公司法期末論文

1、 序號：期末考查論文 課程名稱 現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營與公司法 論文名稱 股份有限公司中小股東權(quán)益保護學(xué)生學(xué)院_ _ _ _學(xué) 號 學(xué)生姓名 指導(dǎo)教師 2009年4月18日注意：論文字數(shù)3000左右，五號字體，單倍行距，雙面打印，兩張紙以內(nèi)（包括封面）關(guān)鍵詞：股份有限公司；股權(quán)結(jié)構(gòu)；監(jiān)督機制；股東大會；中小股東權(quán)益論文摘要：現(xiàn)在我們國家的市場經(jīng)濟正處在飛速發(fā)展的階段,股份有限公司的種種不足之處也日益顯露出來。其中一點就是，大多數(shù)中小股東由于持股份額太小,在公司沒有發(fā)言權(quán)。中小股東利益很容易受到少數(shù)控股股東的侵害。股份有限公司中小股東權(quán)益受到侵害已成為現(xiàn)代股份公司中一種非常普遍的現(xiàn)象。建立完備的法律保障體

2、制,充分發(fā)揮好股東大會的作用，對股份有限公司小股東利益加以有效的保護,已成為當前公司治理中的重要問題。正文股份有限公司是現(xiàn)代公司發(fā)展的最高形態(tài),它具有資本籌集渠道廣泛,經(jīng)營風(fēng)險高度分化,經(jīng)營管理專業(yè)優(yōu)化以及資本投入高額回報等優(yōu)點,使其在近代商品經(jīng)濟市場的激烈競爭中不僅占據(jù)了一席之地,而且規(guī)模日益壯大,發(fā)展速度驚人。但是，事物總是有雙面性的?，F(xiàn)代股份有限公司在以其自身優(yōu)勢迅猛發(fā)展的同時，多多少少也會有不足之處。而今天，我主要想說明的一個問題，就是股份有限公司中，中小股東權(quán)益保護的問題。而造成大多股份有限公司中小股東權(quán)益丟失，被忽略的問題。一、股份有限公司制度越是發(fā)展，遇到的問題也就越多，這應(yīng)該引

3、起經(jīng)濟社會的關(guān)注。股份有限公司中小股東權(quán)益受損的原因，有以下的一些內(nèi)容：1、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理影響了中小股東權(quán)益現(xiàn)代股份公司中的股東大會不再是公司的什么都能包辦的機關(guān)，但股東大會在公司中所處的最高權(quán)力機關(guān)的地位是不容動搖的。股東通過股東大會去支配、監(jiān)督公司經(jīng)營的大原則仍然維系著公司法的基本結(jié)構(gòu)。股東大會不但仍然對公司組織、結(jié)構(gòu)變更等重要事項有意思決定權(quán)，而且對公司財務(wù)會計報告的確定、利益分配、董事和監(jiān)事的任免等有決定權(quán)。監(jiān)事會監(jiān)察權(quán)的合理有效行使，是制衡董事權(quán)力、確保公司合法經(jīng)營，保護股東投資權(quán)益和公司債權(quán)人的重要措施。獨立董事作為一種全新的公司運作模式 ，對改善我國的董事會構(gòu)成，完善我國的公

4、司法人內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，提高董事會的決策水平，維護中小股東和社會公共利益無疑具有重大意義。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的人員構(gòu)成，并使公司董事會的利益結(jié)構(gòu)發(fā)生了變化，從而可以彌補公司董事完全由作為股東的國有資產(chǎn)管理部門、投資機構(gòu)等進行推薦或委派的缺陷和不足。2、退股權(quán)的權(quán)利屬性影響了中小股東的權(quán)益股東的權(quán)利源自于股東向公司的投資行為并受公司法的直接保護。公司以其名義開展經(jīng)營活動,股東在完成投資后以有限責(zé)任割斷了與債權(quán)人之間的聯(lián)系，債權(quán)人與公司進行交易時已明白其利益實現(xiàn)的全部基礎(chǔ)僅僅在于以公司的資本為中心形成的公司的凈資產(chǎn)。因此，傳統(tǒng)的大陸法系國家的公司法十分注重公司資本的完整性，限

