合同法易混淆知識點(diǎn)

1、 合同法易混淆知識點(diǎn) 注意：此材料收集自網(wǎng)絡(luò)或由網(wǎng)友提供，僅供學(xué)法網(wǎng)會員內(nèi)部學(xué)習(xí)交流之用，版權(quán)仍然歸原整理或網(wǎng)站所有，不得將此材料用于商業(yè)用途，否則后果自負(fù)！1、對第36、37條（第35條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者 蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。第36條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。）的適用，應(yīng)掌握以下幾點(diǎn)：(1)強(qiáng)調(diào)一方已經(jīng)履行了“主要義務(wù)”。若只是履行了一小部分義務(wù)，并不能成立合同。(2)強(qiáng)調(diào)只要“一方”履行就可以了，不需“雙方”均為履行。(3)此時(shí)的“合同”成立，是指口頭約定

2、的內(nèi)容成立，而不僅僅是“已經(jīng)履行的部分”成立。2、對沉默在不同情形下積極或消極的法律意義，應(yīng)予牢記，不可混淆。合同法第47、48條規(guī)定，第三人催告限制行為能力的法定代理人或無權(quán)代理中的被代理人追認(rèn)的，法定代理人或被代理人未作表示的，視為拒絕。繼承法第25條第2款規(guī)定，受遺贈人在知受贈后兩個(gè)月內(nèi)未作表示接受或放棄受遣贈的，視為放棄。繼承法第25條第1款規(guī)定，繼承開始后，繼承人未就接受或放棄繼承作出表示的，視為接受繼承。如合同法第171條，試用期滿買受人未作表示的，視為購買。當(dāng)事人可以事先約定一方沉默行為的法律意義。但是，如果當(dāng)事人沒有事先約定，又不存在大家公認(rèn)的交易習(xí)慣的情形下，任何一方不得單獨(dú)

3、課以另一方沉默所表示的法律意義。3、關(guān)于懸賞廣告的法律性質(zhì)，法學(xué)界爭論很大，主要有單方法律行為說和要約說兩大主張，合同法對此未予規(guī)定。一般認(rèn)為，懸賞廣告是單方法律行為。4、在拍賣過程中，拍賣公告是要約邀請，拍賣（出價(jià)）的意思表示是要約，拍定是承諾。在招標(biāo)過程中，招標(biāo)公告是要約邀請，投標(biāo)是要約，定標(biāo)(決標(biāo))是承諾。5、特別注意第31條非實(shí)質(zhì)性變更僅是原則上產(chǎn)生承諾效力，有兩種情形導(dǎo)致承諾無效而為新要約：（1）要約人及時(shí)表示反對；（2）要約表明承諾不得對要約內(nèi)容作出任何變更。6、交叉要約問題。交叉要約是指訂約當(dāng)事人采取非直接對話方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。對于交叉要約可否成立合

4、同，存有爭議，一般認(rèn)為不能當(dāng)然成立合同，因?yàn)榻徊嬉s當(dāng)事人缺乏承諾的意思表示。7、同時(shí)表示問題。同時(shí)表示是指訂約當(dāng)事人采用直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。同時(shí)表示與交叉相約本質(zhì)相同，僅是雙方對話方式不同。其效力應(yīng)同于交叉要約。8、意思實(shí)現(xiàn)。意思實(shí)現(xiàn)是指在某些情況下，依據(jù)交易的習(xí)慣或交易的性質(zhì)，不需要作出承諾的通知，或者要約人已經(jīng)預(yù)先聲明承諾無需通知的，要約人從受要約人有承諾意思表示的客觀事實(shí)中，推斷受要約人作出了承諾。意思實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生承諾效力，合同成立。9、締約過失責(zé)任主要在以下三種情形下適用：（1）合同不成立；（2）合同被確認(rèn)無效(參見擔(dān)保法第5條第2款)；（3）合同被

5、撤銷。（4）務(wù)必弄清楚合同成立與生效的關(guān)系。10、務(wù)必區(qū)分開合同法解釋(一)第9條規(guī)定的兩類“登記手續(xù)”的不同效力。(合同法解釋第9條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。11、在司法考試視野內(nèi)，屬于合同法第44條第2款規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的”合同，是指：(1)中外合資經(jīng)

