論非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人的司法鑒定

1、論非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人的司法鑒定    論非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人的司法鑒定摘要：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)( 文中有時(shí)簡(jiǎn)稱非遺) 是依附于人本身而存在，以聲音、形象和技藝為表現(xiàn)手段，并以心口相傳作為文化鏈而得以延續(xù)的寶貴財(cái)富。對(duì)傳承人的保護(hù)歷來是非遺保護(hù)的核心，當(dāng)前傳承人在非遺傳承中面臨著許多困境，已于2011年6月1日起施行的中華人民共和     摘要：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)( 文中有時(shí)簡(jiǎn)稱“非遺”) 是依附于人本身而存在，以聲音、形象和技藝為表現(xiàn)手段，并以心口相傳作為文化鏈而得以延續(xù)的寶貴財(cái)富。對(duì)傳承人的保護(hù)歷來是非遺保護(hù)的核心，當(dāng)

2、前傳承人在非遺傳承中面臨著許多困境，已于2011年6月1日起施行的中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法(文中簡(jiǎn)稱非遺法) 能否根本解決非遺傳承人現(xiàn)實(shí)困境是本文研究的重點(diǎn)。關(guān)鍵詞：傳承人；非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；認(rèn)定程序；支持力度；資格取消中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-0118（2011）-10-00-02一、我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人概述非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承人是指具體非遺項(xiàng)目的系統(tǒng)掌握者，并對(duì)非遺的傳承和發(fā)展具有一定影響的自然人或自然人群體。非遺的產(chǎn)生、傳承和發(fā)展主要由其載體即傳承人來完成的，沒有了傳承人，就喪失了非物質(zhì)文化遺產(chǎn);沒有傳承人堅(jiān)持非物質(zhì)文化的生態(tài)延續(xù)，非遺就失去了其文化

3、魅力與存在價(jià)值。代表性傳承人是指經(jīng)過政府機(jī)構(gòu)或經(jīng)政府授權(quán)的其他機(jī)構(gòu)認(rèn)定并從制度上對(duì)其加以規(guī)制的非遺傳承人中的特定個(gè)體。代表性傳承人通常是非遺傳承人中的佼佼者，其對(duì)非遺的影響較一般傳承人更大，重視對(duì)代表性傳承人的認(rèn)定與保護(hù)是非遺傳承人制度的核心。 < 代表性傳承人屬于廣義上非遺傳承人的范圍，代表性傳承人固然重要，但是非遺項(xiàng)目以及代表性傳承人自身都不可能脫離非遺傳承人整體而獨(dú)立獲得發(fā)展。當(dāng)前，我國(guó)學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界一般意義上所提到的非遺傳承人為狹義的非遺傳承人，即非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目的“代表性傳承人”。二、非遺傳承人認(rèn)定扶持制度中存在的問題我國(guó)已基本形成了國(guó)家和地方兩個(gè)層面相結(jié)合的非遺傳承人

4、保護(hù)制度，相關(guān)立法與文件主要對(duì)非遺傳承人的資格認(rèn)定和取消、扶持及義務(wù)等問題進(jìn)行規(guī)定。綜合分析相關(guān)規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)，非遺傳承人制度中的認(rèn)定及扶持制度均存在較大問題。(一)代表性傳承人的認(rèn)定機(jī)制有缺陷“傳承人”身份的被認(rèn)定，是原生的民間音樂、最基層的民間音樂家等有史以來第一次得到官方文化和上層文化的重視，具有劃時(shí)代的意義。我國(guó)非遺傳承人采取層級(jí)認(rèn)定方式，非遺傳承人也分為國(guó)家級(jí)非遺代表性項(xiàng)目的代表性傳承人和省(自治區(qū)、直轄市)、市、縣級(jí)非遺代表性項(xiàng)目的代表性傳承人?，F(xiàn)僅以國(guó)家級(jí)非遺代表性項(xiàng)目的代表性傳承人認(rèn)定為例，來探討非遺傳承人的認(rèn)定機(jī)制。國(guó)家級(jí)非遺代表性項(xiàng)目的代表性傳承人認(rèn)定依據(jù)是文化部45號(hào)令，

5、研究該法規(guī)，可以發(fā)現(xiàn)當(dāng)前非遺傳承人的認(rèn)定至少存在以下問題:認(rèn)定數(shù)目不明確;認(rèn)定的條件較為抽象;認(rèn)定程序不夠合理。具體敘述如下:第一，文化部45號(hào)令沒有明確非遺代表性項(xiàng)目的傳承人數(shù)量，非遺法關(guān)于非遺傳承人相關(guān)條文對(duì)此也予以回避。認(rèn)定是給予支持的前提，認(rèn)定的傳承人越多則對(duì)非遺傳承推廣的力度越大，一項(xiàng)非遺被認(rèn)定并獲得支持的傳承人數(shù)目將直接影響該非遺的最終生存。非遺的主要掌握者是民間藝人，他們是否能一代代薪火相傳，直接關(guān)系到某個(gè)“非遺”項(xiàng)目的興衰存亡，也只有認(rèn)定支持更多的傳承人，才能通過群體力量延續(xù)非遺的生命。對(duì)特定項(xiàng)目的非遺，認(rèn)定更多的傳承人并予以支持十分必要。 其次，認(rèn)定程序的申請(qǐng)推薦制不適合非遺

