行政處罰自由裁量權(quán)

1、行政處罰行政處罰自由裁量自由裁量權(quán)問題之淺析權(quán)問題之淺析 小組成員 內(nèi)容內(nèi)容知識回顧知識回顧 行政處罰自由裁量權(quán)行使的現(xiàn)狀行政處罰自由裁量權(quán)行使的現(xiàn)狀 規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性 真題演練真題演練 四四一一二二三三 行政處罰行政處罰Text in here行行政處罰的政處罰的種類和設(shè)定種類和設(shè)定Text in here行政處罰的行政處罰的概述概述Text in here行政處罰自行政處罰自由裁量權(quán)由裁量權(quán)Text in here行政處罰的行政處罰的基本原則基本原則一 知識回顧五 說教學(xué)過程（一）、行政處罰的概述（一）、行政處罰的概述1、行政處罰是國家行政機(jī)關(guān)行

2、使 國家懲罰權(quán)的活動。2、行政處罰是處理公民、法人或者其他組織違法行為的管理活動，不同于行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的行政處分。3、行政處罰是維護(hù)國家行政管理秩序的具體行政行為，不同于懲罰犯罪的刑罰。1、處罰法定原則處罰法定原則該原則有三方面的含義：該原則有三方面的含義：（1）、）、公民、法人或者其他組織的行為，只有公民、法人或者其他組織的行為，只有法律明文規(guī)定應(yīng)予行政處罰的才受處罰，否則法律明文規(guī)定應(yīng)予行政處罰的才受處罰，否則不受處罰；不受處罰；（2）、）、行政處罰設(shè)定權(quán)只能由法律規(guī)定的國家行政處罰設(shè)定權(quán)只能由法律規(guī)定的國家機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)行使；機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)行使；（3）、）、行政處

3、罰的適用，必須嚴(yán)格依照有關(guān)行行政處罰的適用，必須嚴(yán)格依照有關(guān)行政違法構(gòu)成的實(shí)體法和適用行政處罰的程序法政違法構(gòu)成的實(shí)體法和適用行政處罰的程序法進(jìn)行，否則行政處罰無效。進(jìn)行，否則行政處罰無效。（二）、行政處罰的基本原則（二）、行政處罰的基本原則2、公正公開原則、公正公開原則公正原則的基本要求，是公民、法人或者其公正原則的基本要求，是公民、法人或者其他組織所應(yīng)承擔(dān)的違法責(zé)任與所受到的行政他組織所應(yīng)承擔(dān)的違法責(zé)任與所受到的行政處罰相適應(yīng)。行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)首先查明違處罰相適應(yīng)。行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)首先查明違法事實(shí)和情節(jié)，并對違法行為的性質(zhì)和社會法事實(shí)和情節(jié)，并對違法行為的性質(zhì)和社會危害程度作出正確評價，然

4、后再依法給予行危害程度作出正確評價，然后再依法給予行政處罰。政處罰。公開原則的基本要求，是關(guān)于行政處罰的有公開原則的基本要求，是關(guān)于行政處罰的有關(guān)規(guī)定必須向社會公開。未經(jīng)公布的規(guī)定，關(guān)規(guī)定必須向社會公開。未經(jīng)公布的規(guī)定，不能作為行政處罰的依據(jù)。不能作為行政處罰的依據(jù)。（二）、行政處罰的基本原則（二）、行政處罰的基本原則3、處罰與教育相結(jié)合原則、處罰與教育相結(jié)合原則 其基本要求，是行政處罰的設(shè)定和實(shí)施要同其基本要求，是行政處罰的設(shè)定和實(shí)施要同時發(fā)揮其強(qiáng)制制裁與促進(jìn)認(rèn)識轉(zhuǎn)變的作用，使時發(fā)揮其強(qiáng)制制裁與促進(jìn)認(rèn)識轉(zhuǎn)變的作用，使被處罰者不再危害社會和自覺守法，防止將行被處罰者不再危害社會和自覺守法，防止

5、將行政處罰變?yōu)閲覍`法行為簡單機(jī)械的報復(fù)。政處罰變?yōu)閲覍`法行為簡單機(jī)械的報復(fù)。首先是必須給予懲罰，其次是通過處罰促使當(dāng)首先是必須給予懲罰，其次是通過處罰促使當(dāng)事人變?yōu)槭胤ㄕ?。事人變?yōu)槭胤ㄕ摺＃ǘ?、行政處罰的基本原則（二）、行政處罰的基本原則4、保障當(dāng)事人程序權(quán)利原則、保障當(dāng)事人程序權(quán)利原則 基本要求，是正確處理懲罰與保護(hù)的相互關(guān)基本要求，是正確處理懲罰與保護(hù)的相互關(guān)系，使無辜的人不受行政處罰，使違法行為系，使無辜的人不受行政處罰，使違法行為人受到公正處理，是遭受違法處罰的人的到人受到公正處理，是遭受違法處罰的人的到及時補(bǔ)救。及時補(bǔ)救。當(dāng)事人的程序權(quán)利有兩類：一是在行政處罰當(dāng)事人的程序權(quán)

