關(guān)于建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)及司法解釋的再整理

1、各個高院關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛指導(dǎo)意見的最終整理版一、各個高院關(guān)于建設(shè)工程施工合同效力問題：一關(guān)于行政審批、行政許可對合同效力的影響、涉案工程被認定為非法建筑的，應(yīng)認定合同無效。在開庭前，涉案工程已按行政主管部門規(guī)定補辦手續(xù)，建設(shè)工程施工合同有效。?深圳中院的指導(dǎo)意見?2、在審理過程中，一方當(dāng)事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可主張合同無效的，在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的，應(yīng)認定施工合同無效；開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可，但未取得施工許可的，應(yīng)認定施工合同有效。?深圳中院的指導(dǎo)意見?施工許可證對合同效力的影響。有關(guān)施工許可證的標(biāo)準屬于管

2、理性標(biāo)準，不是影響合同效力性的標(biāo)準，是否取得施工許可證不影響合同的效力。?重慶高院的意見?3、發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的“三無工程建設(shè)施工合同應(yīng)確認無效。但在審理期間已補辦手續(xù)的,應(yīng)確認合同有效。與深圳中院的意見在時間點上有區(qū)別：一個是審理期間；一個是開庭前?廣東高院的暫行規(guī)定?4、發(fā)包人經(jīng)審查被批準用地,并已取得?建設(shè)用地規(guī)劃許可證?,只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設(shè)施工合同無效。?廣東高院的暫行規(guī)定?5、違反?建設(shè)工程規(guī)劃許可證?的規(guī)定,超規(guī)模建設(shè)所簽訂的建設(shè)工程合

3、同經(jīng)批準可補辦手續(xù),且無違反其他法律規(guī)定的,應(yīng)確認合同有效。?廣東高院的暫行規(guī)定?6、承包人跨省區(qū)或跨市承攬建設(shè)工程,但未辦理外來施工企業(yè)承包工程許可手續(xù)而訂立的建設(shè)工程施工合同,應(yīng)責(zé)令承包人補辦有關(guān)手續(xù),并由有關(guān)行政部門按規(guī)定處理,而不應(yīng)據(jù)此認定合同無效。?廣東高院的暫行規(guī)定?二關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效的問題：1、具有以下情形，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第五項的規(guī)定，認定無效： 1承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級【在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)的除外最高院司法解釋第四條】的；【廣東高院暫行規(guī)定認為：對承包人超越建筑資質(zhì)等級簽訂的建設(shè)工程合同,如承包人具備?施工企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準?規(guī)定的

4、可上浮與建設(shè)工程的要求相符的等級條件,工程質(zhì)量符合設(shè)計要求并驗收合格的,可按有效同合處理,并以合同約定的建筑資質(zhì)等級結(jié)算工程款。但嚴重超越本企業(yè)建筑資質(zhì)等級訂立的建設(shè)工程合同無效?！?2沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；【江蘇高院第四條認為具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為這種情形也就是掛靠，： 1不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；2資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程；3不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；4有資質(zhì)的建筑企業(yè)通過其他違法方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬

5、工程的情形。江蘇高院第五條認為認定為以上掛靠行為，還需滿足以下情形之一者：1相互間無資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，即沒有以股份等方式劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)的；2無統(tǒng)一的財務(wù)管理，各自實行或者變相實行獨立核算的；3無符合規(guī)定要求的人事任免、調(diào)動和聘用手續(xù)的；4法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！俊景不崭咴赫J為：同時符合以下情形的，應(yīng)認定為掛靠經(jīng)營，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效：1實際施工人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級；2實際施工人以建筑施工企業(yè)的分支機構(gòu)、施工隊或者工程部等形式對外開展經(jīng)營活動，但與建筑施工企業(yè)之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有統(tǒng)一的財務(wù)管理，沒有標(biāo)準的人事任免、調(diào)動或聘用手續(xù)；3實際施工人自籌資金，自行組織施工，

6、建筑施工企業(yè)只收取管理費，不參與工程施工、管理，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責(zé)。】由此可見江蘇高院和安徽高院在認定掛靠經(jīng)營上是有分歧的。3建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；4非法轉(zhuǎn)包、違法分包；最高院司法解釋第四條【安微高院認為：5、符合以下情形之一的，應(yīng)認定為違法分包，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效：承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給他人完成；分包單位不具備相應(yīng)的資質(zhì)條件；分包未經(jīng)建設(shè)單位認可；分包單位將其承包的工程再行分包?！?中標(biāo)合同約定的工程價款低于本錢價的；參考自?江蘇高院的意見?6沒有按國家規(guī)定的程序和國家批準的投資方案；參考自?廣東高院的暫行規(guī)定?7建設(shè)工程施工合同中約定的正

