論憲法的人權(quán)保障

1、論憲法的人權(quán)保障-張千帆憲法學(xué)讀書筆記憲法歷來被稱為人權(quán)保障書，人權(quán)的實現(xiàn)和保障離不開憲法和憲政制度。享有充分的人權(quán)，是人類長期以來追求的理想，是無數(shù)仁人志士為之努力奮斗的崇高目標。保障人權(quán)，實現(xiàn)人的尊嚴和價值，是社會進步的必然趨勢。1991年以前的一個很長時期里，很多人包括一些學(xué)者和國家干部都曾認為人權(quán)是一個“資產(chǎn)階級”的口號。這是很大的誤解。其實，社會主義應(yīng)當是最講人權(quán)的社會。今天，我們把人權(quán)寫進憲法，有利于消除人們的這種誤解，有利于在立法、執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督中加強對人權(quán)的保護。一、人權(quán)的憲法保障機制雖然，人權(quán)的觀念以及憲法的觀念早已存在，但直到近代，作為資產(chǎn)階級反對封建特權(quán)武器的

2、人權(quán)以及與作為其勝利成果的憲法才共同來到人間是一個不爭的事實?？梢哉f，人權(quán)與憲法是一對共生的現(xiàn)象。一部憲法的歷史就是一幅爭取和保障人權(quán)的歷史。爭取人權(quán)的歷史過程也就構(gòu)成了憲法變遷的歷史過程。人權(quán)觀念的演變導(dǎo)致了憲法觀念的演變，憲法的變遷可以更好地保障人權(quán)。人權(quán)保障體現(xiàn)了憲法的終極價值。它是憲法的全部意義所在。（1）人權(quán)為國家權(quán)力提供了正當性基礎(chǔ)，對國家權(quán)力的控制，體現(xiàn)了國家權(quán)力的全部意義。人權(quán)觀念的演變直接導(dǎo)致國家權(quán)力內(nèi)容與方式的變化。在不同的歷史時期，國家權(quán)力的內(nèi)容與方式雖不同，但其體現(xiàn)為保障的人權(quán)的目的性是一致的。1、近代憲法的觀念是通過對國家權(quán)力的制約使人權(quán)得到保障的。人權(quán)的保障是目的，

3、限制國家權(quán)力是手段。如何限制國家權(quán)力是首要考慮的問題。具體來說，通過確立主權(quán)在民，有限政府以及三權(quán)分立和憲法訴訟等機制來保障人權(quán)。 因此，近代的憲法盡管大多數(shù)都將人權(quán)的保障條款直接寫進了憲法，但它體現(xiàn)出來的理念是通過限制國家權(quán)力來保障人權(quán)，如何限制國家權(quán)力是首要考慮的問題。具體來說，通過確立主權(quán)在民，有限政府以及三權(quán)分立和憲法訴訟等機制來保障人權(quán)。這與國家在自由競爭時期的“守夜人”角色是相一致的。 2、現(xiàn)代的憲法的人權(quán)價值已不僅在于為政府提供正當性基礎(chǔ)，已是社會共同體的價值基礎(chǔ)。以人的尊嚴為基礎(chǔ)的人權(quán)保障，為全社會提供了價值基礎(chǔ)?！皹?gòu)成憲法的各個組成部分以其不同形式體現(xiàn)共同體社會的價

4、值秩序和價值決定，建立以人權(quán)為核心的價值體系。”因此，在新歷史時期，人權(quán)保障對國家權(quán)力提出了新要求。（1）國家在保護人權(quán)方面不再是消極的，而且負有積極的義務(wù)，特別是國家“保護性義務(wù)”的覺醒。人權(quán)保障是衡量國家權(quán)力是否正當?shù)囊粭U標尺。人權(quán)的保障的新需求，促使了國家“保護性義務(wù)”的覺醒?！氨Ｗo性義務(wù)”在邏輯上是國家義務(wù)的一部分，即基于人權(quán)的內(nèi)在制約性要求，國家應(yīng)通過立法界定個人行使權(quán)利的邊界來實踐其保護性義務(wù)。（2）人權(quán)保障的新要求還帶來了國家權(quán)力運作的新模式。在新的時期，保障人權(quán)的新要求不再強調(diào)國家權(quán)力的分權(quán)、限制，而是逐漸走向了協(xié)力合作。 無論國家職能從近代的消極到現(xiàn)代的積極，還是國家權(quán)力從嚴