6、營企業(yè)合同(中外合資經(jīng)營企業(yè)法第3條)；(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)合同(中外合作經(jīng)營企業(yè)法第5條)；(3)轉(zhuǎn)讓專利權(quán)或?qū)＠暾垯?quán)合同(專利法第10條)。還應(yīng)指出的是，城市房屋買賣合同與城市房屋租賃合同都不屬于第44條第2款的情況。前者并不需要登記，只是轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)時(shí)需要進(jìn)行“房屋產(chǎn)權(quán)過戶”登記手續(xù)(而非“合同登記”)，后者確實(shí)需要登記，但登記的性質(zhì)是備案(城市房地產(chǎn)管理法第53條)而不是合同生效要件。12、第53條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。兩類免責(zé)條款的無效情形是有分別的，對于財(cái)產(chǎn)損失的發(fā)生強(qiáng)調(diào)主觀過錯是故意與重大過失。言外之

7、意，如果免責(zé)條款免除的是一方因一般過失致對方財(cái)產(chǎn)損失責(zé)任的，該條款并非無效。但是，對于免除人身傷害責(zé)任的免責(zé)條款，則不問被免責(zé)方的主觀過錯為何。即使免責(zé)條款免除的是一方因一般過失致對方人身傷害責(zé)任的，亦為無效。13、關(guān)于合同無效的認(rèn)定，合同法第52條同民法通則第58條有沖突的，則應(yīng)適用前者。但是，民事法律行為除了合同之外，還有遺囑、婚姻等行為，在民法典徹底修正民法通則第58條并頒行之前，民法通則第58條關(guān)于民事行為無效的規(guī)定仍適用于合同之外的其他民事行為。14、第55條第(一)項(xiàng)規(guī)定的撤銷期間是一除斥期間，為不變期間，不因權(quán)利人在此期間主張實(shí)體權(quán)利而中止、中斷或延長。換而言之，只要此期間一過，

8、撤銷權(quán)人勢必喪失撤銷權(quán)本身。如：某甲于1999年10月15日從乙商場買回一臺豆?jié){機(jī)，商場告之該機(jī)有100種功能，但當(dāng)天甲買回后反復(fù)調(diào)試，發(fā)現(xiàn)只有一種功能。第二天即去找商場交涉，一直交涉了一年多。2000年11月10日，甲在交涉無望情形下，訴至法院要求撤銷合同。甲之訴求能否得到滿足?顯然不能。因?yàn)槌蜂N期已過，甲之撤銷權(quán)已告消滅，該合同已轉(zhuǎn)為有效合同。當(dāng)然，此時(shí)甲仍可請求商場承擔(dān)違約責(zé)任。15、在可撤銷合同下，享有撤銷權(quán)的： (1)在欺詐、脅迫、乘人之危合同中，只有受損人才享有撤銷權(quán)；(2)在顯失公平、重大誤解合同中，雙方均有撤銷權(quán)。16、正確區(qū)分條件與期限。識記各種條件（期限）的分類及其對應(yīng)關(guān)系

9、，不要將解除條件當(dāng)作停止條件，延緩條件當(dāng)作消滅條件。常有試題要求判斷某一合同所附事實(shí)屬于哪一種條件（解除條件還是延緩條件，肯定條件還是否定條件），解答此類試題規(guī)則為：附條件的合同均可表述為下列公式：“如果，就”。這一公式的前半句“如果”就是條件本身，后半句“就”是條件成就的效果。解除條件與延緩條件的區(qū)分是依條件的效果不同而劃分的，肯定條件與否定條件是從條件本身為肯定事實(shí)還是否定事實(shí)劃分的。上述公式可變換以下四種情形表述，其條件分類如下：（1）“如果，就”（肯定條件，延緩條件）；（2）“如果，就不”（肯定條件，解除條件）；（3）“如果不，就”（否定條件，延緩條件）；（4）“如果不，就不”（否定條