5、制公司的股東權(quán)的行使可能對公司資本的任何損傷，股東的個人資產(chǎn)與公司的資產(chǎn)劃定明確的法律界限，未經(jīng)債權(quán)人的同意股東不可以將投入到公司中的資金撤出，因為它們是債權(quán)人利益實現(xiàn)的基本保障。股東將股份轉(zhuǎn)為資金，可以通過尖子和轉(zhuǎn)讓所持股份。公司減資意味著公司的股東先于公司的債權(quán)人而取得公司財產(chǎn)，公司資產(chǎn)的減少會使債權(quán)人利益的實現(xiàn)負載上更大的風(fēng)險，而這些資產(chǎn)本來是債權(quán)人利益實現(xiàn)的期望所在。有鑒于此，公司法確立了資本不變原則和資本維持原則，確定在公司減資時應(yīng)當經(jīng)過債權(quán)人認可的法定程序，非經(jīng)通知債權(quán)人并征詢其意見的程序公司不得減資。有限公司的股東轉(zhuǎn)讓其所持股份，仍屬于股東自益權(quán)的范疇，盡管轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)其他股東的同意

6、（同等條件下其他股東有優(yōu)先認購權(quán)）。股東轉(zhuǎn)讓其所持股份，只是改變了公司的持股股東，并不損傷公司資本的完整性，當然無必要征求債權(quán)人之意見。股東通過股份的轉(zhuǎn)讓，將股份轉(zhuǎn)換成資金，實現(xiàn)了其權(quán)利。然而，無論是減資，還是轉(zhuǎn)讓股份，往往是在公司運營中不存在大股東擠壓小股東的氣氛中進行的，一旦公司中發(fā)生對小股東不公平妨礙的行為，大股東如果反對小股東轉(zhuǎn)讓其股份，則其他的人一般不敢接受轉(zhuǎn)讓，也就不可能產(chǎn)生公司法強制大股東購買該轉(zhuǎn)讓的股份的法律條件；而通過公司減資使小股東撤回投資需要公司的股東會作出決議，掌控公司大權(quán)的大股東是否同意減資當然存在疑問。此外，即使大股東同意通過減資讓小股東撤出資金，但減資不僅僅面臨債

7、權(quán)人的質(zhì)疑，而且還受到法定最低資本金和股東人數(shù)不得低于二人的限制。險關(guān)重重，小股東在公司內(nèi)部倍受欺凌。3、公司職權(quán)的分布不合理影響中小股東的權(quán)益在現(xiàn)代公司中，公司的職權(quán)是由眾多的公司機關(guān)共同分享的。公司內(nèi)部分權(quán)的目的在于實現(xiàn)權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)和執(zhí)行機構(gòu)之間相互制衡、相互協(xié)調(diào)。這種分權(quán)的核心內(nèi)容是所有權(quán)、控制權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)的分離。出于資本所有者和企業(yè)經(jīng)營者在具體目標具有不一致性，因此經(jīng)營者不會象經(jīng)營自己所有的企業(yè)那樣盡一個善良管理人的注意義務(wù)，而是經(jīng)常怠于履行自己法定義務(wù)或約定義務(wù)。資本所有者由于權(quán)利的高度分散性和不愿支付因參與公司經(jīng)營管理活動和和實施監(jiān)督行為所必須支付的高昂成本，也會

8、產(chǎn)生“搭便車”心理，即誰也不愿去支付監(jiān)督成本而行使監(jiān)督權(quán)。在公司股權(quán)非常分散的情況下，客觀上存在著由少數(shù)控股大股東和公司實際經(jīng)營者對公司行為進行實際操縱和控股的可能性。二、因此公司要建立健全公司的相關(guān)規(guī)章制度，切實保障中小股東的權(quán)益。其中很重要的內(nèi)容就是，利用好股東大會以及完善公司內(nèi)部的監(jiān)督機制。1、我們應(yīng)該充分利用股份有限公司股東大會，而股東大會的監(jiān)督權(quán)主要可以通過以下形式來實現(xiàn)：（1）股東大會通過行使重大事項決定權(quán)實現(xiàn)監(jiān)督。如決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，對公司注冊資本的增減、債券發(fā)行、股東出資的外部轉(zhuǎn)讓和公司組織的變更等作出決議，修改公司章程。為真正實現(xiàn)公司內(nèi)部的有效監(jiān)督，激發(fā)中小股東參

