司法考試中國法制史基礎模擬試題每日一練(2014.10.27)

1、司法考試中國法制史基礎模擬試題每日一練(2014.10.27)一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）1、為開拓市場需要，個人獨資企業(yè)主曾水決定在某市設立一個分支機構(gòu)，委托朋友霍火為分支機構(gòu)負責人。關于霍火的權(quán)利和義務，下列哪一表述是正確的？A.應承擔該分支機構(gòu)的民事責任B.可以從事與企業(yè)總部相競爭的業(yè)務C.可以將自己的貨物直接出賣給分支機構(gòu)D.經(jīng)曾水同意可以分支機構(gòu)財產(chǎn)為其弟提供抵押擔保【司法部答案】D 【考點】個人獨資企業(yè)分支機構(gòu)法律地位及禁止義務 【答案解析】個人獨資企業(yè)法第14條第三款規(guī)定，分支機構(gòu)的民事責任由設立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔。所以A項表述錯誤。 第20條規(guī)

2、定，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有下列行為：（五）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；（六）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；（七）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易； ”。受托人或被聘用人不是絕對不可以從事上述行為，關鍵前提是看投資人是否同意。未經(jīng)投資人同意，不可以；如果投資人同意，則可以。因此B、C錯誤，D正確。2、下列哪一選項不屬于侵犯專利權(quán)的行為？A.甲公司與專利權(quán)人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術B.獲得強制許可實施權(quán)的甲公司許可他人實施該專利技術C.甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產(chǎn)品并能證明該產(chǎn)品來源合法D.為提供行政審批所需要

3、的信息，甲公司未經(jīng)專利權(quán)人的同意而制造其專利藥品【司法部答案】D【考點】專利權(quán)侵權(quán)構(gòu)成、專利權(quán)的合理使用【答案解析】獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利，本案甲公司無權(quán)許可乙公司實施專利技術，A選項屬于侵犯專利權(quán)行為。專利權(quán)法第53條規(guī)定，“取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實施?！盉屬于侵權(quán)行為。專利權(quán)法第70條規(guī)定，“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任?！痹诓恢榈臓顟B(tài)下銷售或者使用了侵犯他人專利

4、權(quán)的產(chǎn)品的行為，可不承擔賠償責任，但這并不免除其他相關的民事責任，比如停止侵害等。這種情況有人將其概括為善意侵權(quán)。C構(gòu)成侵權(quán)行為。根據(jù)第69條第5項，為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不視為侵權(quán)行為，D正確。3、關于船舶擔保物權(quán)及針對船舶的請求權(quán)的表述，下列哪些選項是正確的？A.海難救助的救助款項給付請求，先于在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡賠償請求而受償B.船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求，先于船舶噸稅、引航費等的繳付請求而受償C.因保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用，應從船舶拍賣所得價款中先行撥付

5、D.船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)與船舶抵押權(quán)受償【司法部答案】ACD【考點】船舶優(yōu)先權(quán)；請求權(quán)【答案解析】參考海商法2225條的規(guī)定。海商法第22條 下列各項海事請求具有船舶優(yōu)先權(quán)：（一）船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求；（二）在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求；（三）船舶噸稅、引航費、港務費和其他港口規(guī)費的繳付請求；（四）海難救助的救助款項的給付請求；（五）船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求。第23條 本法第二十二條第一款所列各項海事請求，依照順序受償。但是，第（四）項海事請求，后于第（

6、一）項至第（三）項發(fā)生的，應當先于第（一）項至第（三）項受償。據(jù)此，第（四）項海難救助先于前三項優(yōu)先受償，A正確。 其他依照順序受償，所以（五）船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求，應“后于”（三）船舶噸稅、引航費等的繳付請求而受償。B錯誤。 第24條規(guī)定， 因行使船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生的訴訟費用，保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用，以及為海事請求人的共同利益而支付的其他費用，應當從船舶拍賣所得價款中先行撥付。C選項正確。 第25條 船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。簡單歸納三者受償順序為：船舶優(yōu)先權(quán)船舶留置權(quán)船舶抵押權(quán)。D選項正確。因此，本題正確選項為ACD。4、甲