10、件，解除條件）。17、利益第三人合同與第三人代為履行制度嚴(yán)格區(qū)別于債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)制度。在債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)時(shí)，第三人受讓債權(quán)或承擔(dān)債務(wù)而成為合同當(dāng)事人一方，原債權(quán)人或債務(wù)人退出合同關(guān)系。因此，第三人受讓債權(quán)后，有權(quán)要求對方承擔(dān)違約責(zé)任；第三人承擔(dān)債務(wù)后，有承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù)。如此看來，利益第三人合同與第三人代為履行制度和債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)的區(qū)別在于：前者情形下第三人并未成為合同當(dāng)事人，而僅為受領(lǐng)履行人或履行義務(wù)人。18、不安抗辯權(quán)人有可能承擔(dān)違約責(zé)任的情形：（1）無確切證據(jù)證明對方喪失履行能力而中止履行的；（2）中止履行后，對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)而拒不恢復(fù)履行的。19、第71、72條的立法政策取向是不鼓勵提前履

11、行、部分履行，所以原則上賦予債權(quán)人拒絕受領(lǐng)權(quán)而非受領(lǐng)義務(wù)。當(dāng)然，合同法也有例外規(guī)定，如第208條即體現(xiàn)了鼓勵借款人提前還款的立法政策。20、注意代位權(quán)訴訟與撤銷權(quán)訴訟的兩大區(qū)別：（1）當(dāng)事人訴訟地位；（2）費(fèi)用承擔(dān)。21、雖然同名為“撤銷權(quán)”，但合同法第75條的“1年”同第55條的“1年”的法律性質(zhì)不同，前者是訴訟時(shí)效，后者是除斥期間。而第75條的“5年”則是除斥期間（合同法解釋(一)第8條）。22、債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人應(yīng)為債權(quán)人與受讓人（第三人），債務(wù)人不是當(dāng)事人。債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人是債務(wù)人與新債務(wù)人（第三人），債權(quán)人不是當(dāng)事人。新債務(wù)人不得援用抵銷權(quán)，這是與債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別。23、民法

12、通則第91條關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓不得牟利的規(guī)定，于今日已不再適用。24、合同解是否具有溯及力未作一刀切的規(guī)定：即對于已經(jīng)履行的部分，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀。換而言之：從合同性質(zhì)看，一般認(rèn)為繼續(xù)性合同解除后，不具有溯及力。繼續(xù)性合同指一方或雙方履行行為處于繼續(xù)狀態(tài)的合同，如雇傭合同、導(dǎo)游合同等。對于廣大的非繼續(xù)性合同而言，被解除后有無溯及力，亦未作一刀切規(guī)定：是否有溯及力取決于當(dāng)事人雙方(協(xié)議解除場合)或解除權(quán)人(單方解除場合)之意志，并受誠實(shí)信用原則約束。當(dāng)然，涉訴的，法官亦有基于誠實(shí)信用原則的自由裁量權(quán)。此所謂“根據(jù)合同情況”之立法含義。若選擇有溯及力，則適用雙方相互返還或單

13、方返還之規(guī)則，以求恢復(fù)原狀。若選擇無溯及力，則雙方就已履行部分進(jìn)行清償。注意：有無溯及力，是合同解除與合同無效、被撤銷的重大區(qū)別之一。25、注意違約責(zé)任形式不包括賠禮道歉、精神損害賠償?shù)蓉?zé)任形式。26、合同法分則中有以下幾類合同責(zé)任采過錯責(zé)任：(1)贈與合同：合同法第189條。(2)客運(yùn)合同中承運(yùn)人對旅客自帶物品的毀損責(zé)任：合同法第303條第1款。(3)保管合同：合同法第374條。(4)倉儲合同：合同法第394條。(5)委托合同：合同法第406條。27、合同法第121條僅規(guī)定了第三人行為造成違約制度，并未直接規(guī)定第三人侵害債權(quán)制度，后者在我國合同法上是作為一個(gè)理論學(xué)說在學(xué)理上加以研究的，應(yīng)注意

