詳解股權(quán)眾籌操作流程

1、詳解股權(quán)眾籌操作流程詳解股權(quán)眾籌操作流程一、股權(quán)眾籌概述 1.定義眾籌(CrowdFunding )作為 網(wǎng)絡(luò)商業(yè)的一種新模式，來源于 “眾包(CrowdSourcing )”， 與“眾包”的廣泛性不同，眾籌主要側(cè)重于資金方面的幫助。 具體而言，眾籌是指項(xiàng)目發(fā)起者通過利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS(SocialNetworkingServices )傳播的特性，發(fā)動(dòng)眾人的力量，集中大家的資金、能力和渠道，為小企業(yè)、藝術(shù)家或個(gè)人進(jìn) 行某項(xiàng)活動(dòng)或某個(gè)項(xiàng)目或創(chuàng)辦企業(yè)提供必要的資金援助的 一種融資方式。股權(quán)眾籌是指，公司出讓一定比例的股份， 面向普通投資者，投資者則通過投資入股公司，以獲得未來 收益。這種基于基于

2、互聯(lián)網(wǎng)渠道而進(jìn)行融資的模式被稱作股 權(quán)眾籌。客觀地說，股權(quán)眾籌與投資者在新股 IPO時(shí)申購股 票本質(zhì)上并無太大區(qū)別，但在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，股權(quán)眾籌主 要指向較早期的私募股權(quán)投資，是天使和VC的有力補(bǔ)充。2.分類從投資者的角度，以股權(quán)眾籌是否提供擔(dān)保為依據(jù)， 可將股權(quán)眾籌分為無擔(dān)保的股權(quán)眾籌和有擔(dān)保的股權(quán)眾籌 兩大類。前者是指投資人在進(jìn)行眾籌投資的過程中沒有第三 方的公司提供相關(guān)權(quán)益問題的擔(dān)保責(zé)任，目前國內(nèi)基本上都是無擔(dān)保股權(quán)眾籌； 后者是指股權(quán)眾籌項(xiàng)目在進(jìn)行眾籌的同 時(shí)，有第三方公司提供相關(guān)權(quán)益的擔(dān)保，這種擔(dān)保是固定期 限的擔(dān)保責(zé)任。這種模式國內(nèi)目前只有貸幫的眾籌項(xiàng)目提供擔(dān)保服務(wù)，尚未被多數(shù)平臺(tái)

3、接受。3參與主體股權(quán)眾籌運(yùn)營當(dāng)中，主要參與主體包括籌資人、出資人和眾籌平臺(tái)三個(gè)組 成部分，部分平臺(tái)還專門指定有托管人。（1）籌資人?；I資人又稱發(fā)起人，通常是指融資過程中需要資金的創(chuàng)業(yè)企業(yè)或 項(xiàng)目，他們通過眾籌平臺(tái)發(fā)布企業(yè)或項(xiàng)目融資信息以及可出 讓的股權(quán)比例。（2）出資人。出資人往往是數(shù)量龐大的互聯(lián) 網(wǎng)用戶，他們利用在線支付等方式對(duì)自己覺得有投資價(jià)值的 創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目進(jìn)行小額投資。待籌資成功后，出資人獲得 創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目一定比例的股權(quán)。（3）眾籌平臺(tái)。眾籌平臺(tái)是指連接籌資人和出資人的媒介，其主要職責(zé)是利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，將項(xiàng)目發(fā)起人的創(chuàng)意和融資需 求信息發(fā)布在虛擬空間里，供投資人

4、選擇，并在籌資成功后 負(fù)有一定的監(jiān)督義務(wù)。（4）托管人。為保證各出資人的資金 安全，以及出資人資金切實(shí)用于創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目和籌資不成 功的及時(shí)返回，眾籌平臺(tái)一般都會(huì)制定專門銀行擔(dān)任托管 人，履行資金托管職責(zé)。4運(yùn)作流程股權(quán)眾籌一般運(yùn)作流程 大致如下：（1）創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目的發(fā)起人，向眾籌平臺(tái)提交 項(xiàng)目策劃或商業(yè)計(jì)劃書，并設(shè)定擬籌資金額、可讓渡的股權(quán) 比例及籌款的截止日期。（2）眾籌平臺(tái)對(duì)籌資人提交的項(xiàng)目 策劃或商業(yè)計(jì)劃書進(jìn)行審核，審核的范圍具體包括包括但不限于真實(shí)性、完整性、可執(zhí)行性以及投資價(jià)值。（3）眾籌平 臺(tái)審核通過后，在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布相應(yīng)的項(xiàng)目信息和融資信息(4)對(duì)該創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目感興趣的個(gè)人或

