ST亞星對價(jià)事件

1、法眼觀察：ST亞星對價(jià)事件法眼觀察：ST亞星對價(jià)事件作者：陳召利 一、 事件簡介（一）重要事實(shí)回放2007年6月26日，揚(yáng)州亞星客車股份有限公司董事會(huì)對外發(fā)布關(guān)于公司股票恢復(fù)上市的公告，其中稱：經(jīng)本公司申請及上海證券交易所核準(zhǔn)，公司股票將于2007年7月5日起在上海證券交易所恢復(fù)上市交易，上市后的第一個(gè)交易日不設(shè)漲跌幅限制，以后每個(gè)交易日股票交易的漲跌幅限制為5%。上海證券交易所上證上字【2007】132號(hào)關(guān)于同意揚(yáng)州亞星客車股份有限公司股票恢復(fù)上市申請的通知的主要內(nèi)容為：“根據(jù)上海證券交易所股票上市規(guī)則第14.2.1、14.2.10、14.2.14條的規(guī)定，本所對你公司股票恢復(fù)上市的申請進(jìn)行

2、了審核，決定同意你公司被暫停上市的9000萬股無限售流通A股在本所恢復(fù)上市流通?！?007年6月26日，揚(yáng)州亞星客車股份有限公司董事會(huì)對外發(fā)布2006年度股東大會(huì)決議公告，其中稱：公司章程中原第十九條：“公司現(xiàn)有股份總數(shù)為19000萬股，全部為普通股。(公司的股本結(jié)構(gòu)為：普通股19000萬股，其中發(fā)起人持有13000萬股，社會(huì)公眾持有6000萬股)”，修改為：“公司現(xiàn)有股份總數(shù)為22000萬股，全部為普通股。(公司的股本結(jié)構(gòu)為：普通股19000萬股，其中發(fā)起人持有13000萬股，社會(huì)公眾持有9000萬股)”。2007年7月5日，揚(yáng)州亞星客車股份有限公司對外發(fā)布關(guān)于轉(zhuǎn)增股份上市流通的公告，其中稱

3、：揚(yáng)州亞星客車股份有限公司于2007年5月21日通過股權(quán)分置改革，公司用資本公積金向方案實(shí)施股權(quán)登記日登記在冊的全體流通股股東定向轉(zhuǎn)增股本，流通股股東每持有10股流通股獲得5股的轉(zhuǎn)增股份，該轉(zhuǎn)增的股份（3000萬股）于2007年7月6日上市流通。2007年7月6日公司股票不設(shè)漲跌幅限制，2007年7月6日公司股票簡稱“NST亞星”，2007年7月9日始恢復(fù)公司A股股票簡稱為“ST亞星”。2007年7月8日，上海證券交易所、中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司聯(lián)合對外發(fā)布關(guān)于揚(yáng)州亞星客車股份有限公司作為股改對價(jià)定向轉(zhuǎn)贈(zèng)股份上市流通相關(guān)情況的說明，稱：揚(yáng)州亞星客車股份有限公司作為股改對價(jià)定向轉(zhuǎn)贈(zèng)股份300

4、0萬股，因技術(shù)性原因，上市流通時(shí)間為2007年7月6日。依據(jù)股權(quán)分置改革的相關(guān)規(guī)定，該日揚(yáng)州亞星客車股份有限公司股票交易未設(shè)漲跌幅限制。（二）糾紛緣起2007年7月5日，NST亞星(600213)股改完成恢復(fù)上市，按規(guī)定當(dāng)日不設(shè)漲停幅限制。當(dāng)日這只股票以8.01元開盤，最高一度上摸9.80元，收盤時(shí)報(bào)7.89元，比停牌日1.93元的收盤價(jià)漲幅超過300%。但是，本應(yīng)于復(fù)牌日向流通股股東按照“每10股轉(zhuǎn)增5股”的總計(jì)3000萬股轉(zhuǎn)增股份，2007年7月5日卻未能如期上市交易。2007年7月6日，ST亞星發(fā)出公告，宣布轉(zhuǎn)贈(zèng)股份上市流通，再次不設(shè)漲跌幅限制。而當(dāng)日ST亞星逆勢下跌，跌幅達(dá)14.83%

