中級經(jīng)濟法習題005

1、第二部分 經(jīng)典試題【案例5】（2016年簡答題）趙某、錢某、孫某、李某共同出資設立甲普通合伙企業(yè)（下稱“甲企業(yè)”）。合伙協(xié)議約定：（1）趙某、孫某、李某以貨幣各出資10萬元，錢某以房屋作價出資10萬元。（2）合伙人向合伙人以外的人轉讓其在甲企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)半數(shù)以上合伙人同意。（3）合伙人以其在甲企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)2/3以上的合伙人同意。甲企業(yè)成立后，接受鄭某委托加工承攬一批產(chǎn)品，鄭某未向甲企業(yè)支付5萬元加工費。由于錢某在購買出資房屋時曾向鄭某借款3萬元一直未償還，甲企業(yè)向鄭某請求支付5萬元加工費時，鄭某認為錢某尚欠其借款3萬元，故主張抵銷3萬元，只付甲企業(yè)2萬元。

2、要求：根據(jù)上述資料和合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：（1）合伙協(xié)議（2）中的約定是否合法？簡要說明理由。（2）合伙協(xié)議（3）中的約定是否合法？簡要說明理由。（3）鄭某主張抵銷的理由是否成立？簡要說明理由?！景咐?答案】（1）合伙協(xié)議（2）中的約定合法。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。即法律允許合伙協(xié)議自由約定，合伙協(xié)議（2）中的約定合法。（2）合伙協(xié)議（3）中的約定不合法。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。甲企業(yè)合伙協(xié)議的約定與法律規(guī)定相悖，不合

3、法。（3）鄭某主張抵銷的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。第三部分 典型例題【案例1】甲、乙、丙、丁共同投資設立了A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資10萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實：2月，甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權單獨與第三人簽訂超過10萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同

4、的資格。4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔保事項互不知情。8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結算財產(chǎn)12萬元。9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。10月，A企業(yè)的債權人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項50萬元。11月，丙因所設個人獨資企業(yè)發(fā)生嚴重虧損不能清償D公司到期債務，D公司申請人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償其債務。人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權單獨與第三人簽訂超過1

5、0萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進行約定。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。（2）合伙人對撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應當如何表決？（3）乙、丙的質(zhì)押擔保行為是否有效？并分別說明理由。（4）如果A企業(yè)的全部財產(chǎn)不足清償C公司的債務，對不足清償?shù)牟糠?，哪些合伙人應當承擔清償責任？如何承擔清償責任？?）人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法？并說明

6、理由?！景咐?答案】（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同有效。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。（2）實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決方式。（3）乙的質(zhì)押行為無效。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。在本題中，普通合伙人乙的質(zhì)押行為未經(jīng)其他合伙人的同意，因此，質(zhì)押行為無效。丙的質(zhì)押行為有效。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有

7、限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進行約定，因此，有限合伙人丙的質(zhì)押行為有效。（4）普通合伙人甲、乙、庚應承擔無限連帶責任，有限合伙人丙以其出資額為限承擔有限責任；退伙的有限合伙人丁以其退伙時從A企業(yè)分回的12萬元財產(chǎn)為限承擔有限責任。（5）甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營不合法。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應當轉為普通合伙企業(yè)。在本題中，人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，有限合伙人丙當然退伙，A企業(yè)中僅剩下普通合伙人，A企業(yè)應當轉為普通合伙企業(yè)?！景咐?】2011年1月，甲、乙、丙

8、、丁、戊共同出資設立A有限合伙企業(yè)（簡稱A企業(yè)），從事產(chǎn)業(yè)投資活動。其中，甲、乙、丙為普通合伙人，丁、戊為有限合伙人。丙負責執(zhí)行合伙事務。2011年2月，丙請丁物色一家會計師事務所，以承辦本企業(yè)的審計業(yè)務。丁在合伙人會議上提議聘請自己曾任合伙人的B會計師事務所。對此，丙、戊表示同意，甲、乙則以丁是有限合伙人、不應參與執(zhí)行合伙事務為由表示反對。A企業(yè)的合伙協(xié)議未對聘請會計師事務所的表決辦法作出約定。2011年4月，戊又與他人共同設立從事產(chǎn)業(yè)投資的C有限合伙企業(yè)（簡稱C企業(yè)），并任執(zhí)行合伙人。后因C企業(yè)開始涉足A企業(yè)的主要投資領域，甲、乙、丙認為戊違反競業(yè)禁止義務，要求戊從A企業(yè)退出。戊以合伙協(xié)議

