪公司提供的公證保全的 證據(jù)后,初步判斷侵權成立的可能性較大,支持其通過訴訟 維權。隨后來訪公司介紹了訴訟目的:準備向侵權公司索賠 近千萬元。我們認為,如此高額的賠償數(shù)額沒有事實和法律 依據(jù),亦不合理,因此建議來訪公司對訴訟目的進行調(diào)整, 然后再商談委托代理事宜。2 、制作規(guī)范如果是手寫的,應當工整,清潔,如果是打印的,應當清 晰。法律文書的成稿不應有涂抹。如果確實在成稿后需要涂改、 時間緊急的,應在涂改之處進行簽署,并向接受文書的一方做出說明3 、主題突出在文書的表述上, 要主題突出, 盡量直接、 明確表達意圖; 法律邏輯要清晰,有理有據(jù);文字表達流暢,行文簡練。4 、注意技術細節(jié)很
5、多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機構的,這 些機構對文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文 書時,應先了解特別要求,再制作。比如,各個法院對起訴狀份數(shù)的要求就不一樣,如果沒有 按照要求的份數(shù)提交,就可能延誤案件受理和審判。5 、避免常見錯誤比如,起訴狀對當事人的名稱、地址表述錯誤或不準確, 造成無法送達訴訟文書,甚至被駁回起訴。很常見的有:在 表述公司名稱時,漏掉“責任”二字;還有“北京XX公司” 被寫成“北京市XX公司”,這些都是很小的問題,但卻很容易犯下錯誤二、民事起訴狀的寫作技巧民事起訴狀,是民事案件中的原告,為維護自己的民事權 益,就有關民事權利與義務的糾紛,向人民法院提起
6、訴訟, 要求依法處理而提交的法律文書。 民事訴訟法第一百零 八條明確規(guī)定了起訴的條件: (一)原告是與本案有直接利 害關系的公民、 法人和其他組織;(二)有明確的被告; ( 三) 有具體的訴訟請求和事實、理由; ( 四) 屬于人民法院受理民 事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和 法院文書樣式 (試行),民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭議, 內(nèi)容主要由三部分構成:一、首部,主要寫明民事案件雙方 當事人的基本情況,必須有明確的請求對象;二、正文,包 括訴訟請求、事實和理由、證據(jù)和證據(jù)來源;三、尾部,主 要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時間以及 附項內(nèi)容。起訴狀的格式并不復雜,但
7、是,要寫出一份好訴 狀,達到想要的效果,并非易事。寫作起訴狀時必須注意以 下幾個問題:1. 原告的資格根據(jù)民事訴訟法第一百零八條的規(guī)定,原告必須與本 案有直接利害關系,而不是間接利害關系,因此哪怕當事人 是無訴訟行為能力人,他的監(jiān)護人也無資格越俎代庖充當原 告,而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情 況,正是基于此,在對原告身份情況的說明中,除姓名、性 別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外,年齡是一個不可忽視 的填寫項目,據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力,其監(jiān) 護人是否已作為法定代理人代為參加訴訟,在寫作民事起訴 狀時,如果原告無訴訟行為能力,一定要在原告之后列出法 定代理人的基本情況
8、及與原告的關系,理順當事人之間的內(nèi) 部關系?!景咐涸娣巧虡I(yè)秘密權利人被駁回起訴案】原告通過一個經(jīng)銷協(xié)議,取得了美國某公司的測厚儀產(chǎn)品 在中國的組裝、銷售代理權。經(jīng)銷協(xié)議聲明:測厚儀產(chǎn)品生 產(chǎn)、組裝所使用的技術,均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。 協(xié)議并未明確授權原告使用技術的方式。被告原是原告的一名技術骨干, 2004 年辭職后,自己出資 組建了一個公司,利用其在原告工作期間學到的技術,生產(chǎn) 測厚儀產(chǎn)品,對原告的市場沖擊較大。原告遂以兩個被告侵犯商業(yè)秘密為由,提起訴訟。但法院 認為:對于本案涉及的技術,美國某公司才是商業(yè)秘密的權 利人,原告雖然可以使用這些技術,但不能因此認為原告就 成為商業(yè)秘
9、密的權利人。而且,原告也沒有獲得美國某公司 的訴訟授權,因此,法院以原告主體資格不符為由,駁回起 訴。2. 被告的選擇民事訴訟中的被告,是原告對立的一方,被訴侵犯他人民 事權益而被法院通知到庭應訴的當事人。正確選擇被告,是 民事訴訟程序的基礎,否則就可能導致不予受理或者被駁回 起訴。以實踐中較為復雜的知識產(chǎn)權侵權案件為例,專利案件的 被告可以是侵權方法的使用者或侵權產(chǎn)品的制造者,也可以 是侵權產(chǎn)品的銷售者,還可以將兩者均列為被告,但應當明 確各個被告所實施的具體侵權行為。案例:譽衡藥品專利侵權案】這是一起藥品專利的侵權案件原告譽衡藥業(yè)有限公司擁有一項發(fā)明專利“促進骨折愈合 和骨關節(jié)損傷修復的藥物組合物及其制備方法和應用”, 2002 年 7 月 26 日申請, 2005 年 6 月 22 日授權。該發(fā)明專 利的保護范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為基 本活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進 骨折愈合或治療骨關節(jié)損傷性疾病的藥物中的應用。我們代理原告,于 2005
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