5、格的分權(quán)制衡到合作，都是以人權(quán)保障為根本目的的。人權(quán)的原則構(gòu)成了憲法的根本原則，它支配著憲法的其它原則。“公共權(quán)力和道德以及法律規(guī)范的產(chǎn)生并不是權(quán)利的對立物，而是權(quán)利觀念邏輯的產(chǎn)物。權(quán)力是作為強權(quán)的對立物產(chǎn)生的，其存在的邏輯基礎(chǔ)是為了給權(quán)利免受強權(quán)的侵害以有效地保護”。（2）人權(quán)通過基本權(quán)利這一法律形式 “制度化”得到實定法的保護 。1、基本權(quán)利只是人權(quán)保障的一個方面。憲法通過對基本權(quán)利的規(guī)定，把人權(quán)變成實定法上可訴求的個人的權(quán)利，從而使人權(quán)具備了可直接實現(xiàn)的效力。這也是憲政主義對民主主義的“多數(shù)人暴政”的弊端進行修正的精義所在。這種微觀上的保障從近代憲法上的“補充機制”變?yōu)楝F(xiàn)代憲法上的“主要

6、機制”，即憲法對基本權(quán)利的直接規(guī)定不再是補充性的，而是直接和主要的方面。 2、人權(quán)的內(nèi)容是基本權(quán)利的核心，基本權(quán)利比人權(quán)的內(nèi)容更為廣泛。在法律形態(tài)上，人權(quán)的內(nèi)容主要表現(xiàn)為消極的基本權(quán)利（自由權(quán)）和積極的基本權(quán)利（社會權(quán)）。而憲法上的基本權(quán)利不僅包括這兩種形態(tài)，還包括人作為“市民”而享有的參政權(quán)等政治自由權(quán)利以及訴權(quán)。后兩種權(quán)利是對前兩者的保障。沒有政治自由權(quán)以及訴權(quán)，作為人權(quán)核心的其他基本權(quán)利也沒有保障。因此，也有學(xué)者稱訴權(quán)是現(xiàn)代法治社會中第一制度性人權(quán)，是很有說服力的。人權(quán)通過基本權(quán)利得到了實現(xiàn)和保障，它也是基本權(quán)利擴張的指針。可以預(yù)測，人的主體性越強，人權(quán)觀念就越發(fā)達，被要求寫進

7、憲法而加以保障的基本權(quán)利也就越多。 二、憲法人權(quán)條款得以實現(xiàn)的途徑：僅僅在憲法條文中明確規(guī)定“人權(quán)”，并無法保證這一條款的有效實現(xiàn)。我國憲法的規(guī)定往往是原則性、綱領(lǐng)性的，這些規(guī)定要落實到人們的實踐生活中，還需要一系列的中間橋梁及制度構(gòu)建來完善和引導(dǎo)這些規(guī)定的具體實現(xiàn)，切實做到尊重和保障人權(quán)。憲法對人權(quán)的保障可以借助以下途徑實現(xiàn)： （一）立法保障。 憲法中確立了“國家尊重和保障人權(quán)”的原則性規(guī)定，從而確認了公民享有基本人權(quán)。因此，有必要進一步立法，通過普通法律的制定以確定從基本人權(quán)中派生出來的具體權(quán)利。       

8、        （二）制度保障。     憲法中雖然規(guī)定了“人權(quán)”，但“徒法不足以自行”，有了憲法規(guī)范，并不當然意味著人權(quán)就可以得到保障。黑格爾有句名言：“公民必須體會到憲法是自己的權(quán)利，可以落實到實處。否則，憲法就只是徒有其表，不具有任何意義和價值。”因此，制定憲法只是手段，實施憲法才是目的，要使憲法真正得以有效實施，就需要建立一系列的制度保障。一般而言，憲法保障有兩種方式：一是憲法自己的保障，即憲法自身確認和規(guī)定的保障憲法實施的制度，如憲法中關(guān)于其自身的地位、效力、作用的規(guī)定；二是

9、憲法監(jiān)督，主要是通過合憲性審查、違憲性審查和憲法訴訟等方式保障憲法實施的制度。從我國的現(xiàn)實來看，憲法自己的保障已在憲法序言中有所規(guī)定，我們現(xiàn)在有待完善的是憲法監(jiān)督制度，也即為在我國如何建立一整套完善的憲法審查制度。     （三）組織保障。                     我國人權(quán)保護的不足不僅表現(xiàn)為法律法規(guī)的缺乏、保障制度的不完備，同時也還表現(xiàn)為組織方面的缺失。對我國而言，迄今為止，還沒有人權(quán)保護的專門機關(guān)，僅有一些民間性質(zhì)的學(xué)術(shù)團體和社會團體。然而，學(xué)術(shù)團體的純學(xué)術(shù)性質(zhì)，其他社會團體的“官辦”性質(zhì)，決定了它們的工作具有較大隨意性，做出的決定也不具有強制性和約束力，它們對人權(quán)保障是非常有限的。保障