6、利有兩類：一是在行政處罰決定過程中的陳述權(quán)、申辯權(quán)、被告知決定過程中的陳述權(quán)、申辯權(quán)、被告知 權(quán)和其他程序權(quán)；二是行政處罰決定作權(quán)和其他程序權(quán)；二是行政處罰決定作 出后的申請復(fù)議權(quán)、提起訴訟權(quán)和請求出后的申請復(fù)議權(quán)、提起訴訟權(quán)和請求 國家賠償權(quán)等救濟(jì)權(quán)。國家賠償權(quán)等救濟(jì)權(quán)。（二）、行政處罰的基本原則（二）、行政處罰的基本原則1、行政處罰的種類、行政處罰的種類（1）警告（2）罰款（3）沒收違法所得、沒收非法財（4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)（5）暫扣或者吊銷許可證（6）行政拘留注意：注意：對于上述各種處罰以外的其他處罰種類的對于上述各種處罰以外的其他處罰種類的設(shè)定，只能由全國人民代表大會及其常務(wù)設(shè)定，只能由全

7、國人民代表大會及其常務(wù) 委員會制定公布的法律和國務(wù)院制定公委員會制定公布的法律和國務(wù)院制定公 布的行政法規(guī)規(guī)定。布的行政法規(guī)規(guī)定。 （三）、行政處罰的種類和設(shè)定（三）、行政處罰的種類和設(shè)定五 說教學(xué)過程2 2、行政處罰的設(shè)定、行政處罰的設(shè)定（1）法律法律可以創(chuàng)設(shè)行政處罰法中所規(guī)定的各種類型的處罰，還可以創(chuàng)制行政處罰法中所沒有規(guī)定的其他處罰類型。（2）行政法規(guī)行政法規(guī)也可以創(chuàng)設(shè)行政處罰法中所列明的各種處罰類型，以及該法所沒有列明的其他類型的處罰，但限制人身的處罰限制人身的處罰除外。除外。（三）、行政處罰的種類和設(shè)定（三）、行政處罰的種類和設(shè)定五 說教學(xué)過程2 2、行政處罰的設(shè)定、行政處罰的設(shè)定（

8、3）地方性法規(guī)地方性法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)行政處罰法中所規(guī)定的大部分處罰類型，但限制人身自由的處罰，以及吊銷吊銷企業(yè)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰除外。（4）行政規(guī)章包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章，可以創(chuàng)設(shè)的處罰類型只有警告警告與罰款罰款。注意：注意：行政處罰規(guī)定，除法律、法規(guī)和規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。（三）、行政處罰的種類和設(shè)定（三）、行政處罰的種類和設(shè)定五 說教學(xué)過程行政處罰自由裁量權(quán)是行政處罰自由裁量權(quán)是指國家行政機(jī)關(guān)在法律、指國家行政機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)規(guī)定的原則和范圍法規(guī)規(guī)定的原則和范圍內(nèi)有選擇余地的處置權(quán)內(nèi)有選擇余地的處置權(quán)利。它是行政機(jī)關(guān)及其利。它是行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行政執(zhí)法活工作人員在

9、行政執(zhí)法活動中客觀存在的，有法動中客觀存在的，有法律、法規(guī)授予的職權(quán)。律、法規(guī)授予的職權(quán)。（四）、行政處罰自由裁量權(quán)（四）、行政處罰自由裁量權(quán)五 說教學(xué)過程根據(jù)先行行政法律、法規(guī)的規(guī)定，可將自由裁量權(quán)歸納為以下根據(jù)先行行政法律、法規(guī)的規(guī)定，可將自由裁量權(quán)歸納為以下幾種：幾種： 1 1、在行政處罰幅度內(nèi)的自由裁量權(quán)：、在行政處罰幅度內(nèi)的自由裁量權(quán)：它包括在同一處罰種類幅度的自由選擇和不同處罰種類的自由選擇。例如，治安管理處罰條例第24條規(guī)定了違反本條規(guī)定的“處以十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告”，也就是說，即可以在拘留、罰款、警告這三種處罰中選擇一種，也可以就拘留或罰款選擇天數(shù)或數(shù)額。 2

