論公司治理結(jié)構(gòu)的完善

1、論公司治理結(jié)構(gòu)的完善 定義： 公司治理結(jié)構(gòu):是一種聯(lián)系并規(guī)范股東（財產(chǎn)所有者）、董事會、高級管理人員權(quán)利和義務(wù)分配，以及與此有關(guān)的聘選、監(jiān)督等問題的制度框架。簡單的說，就是如何在公司內(nèi)部劃分權(quán)力。良好的公司治理結(jié)構(gòu)，可解決公司各方利益分配問題，對公司能否高效運轉(zhuǎn)、是否具有競爭力，起到?jīng)Q定性的作用。 我國公司治理結(jié)構(gòu)是采用“三權(quán)分立”制度，即決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會。通過權(quán)力的制衡，使三大機關(guān)各司其職，又相互制約，保證公司順利運行。 公司治理結(jié)構(gòu)的作用: 公司治理結(jié)構(gòu)要解決涉及公司成敗的兩個基本問題。 一是如何保證投資者（股東）的投資回報，即協(xié)調(diào)股東與企業(yè)

2、的利益關(guān)系。在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的情況下，由于股權(quán)分散，股東有可能失去控制權(quán)，企業(yè)被內(nèi)部人（即管理者）所控制。這時控制了企業(yè)的內(nèi)部人有可能做出違背股東利益的決策，侵犯了股東的利益。這種情況引起投資者不愿投資或股東“用腳表決”的后果，會有損于企業(yè)的長期發(fā)展。公司治理結(jié)構(gòu)正是要從制度上保證所有者（股東）的控制與利益。 二是企業(yè)內(nèi)各利益集團的關(guān)系協(xié)調(diào)。這包括對經(jīng)理層與其他員工的激勵，以及對高層管理者的制約。這個問題的解決有助于處理企業(yè)各集團的利益關(guān)系，又可以避免因高管決策失誤給企業(yè)造成的不利影響。 我國公司治理的現(xiàn)存問題 （一）內(nèi)部治理有限 股東大會流于形式，不能對董事會進行有效約束。我國現(xiàn)階段的公

3、司股權(quán)結(jié)構(gòu)高度集中，“一股獨大”的現(xiàn)象背離了公司治理結(jié)構(gòu)制度的基本理念和價值要求，股權(quán)過分集中在國家手中，且不能流通甚至把董事會凌駕于股東大會之上，出現(xiàn)“用手投票”失靈現(xiàn)象，并實際損害小股東的權(quán)益。 董事會功能不健全，運作不規(guī)范。我國上市公司中70%的公司董事會的任命與解聘直接來自于上級的行政命令而非董事會，由此造成董事會構(gòu)成不合理，獨立董事所占比重小，多數(shù)為內(nèi)部董事組成，這樣的董事會獨立性不強，現(xiàn)實中的董事會成員與執(zhí)行層人員高度重合，容易導(dǎo)致“內(nèi)部人控制”，董事會下設(shè)的各種委員會沒有有效建立和運行。 監(jiān)事會監(jiān)控力度小，制度不健全。我國公司監(jiān)事會的設(shè)立處于和董事會并行的地位，直接向股東大會負責(zé)

4、，主要職責(zé)是監(jiān)督董事會和經(jīng)理人員的行為。但是，實踐中監(jiān)事會的功能都很有限。監(jiān)事會僅有監(jiān)督權(quán)而無控制權(quán)和戰(zhàn)略決策權(quán)，更無董事和經(jīng)理的任免權(quán)。在規(guī)范公司治 理結(jié) 構(gòu)方面往往以股東價值為導(dǎo)向，相對重視董事會的職能而忽視監(jiān)事會的作用，對監(jiān)事會的運作則規(guī)定得相對簡單，監(jiān)事開展監(jiān)督活動難以在法律上、操作中找到可行的依據(jù)，監(jiān)事會是我國公司監(jiān)督治理中最薄弱的環(huán)節(jié)。 報酬構(gòu)成單一，經(jīng)理人員激勵與約束不完善。經(jīng)理激勵機制的核心是協(xié)調(diào)股東和經(jīng)理之間的利益，以盡最大可能減少代理成本，實現(xiàn)股本利益最大化。我國大多數(shù)公司報酬構(gòu)成單一，缺少長期激勵作用的股權(quán)激勵，這樣容易造成管理人員做出不利于股東利益的短期行為。 （二）外

