國有企業(yè)托管式經(jīng)營問題

1、國有企業(yè)托管式經(jīng)營中的問題脫明忠 企業(yè)托管是企業(yè)重組的主要形式之一，它與兼并、收購、破產(chǎn)及股份制改造和集團(tuán)式重組一樣， 是我國經(jīng)濟(jì)改革中新一輪改革的熱點與難點之一， 是政府、企業(yè)界與學(xué)術(shù)界普遍關(guān)注的問題，但由于沒有明確的法律規(guī)定，在實踐過程中認(rèn)識不盡一致，操作不夠規(guī)范。筆者根據(jù)自己的研究與實踐，談?wù)勥@方面的認(rèn)識與體會，求教于大家。 國有企業(yè)托管的內(nèi)涵與特征 1 1 .企業(yè)托管是通過契約規(guī)定，在一定條件下和一定期限內(nèi)委托方將本企業(yè)的部分或全部財產(chǎn)讓渡給受讓方， 從而實現(xiàn)財產(chǎn)的經(jīng)營權(quán)處置權(quán)有條件轉(zhuǎn)移的經(jīng)濟(jì)活動行為。 企業(yè)托管是近幾年才提出的一個新概念， 在一定程度上受到德國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響。1990

2、1990 年西德統(tǒng)一后，德國當(dāng)局成立了企業(yè)托管局，負(fù)責(zé)原東德地區(qū)國有資產(chǎn)重組和股份制發(fā)展， 使東德地區(qū)的經(jīng)濟(jì)迅速回升， 成效顯著。我國海南、江西、黑龍江等省市早在前幾年已經(jīng)在企業(yè)托管經(jīng)營中做出了一些有益的探索。 無論是海南省的“國有資產(chǎn)管理部門將公司制企業(yè)委托給其他企業(yè)經(jīng)營，由受托企業(yè)承保值增值責(zé)任和探索，黑龍江省的先搞活企業(yè)經(jīng)營者，再搞活企業(yè)”的改革思路，還是江西省“以大帶小、以強(qiáng)帶弱、有償經(jīng)營”的具體操作，可以看出，企業(yè)托管經(jīng)營有以下特點： 2 2 .托管經(jīng)營的目的。托管經(jīng)營的目的是在不改變或者暫不改變原產(chǎn)權(quán)歸屬的情況下， 直接進(jìn)行企業(yè)資產(chǎn)等要素的重組流運優(yōu)化資源配置， 拓寬引資渠道，保證

3、國有資產(chǎn)的增值，從而獲得企業(yè)資產(chǎn)有效、合理的回報。 3 3 .托管經(jīng)營的主體。托管經(jīng)營的主體是委托方和受托方。委托方是能夠行使被委托企業(yè)所有者權(quán)利的部門，如國有資產(chǎn)公司、國有控股公司、國有資產(chǎn)經(jīng)營公司、 具備條件的大型企業(yè)集團(tuán)等； 受托方是具有較高經(jīng)營管理水平能承擔(dān)一定經(jīng)營風(fēng)險的法人或自然人，一般是獨立法人。 4 4 .托管經(jīng)營的客體。被托管的企業(yè)為托管經(jīng)營的客體，一般是指微利、虧損或嚴(yán)重專損涉于破產(chǎn)的國有中小企業(yè)。 5 5 .托管經(jīng)營的形式。從實踐中看，企業(yè)托管經(jīng)營的形式主要有四種：一是整體托管，即將整個企業(yè)交給受托方進(jìn)行經(jīng)營；二是分層托管，即大型國有企業(yè)可以對其下屬的分廠、車間進(jìn)行一定層次

4、的托管；三是部分托管，即從國有企業(yè)劃出幾條生產(chǎn)線，幾個生產(chǎn)車間，對其實行托管經(jīng)營；四是專項托管，即對企業(yè)中的某項業(yè)務(wù)，如生產(chǎn)組織、原料供應(yīng)、產(chǎn)品銷售或科研開發(fā)等環(huán)節(jié)進(jìn)行托管。 6 6 .托管經(jīng)營的優(yōu)勢。 企業(yè)托管不變更產(chǎn)權(quán)主體、 不改變企業(yè)所有制性質(zhì)，只以托管公司人才、資金、管理優(yōu)勢重組改造企業(yè)，以少量的增量投資盤活大量存量資產(chǎn)，比兼并、收購更便于操作。企業(yè)托管理承包、 租賃經(jīng)營有明顯的區(qū)別。 第一，企業(yè)托管與承包經(jīng)營的區(qū)別。 1 1.經(jīng)營基礎(chǔ)不同。承包經(jīng)營只是計劃經(jīng)濟(jì)下經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)移，真正的企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)難于落實。 而托管經(jīng)營是以法人財產(chǎn)權(quán)的確立為基礎(chǔ)， 受托企業(yè)不僅有自主經(jīng)營權(quán)，而且還有部分