7、公司與乙公司簽訂一份專利實施許可合同，約定乙公司在專利有效期限內(nèi)獨占實施甲公司的專利技術，并特別約定乙公司不得擅自改進該專利技術。后乙公司根據(jù)消費者的反饋意見，在未經(jīng)甲公司許可的情形下對專利技術做了改進，并對改進技術采取了保密措施。下列哪一說法是正確的？A.甲公司有權(quán)自己實施該專利技術B.甲公司無權(quán)要求分享改進技術C.乙公司改進技術侵犯了甲公司的專利權(quán)D.乙公司改進技術屬于違約行為【司法部答案】B【考點】專利實施許可合同、專利技術改進【答案解析】根據(jù)技術合同司法解釋，獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利，本案甲公司無權(quán)實施

8、該專利技術，A錯誤。合同法第354條規(guī)定，“當事人可以按照互利的原則，在技術轉(zhuǎn)讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續(xù)改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術成果，其他各方無權(quán)分享。”B正確。合同法第329條規(guī)定，“非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同無效?！备鶕?jù)技術合同司法解釋第10條，本案情形屬于妨礙技術進步，合同無效，乙公司改進技術并未違約，也未侵權(quán)，C、D錯誤。5、王某創(chuàng)作歌曲唱來唱去，張某經(jīng)王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發(fā)行。下列哪些未經(jīng)權(quán)利人許可的行為屬于侵權(quán)行為？A.甲航空公

9、司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞B.乙公司購買該正版錄音制品后進行出租C.丙學生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞D.丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡上傳播【司法部答案】ABD【考點】著作權(quán)侵權(quán)行為、出租權(quán)、合理使用、信息網(wǎng)絡傳播權(quán)【答案解析】甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞，并不屬于著作權(quán)法第22條的合理使用，甲航空公司構(gòu)成侵權(quán)，A應選。著作權(quán)法第41條規(guī)定，“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利；權(quán)利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、

10、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。”乙公司購買該正版錄音制品后進行出租，未經(jīng)權(quán)利人花園公司許可的行為屬于侵權(quán)行為，B應選。根據(jù)著作權(quán)法第22條，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)，C不選。丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡上傳播，侵犯了錄音制作者、著作權(quán)人、表演者的權(quán)益，構(gòu)成侵權(quán)，D應選。6、甲公司對乙公司負有交付葡萄酒的合同義務。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的？A.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力B.因甲公司不知情，故丙公司代為履行

11、后對甲公司不得追償代為履行的必要費用C.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對乙公司承擔違約責任D.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔違約責任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償【司法部答案】A【考點】第三人代為履行【答案解析】本題考的是第三人代為清償制度，我國法律未設明文，比較難。所謂第三人清償，謂債務人之外之第三人所為之清償。第三人清償?shù)挠行б兴模海?）債務的性質(zhì)允許第三人代為清償。具有專屬性的債務，第三人不得代為清償。（2）無禁止第三人代為清償?shù)募s定。若債務人與債權(quán)人約定禁止第三人代為清償，則不可。（3）須經(jīng)債權(quán)人同意。須注意：第三人清償時，若債權(quán)人拒

12、絕，則第三人不得清償；但是，若第三人就債務的清償具有法律上的利害關系，債權(quán)人不得拒絕。（4）須第三人具有為債務人清償?shù)囊馑?。?jù)此，本題中，第三人丙替?zhèn)鶆杖思浊鍍攤鶆?，得到了債?quán)人乙的同意，清償有效。故A選項正確。（參史尚寬：債法總論，中國政法大學出版社2000年版，第777頁；韓世遠：合同法總論第二版，法律出版社2008年版，第205頁。）第三人清償?shù)闹饕尚Ч牵海?）債權(quán)人與債務人間，因第三人清償債務，債務人免除其債務，債權(quán)亦因此消滅。（2）債務人與清償人間，兩者間有委任關系時，得依照委托合同求償，無委任合同時，第三人可基于無因管理或者不當?shù)美騻鶆杖俗穬敚坏谌艘再浥c的意思代為清償?shù)?/p>

13、，無追償權(quán)。據(jù)此，丙公司代為清償后，有權(quán)依照無因管理或者不當?shù)美蚣坠咀穬?，故B選項錯誤。因乙公司接受丙的代為清償，甲對乙的債務免除，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司無須承擔責任，故C選項錯誤。若因丙的履行瑕疵而對乙承擔違約責任，就該違約賠償金，丙不享有向甲追償?shù)臋?quán)利，故D選項錯誤。正確答案為A。7、甲公司未取得商鋪預售許可證，便與李某簽訂了商鋪認購書，約定李某支付認購金即可取得商鋪優(yōu)先認購權(quán)，商鋪正式認購時甲公司應優(yōu)先通知李某選購。雙方還約定了認購面積和房價，但對樓號、房型未作約定。李某依約支付了認購金。甲公司取得預售許可后，未通知李某前來認購，將商鋪售罄。關于商鋪認購書，下列哪一表述是正確