5、，收盤報(bào)6.72元，致使眾多投資者遭受損失。二、 法律分析ST亞星對價(jià)事件主要涉及以下當(dāng)事人：1投資人這里的投資人應(yīng)該區(qū)分為兩類：股改前6000萬股流通股股東以及2007日7月5日投資人。兩者受到損失的原因和計(jì)算方式均不相同。2揚(yáng)州亞星客車股份有限公司揚(yáng)州亞星客車股份有限公司2007年6月26日關(guān)于公司股票恢復(fù)上市的公告明確指出，經(jīng)本公司申請及上海證券交易所核準(zhǔn)，公司被暫停上市的9000萬股無限售流通A股將于2007年7月5日起在上海證券交易所恢復(fù)上市交易，上市后的第一個(gè)交易日不設(shè)漲跌幅限制，以后每個(gè)交易日股票交易的漲跌幅限制為5%。這與2007年7月5日關(guān)于轉(zhuǎn)增股份上市流通的公告中稱“揚(yáng)州亞

6、星客車股份有限公司作為股改對價(jià)定向轉(zhuǎn)贈(zèng)股份3000萬股，因技術(shù)性原因，上市流通時(shí)間為2007年7月6日。依據(jù)股權(quán)分置改革的相關(guān)規(guī)定，該日揚(yáng)州亞星客車股份有限公司股票交易未設(shè)漲跌幅限制?！笔峭耆韵嗝艿?，其中之一必然存在虛假陳述。3上海證券交易所揚(yáng)州亞星客車股份有限公司的股權(quán)分置改革方案實(shí)施股權(quán)登記日是2007年6月5日，公司股票恢復(fù)上市的首日是2007年7月5日，根據(jù)上海證券交易所股票上市規(guī)則（2006年修訂）之規(guī)定“公司股票在恢復(fù)上市的首日不設(shè)漲跌幅報(bào)價(jià)限制”以及上市公司股權(quán)分置改革業(yè)務(wù)操作指引（2005年9月6日）之規(guī)定“改革方案實(shí)施的股權(quán)登記日后的第一個(gè)交易日，證券交易所不計(jì)算公司股票

7、的除權(quán)參考價(jià)、不設(shè)漲跌幅度限制、不納入當(dāng)日指數(shù)計(jì)算。第二個(gè)交易日開始，以前一交易日為基期納入指數(shù)計(jì)算?！?揚(yáng)州亞星客車股份有限公司改革方案實(shí)施的股權(quán)登記日后的第一個(gè)交易日和公司股票恢復(fù)上市的首日是同一天，也就是2007年7月5日，公司股票只應(yīng)于2007年7月5日不設(shè)漲跌幅度限制，以后每個(gè)交易日股票交易的漲跌幅限制應(yīng)為5%。上海證券交易所于2007年7月6日再次對ST亞星公司股票不設(shè)漲跌幅度限制，于法無據(jù)。4中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司根據(jù)中華人民共和國證券法第一百五十七條之規(guī)定，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)“受發(fā)行人的委托派發(fā)證券權(quán)益”，根據(jù)2007年6月4日揚(yáng)州亞星客車股份有限公司股權(quán)分置改革方案實(shí)施公

8、告，流通股股東所獲得的轉(zhuǎn)增股份由中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司上海分公司根據(jù)方案實(shí)施股權(quán)登記日登記在冊的流通股股東持股數(shù)量，按比例自動(dòng)記入帳戶。因此，中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司上海分公司根據(jù)上述公告將轉(zhuǎn)增股份按比例自動(dòng)記入各流通股股東帳戶。然而，中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司未于2007年7月5日將股改對價(jià)定向轉(zhuǎn)贈(zèng)股份3000萬股按比例記入各流通股股東帳戶，有違正常操作。轉(zhuǎn)增股份未按期轉(zhuǎn)入各流通股股東帳戶以及ST亞星公司股票連續(xù)兩日不設(shè)漲跌幅度限制，致使投資人損失甚多。投資人如欲尋求法律救濟(jì)，首先必須弄清與上述其他當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。（一）投資人與揚(yáng)州亞星客車股份有限公司的法律關(guān)系如上所述，這

9、里的投資人應(yīng)該區(qū)分為兩類：股改前6000萬股流通股股東以及2007日7月5日投資人。對于股改前6000萬股流通股股東來說，揚(yáng)州亞星客車股份有限公司未于2007年7月5日將轉(zhuǎn)增股份按比例記入各流通股股東帳戶，顯然違反了公司股東大會(huì)決議和公司公告中的承諾，股改前6000萬股流通股股東因此遭受損失，有權(quán)要求揚(yáng)州亞星客車股份有限公司承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)?，將轉(zhuǎn)增股份記入流通股股東的帳戶是揚(yáng)州亞星客車股份有限公司的義務(wù)，至于未能履行該義務(wù)是否是第三人（中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司）的原因在所不問。當(dāng)然，如在賠償股東后，揚(yáng)州亞星客車股份有限公司能證明責(zé)任在中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司，可以向其追償。對于200