5、財產(chǎn)的處置權(quán)與收益分成權(quán)。 2 2 經(jīng)營者主體不同。托管經(jīng)營的經(jīng)理不再由政府或組織部門任命，而是由受托方派出，體現(xiàn)受托方的利益，從而形成與所有權(quán)、生產(chǎn)者不同的獨立的利益主體。 3 3.克服了承包經(jīng)營的局限性。承包經(jīng)營的經(jīng)營者大都限于企業(yè)內(nèi)部或行業(yè)內(nèi)部，而且往往限于經(jīng)營者個人。經(jīng)營者承擔(dān)風(fēng)險的能力差，一對一”的談判也具有局限性。而托管經(jīng)營面向市場，由市場匹配托管經(jīng)營的雙方，具有廣闊的選擇空間，受托方以自身資信能力作抵押，或以第三者擔(dān)保為條件，以委托資產(chǎn)保值為指標(biāo)， 其內(nèi)部利益激勵和約束機(jī)制的強(qiáng)化， 增強(qiáng)了經(jīng)營者的責(zé)任感與經(jīng)營意識。 第二，企業(yè)托管與租賃經(jīng)營的區(qū)別。 1 1 . .目的不同。托管經(jīng)

6、營是通過經(jīng)營能力與生產(chǎn)要素的優(yōu)化配置，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，達(dá)到“先搞活經(jīng)營者，后搞活企業(yè)”的目的，而租賃經(jīng)營則是承租者以支付租金取得企業(yè)財產(chǎn)的使用權(quán)以達(dá)到為自己創(chuàng)收為目的。 2 2 .責(zé)任不同。企業(yè)托管中受托方的利益受托管企業(yè)利益的制衡，與企業(yè)所有者、生產(chǎn)者共同分享利益，分擔(dān)風(fēng)險。而租憑經(jīng)營不論企業(yè)經(jīng)營狀況，承租方必須足額交付租金； 3 3 .范圍不同。托管經(jīng)營有整體、部分、專項多種形式，可適用于各種行業(yè)、類型和不同規(guī)模的企業(yè)，租賃經(jīng)營則僅限于小型企業(yè)和局部資產(chǎn)。 國有企業(yè)的托管方式 從托管經(jīng)營的形式上看，既可以是整體或部分托管，也可以分層或?qū)ｍ椡泄?。從托管?jīng)營的方式來講，目前主要有兩種方式： 1

7、1 .委托運營式。即資產(chǎn)所有者將企業(yè)委托給托管公司進(jìn)行托管后，產(chǎn)權(quán)主體不變， 托管公司將依據(jù)兩者的契約內(nèi)容對公司進(jìn)行經(jīng)營管理， 委托方有權(quán)依據(jù)契約對托管公司的經(jīng)營行為進(jìn)行監(jiān)督。 2 2 .抵押保證式。即在托管進(jìn)行之前，由托管公司付給委托方或第三者一筆資金作為風(fēng)險押金，托管公司以這筆風(fēng)險金作為托管經(jīng)營虧損的風(fēng)險抵押，或委托方在企業(yè)托管前按凈資產(chǎn)額作價賣給托管公司，并同時簽訂回購協(xié)議，協(xié)議約定企業(yè)在托管期滿后， 按托管后的企業(yè)凈資產(chǎn)再作價購回原股權(quán)， 這種托管方式使托管公司面臨更大的壓力，但有力保障了托管公司的經(jīng)營獨立性。 國有企業(yè)托管的操作程序 托管經(jīng)營是一項涉及面廣、程序復(fù)雜的系統(tǒng)工作，應(yīng)根據(jù)

8、企業(yè)的實際情況，重點把握以下基本操作程序： 1 1 .確定托管主體。具有托管經(jīng)營意愿的企業(yè)，可以通過有關(guān)部門，尋找目標(biāo)企業(yè)，也可以自己直接洽談，尋找目標(biāo)企業(yè)，這是托管經(jīng)營的前提。要根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)發(fā)展的方向和企業(yè)優(yōu)勢及被托管企業(yè)的局限性與發(fā)展前景， 確定托管經(jīng)營的對象。 2 2 .提交托管報告。托管主體確定后，雙方各擬就托管報告上交國有資產(chǎn)管理部門和企業(yè)主管部門。 按有關(guān)規(guī)定， 由各級國有資產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)審核批準(zhǔn)。托管報告獲準(zhǔn)后，要在當(dāng)?shù)刂饕獔罂习l(fā)布托管經(jīng)營消息，并告知被托管經(jīng)營企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行評估做準(zhǔn)備。 3 3 .摸清企業(yè)家底。托管雙方在托管經(jīng)營前應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定全面進(jìn)行清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，