14、二者的區(qū)別。28、合同相對性規(guī)則的若干實(shí)證這里輯錄了合同法分則、總則及其他單行法關(guān)于合同相對性規(guī)則的一些具體規(guī)定，并作簡要分析。(1)涉他合同即約定由第三人為受領(lǐng)或給付的合同，又分別稱為第三人利益合同與第三人負(fù)擔(dān)合同。原則上，未經(jīng)第三人同意，合同雙方當(dāng)事人不得為第三人設(shè)立負(fù)擔(dān)(第三人代為清償)，但設(shè)立利益(第三人代為受領(lǐng))是可以的。利益設(shè)立后，第三人是否接受該利益(清償)，取決于第三人意志。第三人不受領(lǐng)的，由債權(quán)人受領(lǐng)。若經(jīng)過第三人同意，當(dāng)事人可為第三人設(shè)立負(fù)擔(dān)(代為清償)。但無論是利益第三人，還是負(fù)擔(dān)第三人，均非合同當(dāng)事人。故在代為清償場合下，代為清償人(第三人)并不對債權(quán)人負(fù)違約責(zé)任；在代

15、為受領(lǐng)場合下，代為受領(lǐng)人(第三人)也不得請求債務(wù)人向其承擔(dān)違約責(zé)任(合同法第64、65條)。典型的第三人利益合同是人壽保險(xiǎn)合同，見保險(xiǎn)法第52、62條。分則中典型的第三人負(fù)擔(dān)合同是融資租賃合同，出賣人向債權(quán)人(承租人)為給付。見合同法第237、239條。(2)加害給付中的第三人消費(fèi)者依侵權(quán)之訴可向生產(chǎn)者或銷售者主張損害賠償，但依違約之訴提起請求的，只能針對銷售者主張，不得向生產(chǎn)者主張，因?yàn)槎咧g不存在合同關(guān)系，故無所謂違約之訴(消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第35條第1款及第3款)；其他受害人(非不具有消費(fèi)者身份的受害人)只能向生產(chǎn)者或銷售者主張侵權(quán)之訴，而不得向生產(chǎn)者或銷售者主張違約之訴，因?yàn)槠渌芎θ?/p>

16、與生產(chǎn)者也好，與銷售者也好，均無合同關(guān)系(消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第35條第2款)。(3)轉(zhuǎn)租合同的第三人轉(zhuǎn)租合同的承租人(即次承租人)毀損或惡意添附租賃物的，轉(zhuǎn)租人可要求其承擔(dān)違約責(zé)任，但出租人卻不可以，出租人只能行使物上請求權(quán)或主張侵權(quán)損害賠償。對于擅自轉(zhuǎn)租的，出租人可解除其與承租人之間的租賃合同，但不得解除承租人與次承租人之間的合同。(4)抵銷中的第三人前已交待，抵銷只能發(fā)生在債的當(dāng)事人之間，當(dāng)事人不能以己之債權(quán)抵銷第三人之債權(quán)，反之亦然。如合伙企業(yè)法第41條即是。(5)承攬合同的第三人經(jīng)定作人同意，承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)就第三人的工作成果向定作人負(fù)責(zé)(合同法第253條)。

17、同理，承攬人將承攬的輔助工作交由第三人完成的，適用第項(xiàng)規(guī)則(合同法第254條)。(6)多式聯(lián)運(yùn)合同中的各區(qū)段承運(yùn)人依合同法第317、318條，多式聯(lián)運(yùn)合同的當(dāng)事人是托運(yùn)人與多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人。聯(lián)運(yùn)過程中的承運(yùn)方責(zé)任，均由經(jīng)營人對托運(yùn)人負(fù)責(zé)，各區(qū)段負(fù)責(zé)人不直接對托運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)樗麄冎g無合同。(7)定金責(zé)任中的第三人依擔(dān)保法解釋第122條，因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。本條之立法精神，同合同法第121條完全一致。29、合同相對性規(guī)則的若干例外：相對性為合同效力的原則性規(guī)則，有原則必有例外。在個(gè)別場合下，法律為強(qiáng)調(diào)