14、的？A.無效，因甲公司未取得預售許可證即對外銷售B.不成立，因合同內(nèi)容不完整C.甲公司未履行通知義務，構(gòu)成根本違約D.甲公司須承擔繼續(xù)履行的違約責任【司法部答案】C【考點】預約合同的效力【答案解析】買賣合同司法解釋第2條規(guī)定，“當事人簽訂認購書、訂購書、預訂書、意向書、備忘錄等預約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務，對方請求其承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院應予支持”?商鋪認購書屬于預約合同，它與商品房預售合同不同，并不必要取得預售許可，合同有效。甲公司違反該預約合同，需要承擔違約責任或者李某有權(quán)解除合同。A錯誤，C正確。合

15、同法解釋二第1條規(guī)定：“當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”。該預約合同有當事人、標的和數(shù)量，包含了合同的主要內(nèi)容，已經(jīng)成立，其指向的標的系簽訂商品房預售合同的行為。B錯誤。合同法第110條規(guī)定，“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！痹擃A約合同已經(jīng)在法律上不能繼續(xù)履行，D錯誤。8、甲將其對乙享有的10萬元貨款債

16、權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙再轉(zhuǎn)讓給丁，乙均不知情。乙將債務轉(zhuǎn)讓給戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行債務，乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正確的？A.甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙的行為無效B.丙將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁的行為無效C.乙將債務轉(zhuǎn)讓給戊的行為無效D.如乙清償10萬元債務，則享有對戊的求償權(quán)【司法部答案】D【考點】債權(quán)讓與、債務承擔【答案解析】合同法第80條規(guī)定，“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力”。但是，該債權(quán)讓與在讓與人與受讓人之間產(chǎn)生內(nèi)部效力，雖然不能對抗債務人，A、B錯誤。合同法第84條規(guī)定，“債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意?！币覍鶆辙D(zhuǎn)讓給

17、戊，得到了甲的同意，該債務承擔有效，C錯誤。由于乙已經(jīng)不再是債務人，乙清償10萬元債務，丙構(gòu)成不當?shù)美?，乙享有對戊的求償?quán)，D正確。9、甲、乙、丙擬共同出資50萬元設立一有限公司。公司成立后，在其設置的股東名冊中記載了甲乙丙3人的姓名與出資額等事項，但在辦理公司登記時遺漏了丙，使得公司登記的文件中股東只有甲乙2人。下列哪一說法是正確的？A.丙不能取得股東資格B.丙取得股東資格，但不能參與當年的分紅C.丙取得股東資格，但不能對抗第三人D.丙不能取得股東資格，但可以參與當年的分紅【司法部答案】C【考點】股東名冊的效力【答案解析】公司法第33條第2款規(guī)定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使

18、股東權(quán)利。本題丙在股東名冊中有記載，所以丙取得股東資格，享有股東權(quán)（包括分紅權(quán)）。A、B、D三項說法都錯誤。根據(jù)排除法，答案已經(jīng)出來了。公司法第33條第3款規(guī)定，公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。C項正確。此外，注意區(qū)分出資證明書、股東名冊、登記三者的效力：出資證明書只有證明股東資格的效力，股東名冊具有證明股東身份變動的效力，登記具有對抗第三人的效力，不論第三人是否知情。10、甲聘請乙負責照看小孩，丙聘請丁做家務。甲和丙為鄰居，乙和丁為好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙聯(lián)系不上甲的親屬，急將甲

19、送往醫(yī)院，并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受傷。下列哪一說法是正確的？A.乙將甲送往醫(yī)院的行為屬于無因管理B.丁照看小孩的行為屬于無因管理，不構(gòu)成侵權(quán)行為C.丙應當承擔甲小孩的醫(yī)療費D.乙和丁對甲小孩的醫(yī)療費承擔連帶責任【司法部答案】A【考點】無因管理、委托合同【答案解析】民法通則第93條規(guī)定，“沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用?！奔灼刚堃邑撠熣湛葱『?，乙對甲急病昏迷并無法定和約定義務，但乙為了避免甲的利益受損，而將甲送往醫(yī)院，屬于無因管理。A正確。合同法第400條規(guī)定，“受托人應當親自處理委托