9、評估資產(chǎn)，并由國家資產(chǎn)管理部門審核出具資信證明，以經(jīng)核定的凈資產(chǎn)總額作為被托管企業(yè)資產(chǎn)保值的基數(shù)。 4 4 .組織招標(biāo)評審。由各級政府主管部門會同有關(guān)部門組成招標(biāo)評審委員會，按照公開、公正的競爭原則，通過新聞媒介或以召開新聞發(fā)布會的方式頌托管經(jīng)營雙方招標(biāo)、投標(biāo)信息，組織托管經(jīng)營雙方進(jìn)行雙向選擇。對達(dá)成托管經(jīng)營意向的雙方標(biāo)的及委托方的資信情況和經(jīng)營能力進(jìn)行評審。并提出意見，為雙方簽訂托管經(jīng)營合同提供依據(jù)。 5 5 .簽訂托經(jīng)營合同。托管經(jīng)營雙方經(jīng)過互相論證、磋商，在雙方權(quán)利、義務(wù)和托管經(jīng)營目標(biāo)、經(jīng)營方略、風(fēng)險責(zé)任、利益分配、合同期限等合同條款認(rèn)可的情況下，簽訂托管經(jīng)營合同。托管經(jīng)營合同應(yīng)包括以下

10、內(nèi)容： (1)(1)托管雙方的名稱、住所、法人代表； (2)(2)被托管企業(yè)名稱和資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)和人員現(xiàn)狀； (3)(3)托管經(jīng)營的方式，期限和目標(biāo)； (4)(4)托管企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生及在托管經(jīng)營期間的職責(zé)與權(quán)限； (5)(5)托管企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生及在托管經(jīng)營期間的職責(zé)與權(quán)限；(6)(6)企業(yè)職工(含離退休職工)的安置與待遇； (7)(7)被托管企業(yè)原有債權(quán)債務(wù)處理方式； (8)(8)資金注入、管理、回報形式 (9)(9)收益分配與風(fēng)險承擔(dān)辦法及受托方風(fēng)險抵押金交納的方式、額度、時間； (10)(10)托管經(jīng)營監(jiān)督、審計、自律形式及考核辦法； (11)(11)合同中止、變更及違約責(zé)任；

11、 (12)(12)合同期滿后的評估、驗收及資產(chǎn)移交辦法。 6 6 .履行法律手續(xù)。托管經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公證或聘請律師出具法律意見書， 然后到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。 國有企業(yè)托管經(jīng)營中應(yīng)注意的問題企業(yè)托管經(jīng)營雖然是前幾年才提出的一種新觀念， 但目前已經(jīng)成為國有企業(yè)改革中的一個 新的熱點， 一些地方出現(xiàn)了專門的企業(yè)和重要途徑而開始付諸實踐， 一些地方出現(xiàn)了專門的企業(yè)托管公司， 各大證券公司也紛紛瞄準(zhǔn)了企業(yè)托管這一新興產(chǎn)業(yè)，準(zhǔn)備從中獲得巨額利潤。但是，從實踐看，各地對托管的概念的認(rèn)識很不統(tǒng)一，做法也不盡一致。就目前來講，有兩個方面的問題，應(yīng)當(dāng)引起重視。 一、統(tǒng)一認(rèn)識，走出企業(yè)托管實踐中的

12、誤區(qū)。企業(yè)托管作為國有企 業(yè)有效經(jīng)營管理形式的一種探索，無疑是具有積極意義的，但從實踐來看，有些問題，值得引起重視。 1 1 .托管和委托代理不分。規(guī)范的托管應(yīng)當(dāng)是類似于國外的經(jīng)營管理 財產(chǎn)的信托。我國目前沒有信托法，國內(nèi)所講的信托通常包括兩類：（1 1）信托商所從事的貿(mào)易信托；（2 2）信托投資公司從事的融資信托。在國外，信托是按照一定的目的， 將自己的財產(chǎn)委托人人管理和處分。 托管與委托代理主要不同之處在于：第一，信托關(guān)系中委托方是以財產(chǎn)所有人的身份占有、使用和處分信托財產(chǎn)， 并獨立地以自己的名義與第三人發(fā)生法律關(guān)系， 而委托代理中代理人不能獨立地以自己的名義與第三人發(fā)生法律關(guān)系。 第二，