10、7年7月5日的投資人來說，揚(yáng)州亞星客車股份有限公司未于2007年7月5日將轉(zhuǎn)增股份記入各流通股股東帳戶，明顯違反了2007年6月26日關(guān)于公司股票恢復(fù)上市的公告，存在虛假陳述，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定（法釋20032號(hào)）第六條的規(guī)定，投資人以自己受到虛假陳述侵害為由，前提條件是存在有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書，而至今為止，相關(guān)主管部門根本沒有甚至不愿對此予以查處。這必然導(dǎo)致投資人無法以自己受到虛假陳述侵害為由提起民事賠償訴訟。（二）投資人與上海證券交易所的法律關(guān)系投資人與上海證券交易所并沒有直接的合同法律

11、關(guān)系。上海證券交易所的錯(cuò)誤在于對ST亞星公司股票連續(xù)于2007年7月5日和2007年7月6日不設(shè)漲跌幅度限制，這是完全缺乏法律依據(jù)的。這一違法行為直接影響ST亞星股票的交易價(jià)格和交易量，完全具備了操縱證券市場的基本特征。根據(jù)中華人民共和國證券法第七十七條的規(guī)定，禁止任何人操縱證券市場，操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。基于我國現(xiàn)行法律并未對操縱證券市場引發(fā)的民事賠償訴訟設(shè)置任何行政處罰之類前置條件，理論上因此遭受損失的股東有權(quán)起訴上海證券交易所賠償損失。（三）投資人與中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司的法律關(guān)系投資人與中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司也沒有直接的合同法律關(guān)系

12、。中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司未于2007年7月5日將轉(zhuǎn)增股份按比例記入各流通股股東帳戶，雖然是此事件發(fā)生的最終原因，但是該行為與各投資人的損失不存在直接的因果關(guān)系。投資人直接起訴中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，缺乏法律依據(jù)。三、 法律建議2005年修訂后新證券法雖然對證券法上的民事侵權(quán)責(zé)任制度作了進(jìn)一步補(bǔ)充和完善，但是存在較大不足，如虛假信息、內(nèi)幕交易、操縱市場、欺詐客戶和擅自發(fā)行等行為中所涉及到的違法主體只包括：發(fā)行人、上市公司、證券公司、內(nèi)幕知情人、操縱市場者、欺詐客戶者、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)人員、有關(guān)高級(jí)管理人員、實(shí)際控股人等。但是，對于其它的證券市場主體，最典型就是第78條

13、中的證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)等主體，只是作出了禁止性的規(guī)定，而沒有明確規(guī)定其應(yīng)承擔(dān)民事賠償?shù)呢?zé)任。我國證券法雖然規(guī)定了證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)基金，但對于風(fēng)險(xiǎn)基金適用情形并未明確規(guī)定，這使得風(fēng)險(xiǎn)基金不過是畫餅充饑而已，難以對投資者起到賠償或者補(bǔ)償?shù)姆勺饔?。基于以上分析，本律師認(rèn)為，根據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)定，對于股改前6000萬股流通股股東來說，最簡便的辦法就是直接起訴揚(yáng)州亞星客車股份有限公司承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)槠湮窗垂竟蓶|大會(huì)決議和公司公告及時(shí)履行將轉(zhuǎn)增股份按比例計(jì)入各流通股股東賬戶的義務(wù)。而對于2007年7月5日的投資人來說，如欲彌補(bǔ)損失，途徑之一是請求相關(guān)主管機(jī)關(guān)對揚(yáng)州