20、事務。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應當對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外?！奔灼刚堃邑撠熣湛葱『?，屬于委托合同，在緊急情況下乙將之轉(zhuǎn)委托丁，構(gòu)成轉(zhuǎn)委托，因存在約定義務而不構(gòu)成無因管理，B錯誤。侵權(quán)責任法第35條規(guī)定，“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權(quán)責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任?！北刚埗∽黾覄?，丁致使甲的小孩受傷并非

21、因約定勞務造成，丙無須負責，C錯誤。合同法第406條第1款規(guī)定，“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失?！倍∽鳛檗D(zhuǎn)委托的受托人，因重大過失造成甲之小孩受傷，理應承擔責任，乙作為受托人并無過錯，不須承擔責任，D錯誤。11、甲公司對乙公司負有交付葡萄酒的合同義務。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的？A.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力B.因甲公司不知情，故丙公司代為履行后對甲公司不得追償代為履行的必要費用C.雖然甲公司

22、不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對乙公司承擔違約責任D.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔違約責任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償【司法部答案】A【考點】第三人代為履行【答案解析】本題考的是第三人代為清償制度，我國法律未設明文，比較難。所謂第三人清償，謂債務人之外之第三人所為之清償。第三人清償?shù)挠行б兴模海?）債務的性質(zhì)允許第三人代為清償。具有專屬性的債務，第三人不得代為清償。（2）無禁止第三人代為清償?shù)募s定。若債務人與債權(quán)人約定禁止第三人代為清償，則不可。（3）須經(jīng)債權(quán)人同意。須注意：第三人清償時，若債權(quán)人拒絕，則第三人不得清償；但是，若第三人就債務的清償具

23、有法律上的利害關系，債權(quán)人不得拒絕。（4）須第三人具有為債務人清償?shù)囊馑肌?jù)此，本題中，第三人丙替?zhèn)鶆杖思浊鍍攤鶆?，得到了債?quán)人乙的同意，清償有效。故A選項正確。（參史尚寬：債法總論，中國政法大學出版社2000年版，第777頁；韓世遠：合同法總論第二版，法律出版社2008年版，第205頁。）第三人清償?shù)闹饕尚Ч牵海?）債權(quán)人與債務人間，因第三人清償債務，債務人免除其債務，債權(quán)亦因此消滅。（2）債務人與清償人間，兩者間有委任關系時，得依照委托合同求償，無委任合同時，第三人可基于無因管理或者不當?shù)美騻鶆杖俗穬?；但第三人以贈與的意思代為清償?shù)?，無追償權(quán)。據(jù)此，丙公司代為清償后，有權(quán)依照無因管

24、理或者不當?shù)美蚣坠咀穬?，故B選項錯誤。因乙公司接受丙的代為清償，甲對乙的債務免除，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司無須承擔責任，故C選項錯誤。若因丙的履行瑕疵而對乙承擔違約責任，就該違約賠償金，丙不享有向甲追償?shù)臋?quán)利，故D選項錯誤。正確答案為A。12、中南公司不能清償?shù)狡趥鶆?，債?quán)人天一公司向法院提出對其進行破產(chǎn)清算的申請，但中南公司以其賬面資產(chǎn)大于負債為由表示異議。天一公司遂提出各種事由，以證明中南公司屬于明顯缺乏清償能力的情形。下列哪些選項符合法律規(guī)定的關于債務人明顯缺乏清償能力、無法清償債務的情形？A.因房地產(chǎn)市場萎縮，構(gòu)成中南公司核心資產(chǎn)的房地產(chǎn)無法變現(xiàn)B.中南公司陷入管理混亂，法定

25、代表人已潛至海外C.天一公司已申請法院強制執(zhí)行中南公司財產(chǎn)，仍無法獲得清償D.中南公司已出售房屋質(zhì)量糾紛多，市場信譽差【司法部答案】ABC【考點】明顯缺乏清償能力的認定【答案解析】根據(jù)最高院企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋第4條規(guī)定（2011年），債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力：（一）因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務；（二）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn),無法清償債務；（三）經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務；（四）長期虧損且經(jīng)營扭虧困難,無法清償債務; （五）導致債務人喪失清償能力的其他情形。本題中A項屬于（一），B項屬于（二

26、）；C項屬于（三）；而D選項出售房屋質(zhì)量糾紛多，市場信譽差，并不能說明資產(chǎn)不足，缺乏清償能力。不選。所以應選A、B、C。評論：又是一道最新司法解釋題，今年的司考對商經(jīng)這塊涉及的司法解釋較多，提醒大家多加注意。13、掛失止付并不是票據(jù)喪失后票據(jù)權(quán)利補救的必經(jīng)程序，而只是一種暫行性的應急措施，失票人應當在通知掛失止付后3日內(nèi)，依法向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟，也可以在票據(jù)喪失后直接向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟。所以A、B、C均正確。D項錯誤。14、甲、乙、丙成立一家科貿(mào)有限公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實