5、部治理有限 我國公司外部治理的作用尚不完善，外部的公司控制權(quán)市場由于國有股及法人股的流動性差，采用并購方式對公司進行的監(jiān)控作用有限，往往無法形成對管理層的并購約束。同樣，流通股票的比例較低，使股東“用腳投票”進行公司治理可能性減少。盡管公司的負債較高，在一定程度上依賴于銀行和金融機構(gòu)，但債權(quán)人作為利益相關(guān)者沒有相關(guān)法律依據(jù)規(guī)定對公司進行監(jiān)控。經(jīng)理市場的發(fā)育不良使經(jīng)理市場對經(jīng)理的制約作用有限。此外，公司治理的法制環(huán)境和文化環(huán)境也不完善。 由以上的分析可知，我國公司治理仍然存在許多迫切需要改進的問題，新公司法引進了很多新的制度，在公司治理上也作了調(diào)整，該調(diào)整對于改善我國公司治理現(xiàn)狀發(fā)揮了一定作用，

6、但仍有不足之處。 完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的具體措施 （1）股東大會。首先，應(yīng)降低國有股比例，提高法人股比例。這也就是學(xué)者們普遍贊同的應(yīng)促進國有股權(quán)法人化。具體的轉(zhuǎn)化辦法還有待摸索。有償轉(zhuǎn)讓可能不失為一種好辦法；其次，明確國有股權(quán)代表，合理規(guī)定其權(quán)責(zé)。可以考慮以國有資產(chǎn)控股公司作為國有股權(quán)代表，參與公司治理，以改變過去那種國有股權(quán)代表確定的隨意性。還應(yīng)合理規(guī)定國有股權(quán)代表的權(quán)責(zé)，既要防止國有資產(chǎn)流失，又要防止政府對企業(yè)新的不當干預(yù)；再次，加強對小股東利益的保護。學(xué)者們普遍認為可用“累積投票制”的方法解決之。累積投票制，即每一股擁有的投票權(quán)不止一個，而是與將要選出的董事人數(shù)相同，股東可將全部票數(shù)集中

7、于一個名下，也可以分散投票，以防止大股東對小股東利益的侵害。 另外，有關(guān)股東行使表決權(quán)、訴權(quán)等的程序問題，立法上應(yīng)不難設(shè)計，應(yīng)盡快完善。 （2）董事會和經(jīng)理。首先，應(yīng)在立法上明確董事會的性質(zhì)和地位，明確董事和經(jīng)理的權(quán)限，以消除權(quán)力混淆現(xiàn)象；其次，明確董事資格和董事會產(chǎn)生方式?？煽紤]從“公司利益共同體”理論出 發(fā)，重新進行董事會 構(gòu)成設(shè)計。由股東董事、職工董事共同組成董事會，以維護勞、資各方的利益。明確規(guī)定專職董事應(yīng)為股東，以促其盡職。還可以考慮引進外部董事制度，由經(jīng)濟、法律等方面的專家擔任，以維護社會公共利益。董事長應(yīng)民主選舉產(chǎn)生，即使在國有控股公司中也不應(yīng)由政府指派。至于董事會決議可決與否時

8、的解決方法，可參考我國香港地區(qū)的辦法解決之，即賦予董事會主席有多投一票之表決權(quán)；再次，刪除經(jīng)理職權(quán)法定化這一規(guī)定。因為“經(jīng)理是董事會的輔助執(zhí)行機構(gòu)，由董事會聘任。經(jīng)理職權(quán)法定化會影響董事會職權(quán)的行使。” 14 關(guān)于經(jīng)理職權(quán)，可授權(quán)由公司章程規(guī)定或者由董事會決定，較為合理。 （3）監(jiān)事會。首先，應(yīng)解決監(jiān)事會的構(gòu)成問題。立法可明確規(guī)定監(jiān)事會中股東監(jiān)事和職工監(jiān)事的比例問題，以維護各方利益均衡?？煽紤]將原“適當”比例的規(guī)定，改為股東監(jiān)事與職工監(jiān)事比為3：1，以增強剛性和可操作性；其次，加強監(jiān)事會職權(quán)?？少x予監(jiān)事會以業(yè)務(wù)執(zhí)行調(diào)查權(quán)和異常事件調(diào)查權(quán)，并將調(diào)查結(jié)果報告股東會。變事后監(jiān)督為事前、事中監(jiān)督。最后

9、，應(yīng)當指出，在加強監(jiān)事會職權(quán)的同時，也應(yīng)加重監(jiān)事會和監(jiān)事的責(zé)任?？煽紤]修改公司法第63條，增加規(guī)定：監(jiān)事在執(zhí)行公司職務(wù)時有違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當承擔連帶責(zé)任。 （4）分散化的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)。 只有公司股權(quán)具有相當?shù)姆稚⒍?，才不至于出現(xiàn)大股東大權(quán)獨攬控制公司管理層，從而損害小股東權(quán)益的情況。另一方面，如果股東過少，由于缺乏其他股東的力量平衡，股東之間爭奪企業(yè)控制權(quán)的權(quán)力斗爭的概率迅速增加，從而使企業(yè)經(jīng)營陷入困境。但過度分散化的股權(quán)結(jié)構(gòu)也不利于保證公司治理結(jié)構(gòu)的有效性，因為如果股東過多且股權(quán)比例高度分散（如歐美等國的上市公司），那么每一個股東都不會因自己對企業(yè)經(jīng)