5、團(tuán)隊(duì)，可以在目標(biāo)期限內(nèi)承諾或?qū)嶋H交付一定數(shù)量資金。(5)目標(biāo)期限截止，籌資成功的，出資人與籌資人簽訂相關(guān)協(xié)議，具體詳見下文；籌資不成功的，資金退回各出資人。通過以上流程分析，與 私募股權(quán)投資相比，股權(quán)眾籌主要通過互聯(lián)網(wǎng)完成“募資” 環(huán)節(jié)，所以，又稱其為“私募股權(quán)互聯(lián)網(wǎng)化”。二、股權(quán)眾籌運(yùn)營的不同模式國內(nèi)股權(quán)眾籌的發(fā)展，從2011年最早成立的天使匯至今，也就是三年左右的時(shí)間。其間，產(chǎn)生了大 量的眾籌平臺(tái)。2014年更是被稱為中國眾籌“元年” ，5月 22日全球眾籌峰會(huì)在北京召開，股權(quán)眾籌更是成為關(guān)注焦 點(diǎn)。當(dāng)下，根據(jù)我國特定的法律、法規(guī)和政策，股權(quán)眾籌從 運(yùn)營模式可分為憑證式、會(huì)籍式和天使式三大

6、類，下面逐一 介紹：1憑證式眾籌憑證式眾籌主要是指在互聯(lián)網(wǎng)通過買憑 證和股權(quán)捆綁的形式來進(jìn)行募資，出資人付出資金取得相關(guān)憑證，該憑證又直接與創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目的股權(quán)掛鉤，但投資 者不成為股東。2會(huì)籍式眾籌會(huì)籍式眾籌主要是指在互聯(lián)網(wǎng) 上通過熟人介紹，出資人付出資金，直接成為被投資企業(yè)的 股東。2012年，3W咖啡通過微博招募原始股東，每個(gè)人10股，每股6000元，相當(dāng)于一個(gè)人 6萬元。很多人并不是特 別在意6萬元錢，花點(diǎn)小錢成為一個(gè)咖啡館的股東，可以結(jié) 交更多人脈，進(jìn)行業(yè)務(wù)交流。很快3W咖啡匯集了一大幫知名投資人、創(chuàng)業(yè)者、企業(yè)高管等如沈南鵬、徐小平數(shù)百位知名人士，股東陣容堪稱華麗。3W咖啡引爆了中國

7、眾籌式創(chuàng)業(yè)咖啡在2012年的流行。沒過多久，幾乎每個(gè)規(guī)模城市都 出現(xiàn)了眾籌式的咖啡廳。應(yīng)當(dāng)說，3W咖啡是我國股權(quán)眾籌軟著陸的成功典范，具有一定的借鑒意義，但也應(yīng)該看到， 這種會(huì)籍式的咖啡廳， 很少有出資人是奔著財(cái)務(wù)盈利的目的 去的，更多股東在意的是其提供的人脈價(jià)值、投資機(jī)會(huì)和交 流價(jià)值等。3天使式眾籌與憑證式、會(huì)籍式眾籌不同，天使 式眾籌更接近天使投資或 VC的模式，出資人通過互聯(lián)網(wǎng)尋 找投資企業(yè)或項(xiàng)目， 付出資金或直接或間接成為該公司的股 東，同時(shí)出資人往往伴有明確的財(cái)務(wù)回報(bào)要求。以大家投網(wǎng) 站為例：假設(shè)某個(gè)創(chuàng)業(yè)企業(yè)需要融資 100萬元，出讓20%股 份，在網(wǎng)站上發(fā)布相關(guān)信息后，A做領(lǐng)投人，