14、亞星客車股份有限公司的虛假陳述予以查處，在作出行政處罰決定后再向人民法院起訴揚(yáng)州亞星客車股份有限公司賠償損失。從目前看來，要求相關(guān)主管機(jī)關(guān)進(jìn)行行政處罰幾乎不可能，因?yàn)樽罱K原因很可能是中國證券登記計(jì)算有限公司未及時(shí)將轉(zhuǎn)增股份計(jì)入帳戶。那么，剩下的途徑就是投資人根據(jù)我國民法通則第一百零六條、證券法第七十七條第二款的規(guī)定起訴上海證券交易所，要求其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。當(dāng)然這個(gè)過程依然困難重重，首當(dāng)其沖的就是立案問題，能否立案存在很大的不確定性；其次，侵權(quán)行為、損害事實(shí)、侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系、過錯(cuò)等一般侵權(quán)構(gòu)成要件如何證明也是相當(dāng)棘手的。當(dāng)然，還存在一個(gè)比較樂觀的結(jié)果，考慮到該事件的重大社會(huì)影

15、響，上海證券交易所或者中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司直接動(dòng)用風(fēng)險(xiǎn)基金給投資人適當(dāng)補(bǔ)償，可以說這是目前情況下該事件最有利的解決方式，無論對于各方當(dāng)事人還是我國的法治建設(shè)都損害最小。毫不夸張地說，ST亞星對價(jià)事件已不是一個(gè)單純的法律事件，因涉及人數(shù)眾多，社會(huì)影響較大，已演變?yōu)閲鴥?nèi)外關(guān)注的重大事件，其能否依法有效處理直接反映了我國依法治國的現(xiàn)狀，如處理得當(dāng)，該事件必然成為我國證券法史上甚至法制史上一大里程碑。附錄：相關(guān)法律規(guī)定1. 中華人民共和國證券法（2005年10月27日）第六十九條 發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其

16、他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第七十七條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場：（一）單獨(dú)或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量； （二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券

17、交易價(jià)格或者證券交易量； （三）在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量；（四）以其他手段操縱證券市場。 操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第七十八條 禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。 禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動(dòng)中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。 各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實(shí)、客觀，禁止誤導(dǎo)。第一百一十二條 證券公司根據(jù)投資者的委托，按照證券交易規(guī)則提出交易申報(bào)，參與證券交易所場內(nèi)的集中交易

18、，并根據(jù)成交結(jié)果承擔(dān)相應(yīng)的清算交收責(zé)任；證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)成交結(jié)果，按照清算交收規(guī)則，與證券公司進(jìn)行證券和資金的清算交收，并為證券公司客戶辦理證券的登記過戶手續(xù)。2. 上市公司股權(quán)分置改革業(yè)務(wù)操作指引（2005年9月6日）第二十六條 改革方案實(shí)施的股權(quán)登記日后的第一個(gè)交易日，證券交易所不計(jì)算公司股票的除權(quán)參考價(jià)、不設(shè)漲跌幅度限制、不納入當(dāng)日指數(shù)計(jì)算。第二個(gè)交易日開始，以前一交易日為基期納入指數(shù)計(jì)算。3. 上海證券交易所股票上市規(guī)則（2006年5月18日）13.1.3 退市風(fēng)險(xiǎn)警示的處理措施包括： （一）在公司股票簡稱前冠以“*ST”字樣，以區(qū)別于其他股票； （二）股票報(bào)價(jià)的日漲跌幅限制為5%

19、（公司股票在恢復(fù)上市的首日不設(shè)漲跌幅報(bào)價(jià)限制）。 13.1.4 其他特別處理的處理措施包括： （一）在公司股票簡稱前冠以“ST”字樣，以區(qū)別于其他股票； （二）股票報(bào)價(jià)的日漲跌幅限制為5%。4. 最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定（法釋號(hào)）第一條 本規(guī)定所稱證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件（以下簡稱虛假陳述證券民事賠償案件），是指證券市場投資人以信息披露義務(wù)人違反法律規(guī)定，進(jìn)行虛假陳述并致使其遭受損失為由，而向人民法院提起訴訟的民事賠償案件。第五條 投資人對虛假陳述行為人提起民事賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，適用民法通則第一百三十五條的規(guī)定，根據(jù)下列不同情況分別起算：（一）中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)公布對虛假陳述行為人作出處罰決定之日；（二）中華人民共和國財(cái)政部、其他行政機(jī)關(guān)以及有權(quán)作出行政處罰的機(jī)構(gòu)公布對虛假陳述行為人作出處罰決定之日；（三）虛假陳述行為人未受行政處罰，但已被人民法院認(rèn)定有罪的，作出刑事判決生效之日。因同一虛假陳述行為，對不同虛假陳述行為人作出兩個(gè)以上行政處罰；或者既有行政處罰，又有刑事處罰的，以最先作出的行政處罰決定公告之