18、某種利益或價(jià)值，特別規(guī)定合同效力可及于合同當(dāng)事人以外的第三人。(1)合同保全在債權(quán)人行使代位權(quán)的場合下，我們已看到債權(quán)可及于合同關(guān)系以外的第三人(次債務(wù)人)，債權(quán)人可直接以自己名義提起對次債務(wù)人的訴訟(合同法第73條)。在撤銷之訴中，債權(quán)人行使撤銷權(quán)，也涉及到了合同關(guān)系以外的第三人(受讓人或受益人)(合同法第74條)。(2)建設(shè)工程合同中的分包人建設(shè)工程合同的總承包人或勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，將一部分承包工作分包給第三人的，第三人就其完成的工作成果與總承包人或勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任(合同法第272條第2款)。本來，分包人與發(fā)包人并無合同關(guān)系，但法律為使承包人與分

19、包人互相監(jiān)督，以確保工程質(zhì)量，直接規(guī)定了二人對發(fā)包人的連帶責(zé)任。就分包人對發(fā)包人承擔(dān)起違約責(zé)任而言，可謂是合同相對性的一個(gè)例外。(3)單式聯(lián)運(yùn)合同的區(qū)段承運(yùn)人與多式聯(lián)運(yùn)合同不同，單式聯(lián)運(yùn)合同由托運(yùn)人與簽約的承運(yùn)人訂立后，損失發(fā)生在某一運(yùn)輸區(qū)段的，簽約人與該區(qū)段承運(yùn)人負(fù)連帶責(zé)任(合同法第313條)。此時(shí)，若損失發(fā)生的區(qū)段的承運(yùn)人不是簽約人，其與托運(yùn)人亦無合同關(guān)系，但他依法律規(guī)定要對托運(yùn)人負(fù)違約損害賠償責(zé)任。此又為合同相對性之一例外。30、第133條“當(dāng)事人另有約定的除外”，所指標(biāo)的物自合同成立時(shí)移轉(zhuǎn)的情形，一定要有當(dāng)事人之間的特別約定才發(fā)生此種效力，并非所有的特定物買賣都是法定的自“合同成立時(shí)移

20、轉(zhuǎn)所有權(quán)”。31、汽車、輪船、飛機(jī)等特殊動產(chǎn)，在買賣合同中其所有權(quán)轉(zhuǎn)移亦適用“交付”規(guī)則，即以交付轉(zhuǎn)移所有權(quán)，而不是適用什么不動產(chǎn)登記規(guī)則。在我國司法實(shí)踐中，汽車等重要交通工具在買賣中的登記，是對抗要件而不是所有權(quán)轉(zhuǎn)移的生效要件。即不登記，不得對抗第三人。如甲有一汽車賣與乙，于6月1日將車交付給乙，但未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)。乙駕車于6月6日撞傷行人丙。則丙可依法起訴甲，要求甲承擔(dān)責(zé)任。但此時(shí)汽車所有權(quán)已轉(zhuǎn)移至乙，是沒有什么問題的。至于丙為何還能起訴甲，答案即在于：未辦理過戶登記，不得對抗第三人。個(gè)中原理，可參見海商法第9條、民用航空法第14條。以上所講的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原理，僅適用買賣、互易、贈與等轉(zhuǎn)

21、移標(biāo)的物所有權(quán)的合同中，而不可無限擴(kuò)展適用于其他合同類型中去。否則，真理再向前邁一步，要變成謬誤了。如在租賃，借用等轉(zhuǎn)移標(biāo)的物使用權(quán)的合同中，標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)然要由物的所有權(quán)人負(fù)擔(dān)了，故不能適用什么“交付主義”。32、在所有權(quán)保留買賣合同中，可能會出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)人與物的所有權(quán)人并不一致的情形，這正體現(xiàn)了“交付主義”與“所有權(quán)人主義”立法規(guī)則的差別。比如，甲賣牛一頭給乙，6月1日交貨，?？?800元，約定乙半年內(nèi)每月付款300元，付清最后一筆款項(xiàng)后，牛的所有權(quán)歸乙。結(jié)果7月1日這天牛被雷擊而死。此時(shí)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)歸乙，但牛的真正所有權(quán)人卻是甲。33、試用買賣中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則也值得重視。以甲于6月11日交付