10、 2、選擇行為方式的自由裁量權(quán)、選擇行為方式的自由裁量權(quán)：即行政機(jī)關(guān)在選擇具體行政行為的方式上，有自由裁量權(quán)的權(quán)力，它包括作為與不作為。例如，海關(guān)法第21條第3款規(guī)定：“前兩寬所列貨物不宜長期保存的，海關(guān)可以根據(jù)實(shí)際情況提前處理?！币簿褪钦f，海關(guān)在處理方式上（如變價、冰凍等），有選擇的余地，“可以”的語義包涵了允許海關(guān)作為或不作為。（四）、行政處罰自由裁量權(quán)（四）、行政處罰自由裁量權(quán)五 說教學(xué)過程3 3、作出具體行政行為時限的自由裁量權(quán)：、作出具體行政行為時限的自由裁量權(quán)：有相當(dāng)數(shù)量的行政法律、法規(guī)均未規(guī)定作出具體行政行為的時限，這說明行政機(jī)關(guān)在何時作出具體行政行為上有自由選擇的余地。 4 4

11、、對事實(shí)性質(zhì)認(rèn)定的自由裁量權(quán)：、對事實(shí)性質(zhì)認(rèn)定的自由裁量權(quán)：即行政機(jī)關(guān)對行政管理相對人的行為性質(zhì)或者被管理事項的性質(zhì)的認(rèn)定有自由裁量的權(quán)力。例如，漁港水域交通安全管理條理第21條第（3）項規(guī)定：“在漁港內(nèi)的航道、港池、錨地和停泊區(qū)從事有礙海上交通安全的捕撈、養(yǎng)殖等生產(chǎn)活動的”可給予警告式或罰款。這里的生產(chǎn)活動對海上交通安全是否“有礙”，缺乏客觀衡量標(biāo)準(zhǔn)，行政機(jī)關(guān)對“有礙”性質(zhì)的認(rèn)定有很大的自由裁量權(quán)。 （四）、行政處罰自由裁量權(quán)（四）、行政處罰自由裁量權(quán)五 說教學(xué)過程5 5、對情節(jié)輕重認(rèn)定的自由裁量權(quán)：、對情節(jié)輕重認(rèn)定的自由裁量權(quán)：我國的行政法律、法規(guī)不少都有“情節(jié)較輕的”、“情節(jié)嚴(yán)重的”這樣

12、語義模糊的詞，又沒有規(guī)定認(rèn)定情節(jié)輕重的法定條件，這樣行政機(jī)關(guān)對情節(jié)輕重的自由裁量權(quán)。 6 6、決定是否執(zhí)行的自由裁量權(quán)：、決定是否執(zhí)行的自由裁量權(quán)：即對具體執(zhí)行力的行政決定，法律、法規(guī)大都規(guī)定有行政機(jī)關(guān)決定是否執(zhí)行。例如，行政訴訟法第66條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行?！边@里的“可以”就表明了行政機(jī)關(guān)可以自由裁量。（四）、行政處罰自由裁量權(quán)（四）、行政處罰自由裁量權(quán)案例一案例一例：在對侯*、侯*、劉*、劉*、張*五人尋釁滋事作出的治安處罰案，某縣公安局對五個人違反治安管理的違法事實(shí)認(rèn)定，除姓名不

13、同外，五個人的違法事實(shí)認(rèn)定一字不差，但作出的治安處罰輕重卻不一樣，對侯*、侯*二人分別給予15日拘留、1000元罰款，而對劉*、劉*、張*三人卻分別給予5日拘留、500元罰款。案例二案例二例：同是這一名交警作出的當(dāng)場處罰決定，同是對一種違反中華人民共和國道路交通安全法即“機(jī)動車駕駛?cè)笋{駛機(jī)動車輛未系安全帶”的行為，該名交警卻針對不同的“未系安全帶的機(jī)動車駕駛?cè)恕弊鞒龅男姓幜P罰款決定標(biāo)準(zhǔn)不一、有輕有重，有罰10元的，有罰20元的，有罰50元的，有罰80元的、有罰100元的、有罰120元的、有罰150元的、有罰170元的、有罰180元的、有罰200元的，處罰標(biāo)準(zhǔn)多達(dá)十幾個。案例三案例三例：某縣城