13、 托管的受托方可以對自己的行為獨立承擔(dān)民事責(zé)任， 而代理人在代理行為之內(nèi)的一切行為只能由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任。 目前在托管經(jīng)營中的突出表現(xiàn)是， 托管公司以財產(chǎn)所有人的身份占有、 使用和處分企業(yè)財產(chǎn)、 卻不對自己的行為獨立地承擔(dān)民事責(zé)任，很大一部分風(fēng)險仍要由國家來承擔(dān)。 2 2 .托管和承包、租賃不分。目前在托管經(jīng)營中雖然有的地言民經(jīng)引入了某種財產(chǎn)抵押或擔(dān)保機(jī)制，但仍然有穿新鞋，走老路”的危險。一是目前的托管就其內(nèi)涵來說， 都是對國有企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)的讓渡； 二是目前的托管就其利益分配來說，國家仍然要承擔(dān)絕大多數(shù)的風(fēng)險甚至是全部風(fēng)險。 3 3 .在托管名義下“炒產(chǎn)權(quán)”甚至演變?yōu)椤胺菄谢?。圈?nèi)人

14、士已經(jīng)注意到，目前在一些地方大有托管流行之勢，究其原因，既有地方甩包袱和安置職工就業(yè)的客觀需要，亦有證券商和產(chǎn)權(quán)交易中介機(jī)構(gòu)炒產(chǎn)權(quán)”的 強(qiáng)烈沖動。前幾年的產(chǎn)權(quán)交易熱”由于國務(wù)院的及時干預(yù)而制止，但這股熱潮幾年來一直蓄勢待發(fā)，托管可能會成為一個突破口，凈資產(chǎn)托管、產(chǎn)權(quán)換債權(quán)”等方案就是一個令人不安的信號。因此，如何統(tǒng)一認(rèn)識，引導(dǎo)企業(yè)的托管經(jīng)營向健康方向發(fā)展，是擺在我們面前的一項緊迫的任務(wù)。 二、正確引導(dǎo)，保證企業(yè)托管沿著健康方向發(fā)展 正確引導(dǎo)、規(guī)范托管，保證企業(yè)托管經(jīng)營向著健康的方向發(fā)展， 亟待明確和解決以下幾個問題： 1 1 .托管經(jīng)營的政策定位問題。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，企業(yè)托管經(jīng)營在當(dāng)前有一定的合理性

15、和必要性。但是，由于企業(yè)托管的現(xiàn)行法律無章可循，不宜將企業(yè)托管的作用估計過高。 2 2 .托管經(jīng)營的法律定位問題。規(guī)范的企業(yè)托管，應(yīng)當(dāng)類似于英美法信托制度中的經(jīng)營管理財產(chǎn)的信托。全國人大在組織起草信托法，企業(yè)托管經(jīng)營應(yīng)納入這一法律的調(diào)整范圍。 3 3 .防止國有資產(chǎn)流失。國有企業(yè)在進(jìn)行托管時，一定要進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定和資產(chǎn)評估，防止國有資產(chǎn)流失。 4 4 .警惕逃避債務(wù)式的企業(yè)托管。對于債務(wù)人旨在逃避債務(wù)，損害債權(quán)人權(quán)益的欺詐性托管， 國家各級資產(chǎn)管理部門一定要加強(qiáng)監(jiān)督職能， 及時予以制止。 5 5 .應(yīng)限定托管企業(yè)的范圍。關(guān)系到國家安全的企業(yè)，國家規(guī)定的特定行業(yè)的企業(yè)，國家生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的企業(yè)，都不應(yīng)納入托管企業(yè)的范圍。 6 6 .應(yīng)限定受托人的范圍。專損企業(yè)或明盈暗虧”的企業(yè)、重大違法經(jīng)營的企業(yè)、破產(chǎn)者及有重大違法行為者，以及國家規(guī)定不能成為受托人的，不允許其受托管理和處分托管財產(chǎn)。 7 7 .正確引導(dǎo)、規(guī)范托管、保證國有資產(chǎn)不受損失。由于立法滯后，現(xiàn)在還沒有統(tǒng)一的托管法規(guī)， 一定要警惕有的地方借托管做文章， 如將一個企業(yè)設(shè)備新、人員技術(shù)精、產(chǎn)品適銷對路的分支機(jī)構(gòu)，通過托管繼而兼并，而將債務(wù)、 老弱病殘人員和舊設(shè)備留給原單位， 將有價值的部分在托管的幌子下轉(zhuǎn)移走，將債務(wù)和包袱留給原單位，使國有資產(chǎn)大量流失。 8 8 .自覺、自愿、不搞拉郎配。有些