22、一臺電器供乙試用，試用期1周為例。分別討論一下：(1)在試用期間，發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由甲負(fù)擔(dān)；(2)試用期屆滿，乙表示買下，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由乙負(fù)擔(dān)；(3)試用期屆滿，乙未作任何表示，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由乙負(fù)擔(dān)；(4)試用期屆滿，乙表示不購買，甲未當(dāng)即取回，其后發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)歸甲承擔(dān)。提示：試用期屆滿，惟乙表示購買(或不作任何表示，參見合同法第171條)，二人之間的買賣方可成立，此時(shí)發(fā)生簡易交付，故以此時(shí)間點(diǎn)來確定風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則。34、在簡易交付場合下，往往合同的成立與生效，交付的完成，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移等四個(gè)法律現(xiàn)象，是一并發(fā)生的。35、第142條的規(guī)定不僅適用于動產(chǎn)，而且適用于不動產(chǎn)。（第1

23、42條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣 人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。）36、第163條對孳息歸屬權(quán)采交付主義，那么在附所有權(quán)保留特約的買賣合同中，出賣人將標(biāo)的物交付給買受人后仍持有所有權(quán)，買受人在交清最后一筆貸款后始得到標(biāo)的物所有權(quán)。那么在標(biāo)的物交付后至交清最后一筆款項(xiàng)前的這一段期間內(nèi)，標(biāo)的物所產(chǎn)生的孳息應(yīng)歸買受人所有，而不是歸出賣人（所有權(quán)人）所有。所以說，對孳息歸屬權(quán)采交付主義與所有權(quán)人主義的差別，典型地體現(xiàn)在附所有權(quán)保留特約的買賣合同中。37、孳息歸屬采交付主義，仍僅適用于買賣、互易、贈與等轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同中，而不可擴(kuò)展于其他合同類

24、型中。如在租賃、借用、保管合同中，標(biāo)的物所生孳息當(dāng)然應(yīng)歸所有權(quán)人所有，而不適用什么“交付主義”。又如在質(zhì)押合同中，質(zhì)押物所生孳息當(dāng)然也應(yīng)歸所有權(quán)人(出質(zhì)人)所有，而不當(dāng)歸占有人(質(zhì)權(quán)人所有)，后者僅僅有“收取”(占有)而無“所有”權(quán)。38、掌握分期付款買賣合同出賣人利益保護(hù)的措施：買受人未付到期價(jià)款達(dá)到總價(jià)款1/5的，出賣人兩個(gè)權(quán)利可供選擇行使：（1）要求買受人支付全部價(jià)款而不再分期付款；（2）解除合同并要求買受人支付使用費(fèi)。39、分期付款買賣目前在我國常用于商品房及高檔消費(fèi)品的買賣，當(dāng)事人常訂立有所有權(quán)保留的合同，即在分期付款買賣合同中，買受人雖然先占有、使用標(biāo)的物，但在雙方當(dāng)事人約定條件（

25、通常是價(jià)款的全部清償）成就之前，出賣人仍保留標(biāo)的物的所有權(quán)。待條件成就后，再將所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人。所有權(quán)保留是一項(xiàng)特殊擔(dān)保制度。40、注意附所有權(quán)保留特約的分期付款買賣的標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)、孳息歸屬權(quán)的時(shí)間確定標(biāo)準(zhǔn)。41、試用買賣中，出賣人將標(biāo)的物交與買受人試用的行為不是交付行為，因而試用買賣期間的標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由所有權(quán)人即出賣人負(fù)擔(dān)，而非由買受人負(fù)擔(dān)。試用期滿后買受人表示購買的，其交付方式應(yīng)適用第140條的簡易交付規(guī)則，但一定要明白在此之前無所謂交付。42、依第190條，贈與合同可以附義務(wù)。此種義務(wù)不構(gòu)成贈與人交付贈與物的對價(jià)，故不影響贈與合同的單務(wù)性、無償性。43、第211條第2款關(guān)