14、市管理行政執(zhí)法局，在開展城市管理行政執(zhí)法活動時，重點(diǎn)對“未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自占用街道從事店外經(jīng)營、擺攤設(shè)點(diǎn)”的違法現(xiàn)象進(jìn)行集中整治，從事行政執(zhí)法和行政處罰的依據(jù)都是國務(wù)院頒布的行政法規(guī)城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理條例和山東省政府頒布的地方政府規(guī)章山東省實(shí)施城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理條例辦法，但對這同一違法行為，不同的執(zhí)法隊、不同的執(zhí)法人員，在作出具體的行政處理和行政處罰決定時，執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)卻各不相同，作出的行政處理、處罰也不相同。有的作出責(zé)令改正、限期清理決定，有的作出警告處罰，有的作出罰款（100元、200元、500元、1000元、5000元不等）處罰，有的直接把店外經(jīng)營的物品沒收、強(qiáng)行拉走等。案例四案例四例

15、：某縣公路執(zhí)法人員在公路上巡查時，發(fā)現(xiàn)一農(nóng)民老大爺在公路邊上割草，不小心鏟掉幾塊公路瀝青石塊，公路執(zhí)法人員當(dāng)即以造成公路路面損壞為由，要罰5千元。 二、行政處罰自由裁量權(quán)行使的現(xiàn)狀及問題二、行政處罰自由裁量權(quán)行使的現(xiàn)狀及問題在我國，有80%以上的法律、90%以上的地方性法規(guī)和全部的行政法規(guī)、規(guī)章都是由行政機(jī)關(guān)通過行政手段、行政執(zhí)法手段、特別是行政處罰手段等貫徹執(zhí)行實(shí)施的。由于各地經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展存在一定差距，立法機(jī)關(guān)在制定法律、法規(guī)、規(guī)章時，尤其是在設(shè)定行政處罰種類、幅度時，考慮到各地的實(shí)際情況不同，從而相應(yīng)地賦予了行政執(zhí)法機(jī)關(guān)一定的行政處罰自由裁量的權(quán)力。所以難免會導(dǎo)致一些地方和單位存在著亂用、

16、濫用行政處罰自由裁量權(quán)的問題。這些問題具體表現(xiàn)為：（一）行政處罰自由裁量顯失公正的問題。（一）行政處罰自由裁量顯失公正的問題。（二）行政處罰自由裁量隨意作出的問題。二）行政處罰自由裁量隨意作出的問題。（三）行政處罰自由裁量標(biāo)準(zhǔn)不一的問題。（三）行政處罰自由裁量標(biāo)準(zhǔn)不一的問題。（四）行政處罰自由裁量過罰不當(dāng)?shù)膯栴}（四）行政處罰自由裁量過罰不當(dāng)?shù)膯栴}LOGO三、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性 為了防止行政自由裁量權(quán)被濫用，就應(yīng)采取必要的措施對行政自由裁量權(quán)加以控制，使其在合理合法的前提下發(fā)揮作用。對行政自由裁量權(quán)的控制可以考慮一下幾種思路：LOGO三、規(guī)范行政處罰

17、自由裁量權(quán)的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性 （一）立法控制。比如加強(qiáng)立法解釋，加強(qiáng)行政規(guī)章制修訂工作等?，F(xiàn)（一）立法控制。比如加強(qiáng)立法解釋，加強(qiáng)行政規(guī)章制修訂工作等?，F(xiàn)行法律法規(guī)中，法律條文的行法律法規(guī)中，法律條文的“彈性彈性”較大，又缺乏相應(yīng)的細(xì)則和立法解較大，又缺乏相應(yīng)的細(xì)則和立法解釋。應(yīng)重視釋。應(yīng)重視“彈性彈性”和具體執(zhí)法中和具體執(zhí)法中“可操作性可操作性”的關(guān)系，加強(qiáng)對自由裁的關(guān)系，加強(qiáng)對自由裁量權(quán)的研究，在現(xiàn)行法律法規(guī)基本原則基礎(chǔ)上，依法制修訂一些規(guī)章或量權(quán)的研究，在現(xiàn)行法律法規(guī)基本原則基礎(chǔ)上，依法制修訂一些規(guī)章或者法律解釋，盡量減少者法律解釋，盡量減少“彈性彈性”規(guī)定，使法

18、律條文在執(zhí)行實(shí)踐中盡量明規(guī)定，使法律條文在執(zhí)行實(shí)踐中盡量明確具體，從立法的角度去避免自由裁量權(quán)的不當(dāng)行使。細(xì)化處罰種類和確具體，從立法的角度去避免自由裁量權(quán)的不當(dāng)行使。細(xì)化處罰種類和幅度。當(dāng)前多數(shù)法律、法規(guī)中確定的行政處罰不僅種類廣而且幅度寬，幅度。當(dāng)前多數(shù)法律、法規(guī)中確定的行政處罰不僅種類廣而且幅度寬，致使自由裁量權(quán)范圍過大，給自由裁量權(quán)的不當(dāng)行使留下了很大的空間，致使自由裁量權(quán)范圍過大，給自由裁量權(quán)的不當(dāng)行使留下了很大的空間，有必要在法定范圍內(nèi)對裁量空間進(jìn)行區(qū)分，制定詳細(xì)明確的實(shí)施細(xì)則或有必要在法定范圍內(nèi)對裁量空間進(jìn)行區(qū)分，制定詳細(xì)明確的實(shí)施細(xì)則或內(nèi)部執(zhí)法規(guī)范，細(xì)化對各類違法違規(guī)行為的處罰