8、出資5萬元，B、C、D、E、F做跟投人，分別出資 20、10、3、50、12 萬元。湊滿融資額度后，所有出資人就按照各自出資比例占 有創(chuàng)業(yè)公司20%股份，然后再轉(zhuǎn)入線下辦理有限合伙企業(yè)成 立、投資協(xié)議簽訂、工商變更等手續(xù)，該項(xiàng)目融資計(jì)劃就算 勝利完成。確切地說，天使式眾籌應(yīng)該是股權(quán)眾籌模式的典 型代表，它與現(xiàn)實(shí)生活中的天使投資、VC除了募資環(huán)節(jié)通過互聯(lián)網(wǎng)完成外，基本沒多大區(qū)別。但是互聯(lián)網(wǎng)給諸多潛在 的出資人提供了投資機(jī)會(huì)，再加上對(duì)出資人幾乎不設(shè)門檻， 所有這種模式又有“全民天使”之稱。下文的法律風(fēng)險(xiǎn)及監(jiān) 管也會(huì)主要針對(duì)這一模式。三、股權(quán)眾籌主要法律風(fēng)險(xiǎn)及防范綜合分析上述股權(quán)眾籌不同運(yùn)營模式，其

9、法律風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是運(yùn)營的合法性問題，這中間可能涉及最 多的就是非法吸收公眾存款和非法發(fā)行證券；二是出資人的利益保護(hù)問題。1運(yùn)營的合法性股權(quán)眾籌運(yùn)行合法性，主要 是指眾籌平臺(tái)運(yùn)營中時(shí)常伴有非法吸收公眾存款和非法發(fā) 行證券的風(fēng)險(xiǎn)，而很多從業(yè)人員包括相關(guān)法律人士對(duì)此也是 認(rèn)識(shí)不一。（1）非法吸收公眾存款的風(fēng)險(xiǎn)眾所周知，在目前 金融管制的大背景下，民間融資渠道不暢，非法吸收公眾存 款以各種形態(tài)頻繁發(fā)生，引發(fā)了較為嚴(yán)重的社會(huì)問題。股權(quán) 眾籌模式推出后，因非法集資的紅線，至今仍是低調(diào)蹣跚前 行。2010年12月最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案 件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第一條規(guī)定：“違反

10、國家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資 金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以 外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的非法吸收公眾 存款或者變相吸收公眾存款:（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn) 或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回 報(bào)；（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。未向社 會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金 的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。該司法解釋同時(shí)要求在認(rèn)定非法吸收公眾存款行為時(shí)，上述四個(gè)要件必須同時(shí)具備，缺一

11、不可。因此，股權(quán)眾籌運(yùn)營過程中對(duì)非法吸 收公眾存款風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避， 應(yīng)當(dāng)主要圍繞這四個(gè)要件展開： 首先， 就前兩個(gè)要件而言，基本上是無法規(guī)避的。股權(quán)眾籌運(yùn)營伊 始，就是不經(jīng)批準(zhǔn)的；再者股權(quán)眾籌最大特征就是通過互聯(lián) 網(wǎng)進(jìn)行籌資，而當(dāng)下互聯(lián)網(wǎng)這一途徑，一般都會(huì)被認(rèn)為屬于 向社會(huì)公開宣傳。所以，這兩個(gè)要件是沒有辦法規(guī)避的。其 次，針對(duì)承諾固定回報(bào)要件，實(shí)踐中有兩種理解：一種觀點(diǎn) 是不能以股權(quán)作為回報(bào)，另一種觀點(diǎn)則是可以給與股權(quán)，但 不能對(duì)股權(quán)承諾固定回報(bào)。如果是后一種觀點(diǎn)還好辦，效仿 私募股權(quán)基金募集資金時(shí)的做法，使用“預(yù)期收益率”的措 辭可勉強(qiáng)過關(guān)；如果是前一種觀點(diǎn)，相應(yīng)要復(fù)雜一些，可以 采取線上轉(zhuǎn)入線