6、實(shí)際。文化部45號(hào)令第4條規(guī)定，成為傳承人的方式應(yīng)是自行申請(qǐng)或被推薦，以申請(qǐng)為主。非遺傳承人大多生活于民間，無從了解相關(guān)制度，自愿申請(qǐng)方式根本不適合他們。非遺保護(hù)意識(shí)的淡薄也使得一般民眾和組織不會(huì)為其偶然發(fā)現(xiàn)的非遺傳承人去充當(dāng)“認(rèn)定”的推薦人。此外，當(dāng)前以政府為主導(dǎo)的非遺傳承人的認(rèn)定申報(bào)是表格式申報(bào)，學(xué)院式評(píng)審，沒有進(jìn)入田野的深度，更沒有細(xì)致地觀察到傳承人的豐富性和復(fù)雜性，也不利于將真正的傳承人納入到保護(hù)中來。只有進(jìn)一步拓寬并完善非遺傳承人的認(rèn)定機(jī)制，才能將更多的真正的非遺傳承人納入到各級(jí)政府認(rèn)定體系中來，并使其得到切實(shí)保護(hù)。(二)對(duì)非遺傳承人的保護(hù)扶持力度不夠我國(guó)對(duì)非遺傳承人保護(hù)扶持力度明顯

7、不夠。首先體現(xiàn)在保護(hù)的廣度上，其僅保護(hù)“代表性傳承人”，此舉排除了絕大多數(shù)的非遺傳承人獲得支持的可能性。我國(guó)非遺法上的傳承人較為狹義，僅指各級(jí)政府認(rèn)定的“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目的代表性傳承人”，真正意義上的傳承人應(yīng)是:“在有重要價(jià)值的非遺傳承過程中，代表某項(xiàng)遺產(chǎn)深厚的民族民間文化傳統(tǒng)，掌握杰出的技術(shù)、技藝、技能，為社區(qū)、群體、族群所公認(rèn)的有影響力的一切人。” <其次，對(duì)非遺傳承人的保護(hù)措施不夠得力。根據(jù)非遺法第30條規(guī)定:“縣級(jí)以上人民政府文化主管部門根據(jù)需要，采取下列措施，支持非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目的代表性傳承人開展傳承、傳播活動(dòng):提供必要的傳承場(chǎng)所;提供必要的經(jīng)費(fèi)資助其開展授徒、

8、傳藝、交流等活動(dòng);支持其參與社會(huì)公益性活動(dòng);支持其開展傳承、傳播活動(dòng)的其他措施?！痹诜ɡ砩希摋l明顯屬于任意性法律規(guī)范，各級(jí)政府及其文化部門無必然支持非遺傳承人的義務(wù)，而即使給予支持也有很大的可操作空間。該條另一大缺陷是未規(guī)定國(guó)際上通行的應(yīng)對(duì)傳承人進(jìn)行培訓(xùn)扶持，從而創(chuàng)新非遺。聯(lián)合國(guó)教科文組織制定的保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約在“保護(hù)措施”條款中對(duì)“傳承人”就加上了“特別是通過正規(guī)和非正規(guī)教育”的說明，這意味著“教育”也是傳承人支持機(jī)制的重要內(nèi)容。其三，被認(rèn)定的非遺傳承人在其扶持未能得到切實(shí)保障的同時(shí)，還要承擔(dān)較大的義務(wù)。非遺法第31條規(guī)定:“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目的代表性傳承人應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):開

9、展傳承活動(dòng)，培養(yǎng)后繼人才;妥善保存相關(guān)的實(shí)物、資料;配合文化主管部門和其他有關(guān)部門進(jìn)行非物質(zhì)文化遺產(chǎn)調(diào)查;參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公益性宣傳。”在法理上，該條所規(guī)定的義務(wù)屬于“應(yīng)當(dāng)”的范疇，是強(qiáng)制性的，是所有被認(rèn)定的代表性傳承人必須履行的，否則是要被取消代表性傳承人“資格”的。 <此外，現(xiàn)行非遺法對(duì)傳承人保護(hù)的不足還體現(xiàn)在保護(hù)不夠全面，僅體現(xiàn)為一定程度的經(jīng)濟(jì)扶持，未提及對(duì)代表性傳承人的人身侵害從而對(duì)非遺本身造成無法彌補(bǔ)影響應(yīng)否承擔(dān)特殊責(zé)任。對(duì)非遺傳承人的人身給予特定的行政保護(hù)乃至刑法保護(hù)，更能體現(xiàn)對(duì)非遺的重視?，F(xiàn)行刑法對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人的保護(hù)，也只是停留在其作為一個(gè)普通公民的階段上，還沒有對(duì)其作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人這個(gè)特殊身份進(jìn)行保護(hù)。(三)代表性傳承人資格取消機(jī)制有違法理與情理中國(guó)擁有十分豐富的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源，保護(hù)非遺是一項(xiàng)十分艱巨的系統(tǒng)工程。將有限的資源用于保護(hù)更為重要的非遺是我國(guó)非遺法的基本指導(dǎo)思想，取消不履行義務(wù)的“代表性傳承人”的資格正是基于這一緣由。然而，非遺法第31條規(guī)定的這一取消機(jī)制并不符合非遺保護(hù)本身。1、取消資格的理由不合理根據(jù)非遺法第31條規(guī)定，代表性傳承人的資格取消的緣由是其不履行第31條第一款規(guī)定的