19、種類和幅度，為具體執(zhí)內(nèi)部執(zhí)法規(guī)范，細(xì)化對各類違法違規(guī)行為的處罰種類和幅度，為具體執(zhí)法提供操作依據(jù)，從源頭上控制自由裁量權(quán)。法提供操作依據(jù)，從源頭上控制自由裁量權(quán)。LOGO三、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性n我們認(rèn)為，可以學(xué)習(xí)最高人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）中的做法。在最高人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）中，把各種量刑情節(jié)細(xì)化、量化，使辦案法官在量化的量刑幅度內(nèi)裁定刑罰。比如就立功的量刑規(guī)定中，規(guī)定對于立功情節(jié)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮立功的大小、次數(shù)、內(nèi)容、來源、效果等情況確定從寬的幅度。1.一般立功的，可以減少基準(zhǔn)刑的10%-30%；2.重大立功的，一般可以減少基準(zhǔn)刑的30

20、%-70%，所犯罪刑較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的70%以上；3.犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減少基準(zhǔn)刑的70%以上。這樣就比較容易操作，也可以避免同罪異罰。我們在進(jìn)行立法解釋時，也可以把各種行政自由裁量情節(jié)予以量化，以避免行政自由裁量權(quán)的濫用。 LOGO三、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性n（二）司法控制 。有必要通過司法解釋形式明確行政處罰自由裁量權(quán)的司法審查原則和標(biāo)準(zhǔn)，彌補(bǔ)當(dāng)前行政處罰自由裁量的司法審查制度之不足。 n（三）加強(qiáng)行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部控制。比如對辦案人員實(shí)行責(zé)任追究制度、對行政案件實(shí)行備案制度等，從行政機(jī)關(guān)內(nèi)部遏制行政自由裁量權(quán)的濫用。 LOGO三

21、、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性三、規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)的必要性n（四）重視行政程序參與權(quán)。行政程序參與權(quán)是指行政相對人為了維護(hù)其自身的合法權(quán)益而參與到行政程序過程中，就涉及到的事實(shí)和法律問題公開闡明自己的主張，從而影響行政主體作出有利于自己的行政決定的程序權(quán)利。如知情權(quán)、參與權(quán)、抗辯權(quán)等屬之。 綜上，行政自由裁量權(quán)因其特有的靈活性和自由性在不斷提高政府行政效率的同時，也極易出現(xiàn)異化和被濫用的現(xiàn)象，所以在利用其有益方面的同時有必要對其進(jìn)行適度的控制，以期使其發(fā)揮更有效的作用。四、司考真題演練1 1、20062006年年5 5月月2 2日，吳某到某縣郊區(qū)旅社住宿，日，吳某到某縣郊區(qū)旅社住宿，拒

22、不出示身份證件，與旅行社工作人員爭吵并強(qiáng)拒不出示身份證件，與旅行社工作人員爭吵并強(qiáng)行住入該旅社。該郊區(qū)派出所以擾亂公共秩序?yàn)樾凶∪朐撀蒙?。該郊區(qū)派出所以擾亂公共秩序?yàn)橛?，決定對吳某處以由，決定對吳某處以300300元罰款。下列哪些說法元罰款。下列哪些說法是正確的？是正確的？A.A.派出所可以自己的名義作出該處罰決定派出所可以自己的名義作出該處罰決定B.B.派出所可以當(dāng)場作出該處罰決定派出所可以當(dāng)場作出該處罰決定D.D.吳某對該罰款不服，應(yīng)當(dāng)先申請復(fù)議才能提起吳某對該罰款不服，應(yīng)當(dāng)先申請復(fù)議才能提起行政訴訟行政訴訟C.C.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將此決定書副本抄送郊區(qū)旅社公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將此決定書副本抄送郊區(qū)旅社答案：AC解析 500元以下可由派出所決定，故A項正確；要適用簡易程序當(dāng)場作出處罰決定應(yīng)為200元一下罰款，故B項錯誤；案中的旅社屬于受害人，公安機(jī)關(guān)應(yīng)向其抄送處罰決定的副本，故C