12、下采取有限合伙的方式，或者將若干出資人的股權(quán)將某一特定人代持。再次，針對(duì)向社會(huì)不特定對(duì)象吸 收資金這一要件，本來股權(quán)眾籌就是面向不特定對(duì)象的，這 一點(diǎn)必須要做以處理。 實(shí)踐中有的眾籌平臺(tái)設(shè)立投資人認(rèn)證 制度，給予投資人一定的門檻和數(shù)量限制，藉此把不特定對(duì) 象變成特定對(duì)象，典型如大家投；也有的平臺(tái)先為創(chuàng)業(yè)企業(yè) 或項(xiàng)目建立會(huì)員圈，然后在會(huì)員圈內(nèi)籌資，借以規(guī)避不特定 對(duì)象的禁止性規(guī)定。（2）非法發(fā)行證券的風(fēng)險(xiǎn)我國證券法 于1998年12月制定，歷經(jīng)3次修改，其中第十條證券法第 10條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授 權(quán)的部門核準(zhǔn)；未

13、經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā) 行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百 人的；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開 發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式?！笔紫缺仨毺岬降氖?，迄今為止，證券法并未對(duì)“證券”給出明 確的定義，究竟有限責(zé)任的股權(quán)和股份有限公司的股份是否 屬于證券法規(guī)定的“證券”，業(yè)界仍有一定的爭議，但前文 提到的美微傳媒被證監(jiān)會(huì)叫停，顯然主管部門更傾向于認(rèn)定股權(quán)屬于證券范疇。針對(duì)證券法第10條有三個(gè)問題值得關(guān)注：一是公開發(fā)行必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件；二 是如何認(rèn)定公開發(fā)行，什么是面向

14、特定對(duì)象、什么是面向不 特定對(duì)象發(fā)行？第三，二百人是打通計(jì)算，還是僅看表面？ 什么是必須符合法律、 行政法規(guī)定的條件公開發(fā)行一般對(duì) 公司有一定的要求，如要求公司的組織形態(tài)一般是股份有限 公司，必須具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)，具有持續(xù)盈利 能力、財(cái)務(wù)狀況良好，最近三年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載， 無其他重大違法行為，以及滿足國務(wù)院或者國務(wù)院證券監(jiān)督 管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。股權(quán)眾籌項(xiàng)目顯然通常都不具備這些條件，絕大數(shù)眾籌項(xiàng)目在眾籌計(jì)劃發(fā)布時(shí)公司都尚未注 冊成立，更別提還具備好的財(cái)務(wù)記錄了，顯然不具備公開發(fā)行證券的條件，因此只能選擇不公開發(fā)行了。非公開發(fā)行 應(yīng)該說這個(gè)規(guī)定發(fā)布的時(shí)候網(wǎng)絡(luò)等新媒體還沒

15、有那么發(fā)達(dá)， 而現(xiàn)在微博、微信等已經(jīng)充分發(fā)達(dá)，那么現(xiàn)在通過互聯(lián)網(wǎng)等 平臺(tái)發(fā)布眾籌計(jì)劃屬不屬于采用廣告或變相公開的方式發(fā) 布就成為一個(gè)問題了，眾籌這種方式它的本質(zhì)就是眾，就是 說它面向的范圍會(huì)比較廣，它又是一個(gè)新生事物，以互聯(lián)網(wǎng) 等作為聚集人氣的手段，如果法律對(duì)這些都進(jìn)行強(qiáng)制性的規(guī) 制，無疑會(huì)扼殺這個(gè)新興的具備活力的創(chuàng)業(yè)模式。是否符合 面向特定對(duì)象的不公開發(fā)行，實(shí)踐中判斷時(shí)大致采用兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是投資人是否限定在一定范圍內(nèi)；二是發(fā)行數(shù)額是否 有上限是否可以隨時(shí)增加。針對(duì)前一標(biāo)準(zhǔn)，投資人限定范圍 大小，是否構(gòu)成特定對(duì)象不好判斷，但后一標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)比較好 把握，比如眾籌計(jì)劃募集的資金和股份是不是有限制的，

16、是 不是有一個(gè)特定的數(shù)額，如果沒有限制隨時(shí)都可以增加可能 就存在問題。向特定對(duì)象發(fā)行累計(jì)超過二百人不超過二百 人，是數(shù)量上的禁止性規(guī)定，這個(gè)在實(shí)踐中比較容易把控。 但有一點(diǎn)是，這二百人的認(rèn)定，是打通計(jì)算，還是僅看表面? 如果是打通計(jì)算，也就說股權(quán)眾籌最多只能向二百人籌資； 如果是僅看表面，那么眾籌平臺(tái)在實(shí)踐中就會(huì)有許多變通方 式。2出資人的利益保護(hù)在股權(quán)眾籌模式中，出資人的利益 分別涉及以下幾個(gè)方面：（1）信任度由于當(dāng)下國內(nèi)法律、法 規(guī)及政策限制，股權(quán)眾籌運(yùn)營過程中，出資人或采用有限合伙企業(yè)模式或采用股份代持模式，進(jìn)行相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避。但 問題是在眾籌平臺(tái)上，出資人基本互相都不認(rèn)識(shí)，有限合伙 模