9、并未對此作出約定為由予以拒絕。2011年5月，戊以其在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)向庚借款200萬元，但未告知A企業(yè)的其他合伙人。2011年12月，因戊投資連續(xù)失敗，其個人財產(chǎn)損失殆盡，無力償還所欠庚的到期借款。經(jīng)評估，戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額價值150萬元。庚因欠A企業(yè)50萬元到期債務，遂自行以該筆債務抵銷戊所欠其借款50萬元，并同時向A企業(yè)提出就戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額行使質(zhì)權。對于庚的抵銷行為與行使質(zhì)權之主張，A企業(yè)均表反對。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）甲、乙反對丁提議B會計師事務所承辦A企業(yè)審計業(yè)務的理由是否成立？并說明理由。（2）在甲、乙反對，其他合伙人同意的情況下，丁關于聘請

10、B會計師事務所承辦A企業(yè)審計業(yè)務的提議能否通過？并說明理由。（3）甲、乙、丙關于戊違反競業(yè)禁止義務的主張是否成立？并說明理由。（4）庚能否以其對戊的債權抵銷所欠A企業(yè)的債務？并說明理由。（5）戊以其在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額向庚出質(zhì)的行為是否有效？并說明理由。（6）庚是否有權請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額？并說明理由?！景咐?答案】（1）甲、乙反對丁提議B會計師事務所承辦A企業(yè)審計業(yè)務的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人參與選擇承辦本企業(yè)審計業(yè)務的會計師事務所，不視為執(zhí)行合伙事務。（2）丁的提議能夠通過。根據(jù)規(guī)定，合伙協(xié)議未約定表決辦法的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦

11、法。A企業(yè)的合伙協(xié)議沒有約定表決辦法，丙、丁、戊合計超過全體合伙人的半數(shù)，故丁的提議可以通過。（3）甲、乙、丙關于戊違反競業(yè)禁止義務的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（4）庚不能以其對戊的債權抵銷所欠A企業(yè)的債務。根據(jù)規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷對合伙企業(yè)的債務。（5）戊的出質(zhì)行為有效。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（6）庚有權請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額。根據(jù)規(guī)定，當合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙

12、企業(yè)無關的債務時，債權人可以請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償?！景咐?】A有限合伙企業(yè)（簡稱A企業(yè)）于2011年1月設立，出資人由20名有限合伙人和1名普通合伙人組成。普通合伙人為甲有限責任公司（簡稱甲公司）。合伙協(xié)議約定如下內(nèi)容：（1）本企業(yè)主要從事生物制藥行業(yè)的股權投資；（2）甲公司以其專業(yè)化的投資管理服務折價500萬元出資，有限合伙人均以現(xiàn)金出資；（3）本企業(yè)成立后第一個會計年度的利潤按有限合伙人的出資比例全部分配給有限合伙人。2012年2月，有限合伙人乙發(fā)現(xiàn)甲公司持股60的丙有限責任公司（簡稱丙公司）也從事生物制藥行業(yè)的股權投資。乙在A企業(yè)的合伙人會議上提議更

13、換甲公司，理由是丙公司與A企業(yè)存在競爭關系，甲公司已違反競業(yè)禁止義務，應當將其持有的丙公司股權轉讓給他人或者退伙。甲公司則認為，有限合伙企業(yè)的合伙人不受競業(yè)禁止義務的約束，且乙作為有限合伙人無權干預合伙事務，無權參與決定普通合伙人的更換。2012年3月，甲公司與各有限合伙人協(xié)商未果，擬將其在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額轉讓給丁國有獨資公司。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）甲公司以投資管理服務折價的出資方式是否符合合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定？并說明理由。（2）合伙協(xié)議約定第一個會計年度的利潤按有限合伙人的出資比例全部分配給有限合伙人是否符合合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定？并說明理由。（3）甲公司作為A企業(yè)的普通合伙人持有丙公司的股權是否違反競業(yè)禁止義務？并說明理由。（4）乙是否有權參與決定普通合伙人的更換？并說明理由。（5）丁公司是否有資格受讓甲公司在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額？并說明理由?！景咐?答案】（1）甲公司的出資方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人可以勞務出資。（2）合伙協(xié)議約定第一個會計年度的