10、營者的監(jiān)督努力而獲得太多的收益，理性的選擇只能是“搭便車”（free rider），于是大家就都沒有積極性去監(jiān)督企業(yè)的經(jīng)營者，從而形成經(jīng)營者大權(quán)獨攬的內(nèi)部人控制現(xiàn)象，使企業(yè)經(jīng)營陷入無序狀態(tài)。因此，理想的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)當是股權(quán)既有一定的分散度，又不致過度分散的中間狀態(tài)，這樣相對的大股東就會有動力去監(jiān)控企業(yè)經(jīng)營者，使之不偏離正常的軌道。 （5）“用腳投票 兼并收購、代理權(quán)競爭”， 即如果股東認為企業(yè)經(jīng)營不善，他可以選擇拋出股票，從而引起股價下跌；這樣一來，其他潛在的股東就可以通過兼并、收購方式來掌握 企業(yè)的控制權(quán)，進而撤換不稱職的經(jīng)營者；另外，由于經(jīng)理市 場的存在，大量職業(yè)經(jīng)理人對現(xiàn)職經(jīng)營者形成無形的

11、壓力，因為如果他經(jīng)營無方，其他經(jīng)理人就會取而代之，實現(xiàn)所謂的“代理權(quán)競爭”，而一旦一個企業(yè)的經(jīng)營者因經(jīng)營不善而失業(yè)，他將很難再找到比以前更好的工作了，這也迫使他在職期間努力工作。以上三種方式（用腳投票、兼并收購、代理權(quán)競爭）通常被稱之為企業(yè)的“外部治理”，與以董事會為核心的內(nèi)部治理相區(qū)別。研究表明，內(nèi)部治理與外部治理同時發(fā)揮作用才能保證公司治理結(jié)構(gòu)的有效性。 （6）董事會獨立性的安排 即公司章程中明確規(guī)定公司董事會必須有一定數(shù)量的獨立董事。對有些人而言，作董事幾乎已成了一種職業(yè)。而且，在美國大公司的董事會中，一般都建立提名委員會、報酬委員會、審計委員會等專門委員會，而這些委員會的全部或者絕大部

12、分成員都是由獨立董事?lián)蔚?。在上述三個核心委員會中，提名委員會主要負責(zé)對下一屆董事會成員和總經(jīng)理人選的提名，報酬委員會主要研究和制訂對經(jīng)理人員的薪酬計劃，審計委員會（相當于我國的監(jiān)事會，美國公司中沒有獨立的監(jiān)事會）主要負責(zé)對經(jīng)理人員經(jīng)營行為的審計和監(jiān)督。由于這三個委員會基本上都是由獨立董事?lián)蔚?，因此，它不易受大股東的干預(yù)，容易作出獨立的、客觀的職業(yè)判斷，有利于提高公司治理結(jié)構(gòu)的效率。 (7）建立具有監(jiān)管動機的外部監(jiān)管機構(gòu) 這些機構(gòu)在日本和德國典型的是銀行，而在美國，主要是機構(gòu)投資者，例如養(yǎng)老基金。近年來，我國的機構(gòu)投資者也獲得了較大發(fā)展。但總體規(guī)模不足、種類單一，在參與公司治理方面仍屬于“沉

13、默的大多數(shù)”，并沒有在公司治理改進的事業(yè)中發(fā)出應(yīng)有的聲音。在目前的中國股市中，機構(gòu)投資者還只是一個“用腳投票”的交易者而遠非以公司治理為導(dǎo)向的投資者。因此，創(chuàng)造機構(gòu)投資者參與公司治理的動力機制并探索其參與公司治理的有效途徑，發(fā)揮機構(gòu)投資者在公司治理中的作用，是我國完善公司治理結(jié)構(gòu)所面臨的重要任務(wù)。 （8）建立良好的制度環(huán)境 有效的公司治理需要有良好的制度體系與外部環(huán)境。從發(fā)達國家的經(jīng)驗來看，要實現(xiàn)公司治理的目標，需要有競爭性的產(chǎn)品市場和資本市場、活躍的公司控制權(quán)市場、管理人員的激勵與監(jiān)督機制，不僅需要健全的公司法，還需要嚴格的審計和財務(wù)信息披露制度、嚴格的反欺詐法規(guī)以及高效率和高水平的司法系統(tǒng)、行政監(jiān)管機構(gòu)和自律性組織。我國資本市場發(fā)展的時間不 長，相應(yīng)的法制建設(shè)也相對落后，行政監(jiān)管機構(gòu)和中介組織的公信力不夠，司法系統(tǒng)效率不高。這些都 必須從系統(tǒng)的角度加以改進與建設(shè)，為建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)創(chuàng)造良好的外部條件。 綜上所述，公司治理結(jié)構(gòu)的有