17、式中起主導(dǎo)作用的是領(lǐng)投人，股份代持模式中代持人至關(guān)重要，數(shù)量眾多的出資人如何建立對(duì)領(lǐng)投人或代持人的信任 度很是關(guān)鍵。鑒于目前參與眾籌的許多國內(nèi)投資者并不具備 專業(yè)的投資能力，也無法對(duì)項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行準(zhǔn)確的評(píng)估，同 時(shí)為解決信任度問題， 股權(quán)眾籌平臺(tái)從國外借鑒的一個(gè)最通 用模式即合投機(jī)制，由天使投資人對(duì)某個(gè)項(xiàng)目進(jìn)行領(lǐng)投，再 由普通投資者進(jìn)行跟投， 領(lǐng)投人代表跟投人對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行投后 管理，出席董事會(huì)，獲得一定的利益分成。這里的領(lǐng)投人， 往往都是業(yè)內(nèi)較為著名的天使投資人。但該措施或許只能管得了一時(shí)，長期缺很難發(fā)揮作用，這是因?yàn)楸娀I平臺(tái)上項(xiàng)目 過多，難以找到很多知名天使投資人，不知名的天使投資人 又很難獲

18、得出資人信任， 另外天使投資人往往會(huì)成為有限合 伙企業(yè)的GP，一旦其參與眾籌項(xiàng)目過多，精力難以兼顧。 解決問題的核心還是出資人盡快成長起來。另眾籌模式中采用股份代持的，代持人通常是創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項(xiàng)目的法人，其自 身與創(chuàng)業(yè)企業(yè)的利益息息相關(guān)，出資人應(yīng)當(dāng)注意所簽代持協(xié)議內(nèi)容的完整性。（2）安全性目前，從國內(nèi)外眾籌平臺(tái)運(yùn)行 的狀況看，盡管籌資人和出資人之間屬于公司和股東的關(guān) 系，但在籌資人與出資人之間，出資人顯然處于信息弱勢的 地位，其權(quán)益極易受到損害。眾籌平臺(tái)一般會(huì)承諾在籌資人籌資失敗后，確保資金返還給出資人，這一承諾是建立在第 三方銀行托管或者“投付寶”類似產(chǎn)品基礎(chǔ)上。但眾籌平臺(tái) 一般都不會(huì)規(guī)定籌資

19、人籌資成功但無法兌現(xiàn)對(duì)出資人承諾 時(shí)，對(duì)出資人是否返會(huì)還出資。當(dāng)籌資人籌資成功而卻無法 兌現(xiàn)對(duì)出資人承諾的回報(bào)時(shí)，既沒有對(duì)籌資人的懲罰機(jī)制， 也沒有對(duì)出資人權(quán)益的救濟(jì)機(jī)制，眾籌平臺(tái)對(duì)出資人也沒有任何退款機(jī)制。嚴(yán)格來說，既然是股權(quán)投資，就不應(yīng)該要求 有固定回報(bào)，否則又變成了“明股實(shí)債”。但籌資人至少應(yīng)當(dāng)在項(xiàng)目融資相關(guān)資料中向出資人揭示預(yù)期收益。一旦預(yù)期收益不能實(shí)現(xiàn)，實(shí)踐中又會(huì)形成一定的糾紛。（3）知情和監(jiān)督權(quán)出資人作為投資股東，在投資后有權(quán)利獲得公司正確使 用所籌資金的信息，也有權(quán)利獲得公司運(yùn)營狀況的相關(guān)財(cái)務(wù) 信息，這是股東權(quán)利的基本內(nèi)涵。雖然行業(yè)內(nèi)規(guī)定眾籌平臺(tái) 有對(duì)資金運(yùn)用監(jiān)管的義務(wù)，但因參與主體的分散性、空間的 廣泛性以及眾籌