26、于自然人之間借款合同的利息最高限額，依最高人民法院的有關(guān)司法解釋，應(yīng)以同期中國人民銀行公布的貸款利息的4倍為限。另外，還應(yīng)了解，我國法禁止非金融機(jī)構(gòu)的企業(yè)法人之間的非法資金拆借行為。44、注意民通意見第123條規(guī)定與合同法第211條第1款的關(guān)系：(1)民間借貸合同未明確約定利息，視為無息借款。(2)若上述民間借貸明定有還款期限，借款人逾期不還，貸款人主張逾期利息的，應(yīng)予準(zhǔn)許。(3)若上述民間借貸未明定有還款期限，貸款人催告借款人還款，催告期(或其恩惠期)過后，借款人仍不還款；貸款人主張逾期利息的，仍應(yīng)予準(zhǔn)許。45、租賃合同期限超過20年的，并非合同全部無效，而是超過部分無效（第214條）。若甲

27、、乙二人口頭訂立一租房協(xié)議，租期1年，則該合同實(shí)際上是一個(gè)不定期租賃合同(第215條)。租賃合同是一種重要的有名合同，應(yīng)予重點(diǎn)掌握。46、第224條并未禁止經(jīng)出租人同意的轉(zhuǎn)租關(guān)系中，承租人可以從中賺取差價(jià)而牟利。47、使用借貸(借用)合同定義：（1）借用合同，指出借人將某項(xiàng)特定的非消耗物無償?shù)亟唤o借用人使用，借用人于約定的期限將原物歸還的合同。（2）借用合同區(qū)別于消費(fèi)借貸合同之處在于：前者的標(biāo)的物為耐用品，即非消耗物，如房屋、汽車、工具、耕牛等，后者的標(biāo)的物為消耗物，如食品等。（3）借用合同區(qū)別于租賃合同之處在于：前者為無償合同，后者為有償。除此區(qū)別外，其余的皆相同。48、依第253條，承攬合

28、同的承攬人將工作交由第三人完成的，承攬人就第三人的工作成果向定作人負(fù)責(zé)，第三人并不向定作人直接負(fù)責(zé)。但在建設(shè)工程合同中，承包人將部分工作交由第三人完成的，承包人與第三人就第三人的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。注意二者的責(zé)任承擔(dān)區(qū)別。49、注意客運(yùn)合同與貨運(yùn)合同承運(yùn)人免責(zé)情形的差別：貨運(yùn)合同往往涉及第三人。貨運(yùn)合同由托運(yùn)人與承運(yùn)人雙方訂立，托運(yùn)人與承運(yùn)人為合同的當(dāng)事人，但托運(yùn)人既可以為自己的利益托運(yùn)貨物，也可以為第三人的利益托運(yùn)貨物。前一種情形下，托運(yùn)人與收貨人為同一人；后一種情形下，第三人為收貨人，收貨人雖非合同當(dāng)事人，但卻是利益第三人。換而言之，在此情形下的貨運(yùn)合同即屬于為第三人利益訂立的合同（第64條）。50、為第三人利益訂立的貨運(yùn)合同的承運(yùn)人在運(yùn)輸過程中因自己過錯致貨物毀損滅失的，托運(yùn)人有權(quán)依違約責(zé)任請求權(quán)請求承運(yùn)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。那么收貨人可否請求承運(yùn)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任呢？如果依托運(yùn)人與收貨人的買賣合同，托運(yùn)人將貨物交給承運(yùn)人即為交付（如代辦托運(yùn)情形），因此時(shí)收貨人為貨物的所有人，故其得以物上請求權(quán)請求承運(yùn)人承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任；若依托運(yùn)人與收貨人的買賣合同，收貨地為交付地時(shí)，收貨人則無權(quán)請求承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任。51、第346條規(guī)定的是“受讓人”不得許可第三人實(shí)施專利，而非“讓與人”。至于讓與人可否許可第三人實(shí)施專利，要視讓與人與受讓人之間的