9、與公司監(jiān)督的積極性，合理制約大股東相對于中小股東優(yōu)越地位在構(gòu)建股東大會的監(jiān)督機制時顯得尤為重要。（2）通過人事任免權(quán)實現(xiàn)對公司的監(jiān)督。公司監(jiān)督權(quán)是基于公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離狀態(tài)下代理或委托而出現(xiàn)的，根據(jù)國內(nèi)外立法，公司的董事長及董事須通過股東大會或董事會提名選舉產(chǎn)生，然實踐中，多數(shù)公司的董事會及董事長不是通過股東大會或董事會提名并選舉產(chǎn)生，而是以少數(shù)大股東委派產(chǎn)生，這很難顧全全體股東的權(quán)益。因此，為實現(xiàn)公司的公平和效益價值，賦予中小股東人事任免的表決權(quán)是至關(guān)重要的，嚴格科學(xué)的用人機制、有效地運用人事任免權(quán)是事前監(jiān)督、預(yù)防公司腐敗的重要措施（3）通過審批權(quán)實現(xiàn)對董事會及董事和監(jiān)事及監(jiān)事會監(jiān)督；董

10、事會和監(jiān)事會行使公司權(quán)利的直接表現(xiàn)形式是其所作報告，及公司年度財務(wù)的預(yù)（決）算方案利潤分配方案和虧損彌補方案。（4）以召集股東大會形式實現(xiàn)監(jiān)督；賦予股東對股東大會的自行召集權(quán)，可以監(jiān)督董事會為規(guī)避股東大會監(jiān)督而濫用股東大會專屬召集權(quán)。（5）以股東代表訴訟的形式進行監(jiān)督。從各國公司法的規(guī)定看，所謂多數(shù)表決包括兩方面含義：一是出席會議的股東代表公司股份的多數(shù)；二是出席會議的股東所持表決權(quán)的多數(shù)。我國公司法規(guī)定多數(shù)表決是指出席會議股東所持表決權(quán)的多數(shù)通過。根據(jù)該原則，股東所具有的表決力與其所持有的股份成正比。少數(shù)股東就會濫用此原則而侵害小股東的利益。為此許多國家都采取了積極的解決方法。我國公司法第1

11、11條規(guī)定，股份有限公司股東大會的決議在會議召集程序、決議方法幾決議內(nèi)容等方面違反法律、行政法規(guī)、侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。但此規(guī)定過于原則，不具有很強的可操作性，對股東的資格也沒做任何限制，沒有詳細規(guī)定違法行為和侵害行為，不能切實保護小股東的權(quán)益。2、我們還可以發(fā)揮好監(jiān)事會的監(jiān)督作用。監(jiān)事會監(jiān)察權(quán)的合理有效行使，是制衡董事權(quán)力、確保公司合法經(jīng)營，保護股東投資權(quán)益和公司債權(quán)人的重要措施。監(jiān)事會的設(shè)立基于兩權(quán)分離，根本目的在于防止經(jīng)營者將自身利益凌駕于公司之上。在股東與公司關(guān)系日益松弛、董事會職權(quán)不斷擴張情況下，運用監(jiān)事會的獨立性及監(jiān)督權(quán)，是制衡大股東用濫用資本多數(shù)決策權(quán)、保護中小股東的權(quán)益的有效手段。（1）監(jiān)事會是與董事會和執(zhí)行機構(gòu)相平行的一內(nèi)部機構(gòu)，相互之間并無隸屬關(guān)系，所以，從公司內(nèi)部職能地位上保證了監(jiān)事會的獨立性；監(jiān)事會成員分別來自股東會的選派和職工代表大會