27、繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當年年底公司進行分紅。下列哪一說法是正確的？A.丙只能按30%的比例分紅B.應按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅C.由于丙違反出資義務，其他股東可通過決議取消其當年分紅資格D.丙有權(quán)按50%的比例分紅，但應當承擔未足額出資的違約責任【司法部答案】B【考點】股東出資和公司紅利分配【答案解析】公司法第35條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。本題中，成立該有限公司，約定注冊資本100萬元，甲、乙、丙

28、各按20%、30%、50%的比例出資，即三者出資分別為20、30、50萬元，但丙僅實繳30萬元，差額20萬元，所以成立該公司實繳注冊資本80萬元。沒有約定的，應按實繳出資比例分紅，B項正確。A、D錯誤。根據(jù)公司法28條的規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。所以C項錯誤。15、在某公司破產(chǎn)案件中，債權(quán)人會議經(jīng)出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的60%，就若干事項形成決議。該決議所涉下列哪一事項不符合破產(chǎn)法的規(guī)定？A.選舉8名債權(quán)人代表

29、與1名職工代表組成債權(quán)人委員會B.通過債務人財產(chǎn)的管理方案C.申請法院更換管理人D.通過和解協(xié)議【司法部答案】D【考點】債權(quán)人決議的通過【答案解析】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第64條規(guī)定，“債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的二分之一以上。另有規(guī)定除外，”。第97條規(guī)定 “債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的三分之二以上?！苯Y(jié)合題意，60%超過二分之一，但不到三分之二。所以，和解協(xié)議須不能通過，其他可以通過。不符合規(guī)定的只有D選項。16、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將

30、乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續(xù)租，但仍繼續(xù)使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的？A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權(quán)占有人B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權(quán)C.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權(quán)D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權(quán)【司法部答案】D【考點】占有的分類與效力、占有回復請求權(quán)【答案解析】無權(quán)占有又稱無權(quán)源的占有，無本權(quán)的占有，是指沒有法律上的根據(jù)或者原因的占有，如對贓物，遺失物的占有。甲將乙的停車位占為己用，自然缺乏權(quán)源，屬于無權(quán)占有。善意占有和惡

31、意占有，是對無權(quán)占有的再分類。善意占有：是指占有人不知道也不可能知道對財產(chǎn)的占有是非法的。惡意占有：是指占有人知道或應當知道其占有財產(chǎn)是非法的，但為了某種私利仍然占有他人財產(chǎn)。甲屬于惡意占有，A正確。盡管甲系無權(quán)占有人，但其擅自出租并不構(gòu)成無權(quán)處分，根據(jù)買賣合同司法解釋第3條規(guī)定，不以無權(quán)處分為由宣告合同無效，舉重以明輕，無權(quán)出租合同有效，對于出租人甲和承租人丙具有約束力。另外，合同法第228條的規(guī)定，“因第三人主張權(quán)利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權(quán)利的，承租人應當及時通知出租人?！币舱f明無權(quán)出租并不導致租賃合同無效。物權(quán)法第241條規(guī)

32、定，“基于合同關系等產(chǎn)生的占有，有關不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的使用、收益、違約責任等，按照合同約定；合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關法律規(guī)定?！北淖馄趯脻M前，甲不能對丙主張占有返還請求權(quán)，B正確。甲將該停車位出租給丙，由于甲系無權(quán)占有，丙的占有也是無權(quán)占有，不論丙系善意還是惡意占有，乙都可以依據(jù)物權(quán)法第34條規(guī)定，以所有權(quán)人身份主張物上請求權(quán)請求返還原物，但乙能否享有占有返還請求權(quán)卻有疑問。占有保護請求權(quán)與物上請求權(quán)雖然類似，但內(nèi)容不同，占有保護請求權(quán)旨在保護占有，以占有人為請求權(quán)的主體，而物上請求權(quán)以物權(quán)人為請求權(quán)主體；占有保護請求權(quán)以占有被侵奪為成立要件，物上請求權(quán)以他人的無權(quán)占有為成立要件。占有返還請求權(quán)必須由占有人行使，對非占有人縱使對于占有物有合法權(quán)源，也不得行使。甲侵占乙的占有，乙并非間接占有人，甲