7、常使用條件下工程的保修期限低于法律、行政法規(guī)規(guī)定的最低期限，當(dāng)事人要求確認該約定無效的，人民法院應(yīng)予支持。參考自?江蘇高院的意見?第六條8發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認定合同無效，但起訴前取得規(guī)劃許可證的，應(yīng)認定合同有效。違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，但起訴前補辦手續(xù)的，應(yīng)認定合同有效。?安徽高院司法解釋?第7條三、以下情形，建設(shè)工程施工合同有效1、具備法人資格的承包人的內(nèi)局部支機構(gòu),在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍內(nèi)對外簽訂的建設(shè)工程合同,應(yīng)視為承包人對其行為已授權(quán),其簽訂的合同有效,并應(yīng)以該承包人的建筑資質(zhì)等級結(jié)算工程款。

8、參考自?廣東高院的暫行規(guī)定?第18條2、具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持。?最高院司法解釋?第七條3、同時符合以下情形的，應(yīng)認定為勞務(wù)分包，所簽訂的合同有效：實際施工人具備勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準規(guī)定的一種或幾種工程的施工資質(zhì)，承包的施工任務(wù)僅是整個工程的一道或幾道工序，而不是工程的整套工序；承包的方式為提供勞務(wù)，而非包工包料。?安徽高院的司法解釋?第6條二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同解除的問題：第八條承包人具有以下情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： 一明確表示或者以行為說明不履行合同主

9、要義務(wù)的； 二合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； 三已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的； 四將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。承包人將工程分包給無勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)分包人，發(fā)包人以承包人違法勞務(wù)分包為由要求解除建設(shè)工程施工合同的，不予支持。?深圳中院意見? 第九條發(fā)包人具有以下情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： 一未按約定支付工程價款的； 二提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準的； 三不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。四、未在約定時間內(nèi)提供材料，或提供的材料不符

10、合約定的；五、未在約定時間內(nèi)提供施工場地、施工道路、施工用水、施工用電的；六、未在約定時間內(nèi)提供完整工程地質(zhì)和地下管線資料或施工圖紙； 七、未在約定時間內(nèi)辦理工程中間驗收；八、未履行合同約定的其他協(xié)助義務(wù)的。參考自?深圳中院意見?三、關(guān)于違約責(zé)任、責(zé)任承擔(dān)的問題第十條建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。 因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。一發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程合同后毀約的，應(yīng)賠償承包人由此造成的損失，該損失應(yīng)包括承包人履行合同后可獲得的利益。?深

11、圳中院指導(dǎo)意見?、?廣東高院的暫行規(guī)定?二發(fā)包人未按建設(shè)工程合同約定支付工程進度款致使停工、窩工的，承包人可順延工程日期并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。承包人在發(fā)包人逾期支付工程進度款后繼續(xù)施工的，在發(fā)生糾紛后，發(fā)包人要求承包人承擔(dān)工期違約責(zé)任的，不予支持。?深圳中院指導(dǎo)意見?承包人對發(fā)包人逾期支付工程進度款沒有異議并繼續(xù)施工的,在發(fā)生糾紛后,承包人要求對方對此承擔(dān)違約責(zé)任的,不予支持。?廣東高院的暫行規(guī)定?三發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款，承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金的，應(yīng)予支持。當(dāng)事人未結(jié)算需委托中介機構(gòu)進行造價鑒定，如果雙方在合同中約定了工程預(yù)算價或支付工程進度款

12、的時間和數(shù)額的，在中介機構(gòu)作出造價鑒定報告前，對超出合同約定的價款局部不計算違約金，但可按中國人民銀行同期同類貸款利率計算未付工程款的利息；如果雙方在合同中未約定工程預(yù)算價，也未約定支付工程進度款的時間和數(shù)額的，在中介機構(gòu)作出造價鑒定報告后，按合同約定計算違約金。?廣東高院意見?四因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應(yīng)及時通知對方采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失擴大。承包人沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。?廣東高院的暫行規(guī)定?五隱蔽工程經(jīng)雙方驗收認可后,承包人繼續(xù)施工而發(fā)現(xiàn)隱蔽工程存在質(zhì)量問題造成損失的,發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任;假設(shè)設(shè)計單位和監(jiān)理單位亦有過錯的,應(yīng)

13、按過錯大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。?廣東高院的暫行規(guī)定?六“三無工程被有關(guān)部門責(zé)令停建后,承包人仍然依發(fā)包人的要求繼續(xù)施工的,由此造成的損失發(fā)包人負主要過錯責(zé)任,承包人承擔(dān)次要的過錯責(zé)任。?廣東高院的暫行規(guī)定?七因承包人的原因造成逾期交付建設(shè)工程的,承包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果由于逾期交付工程致使發(fā)包人的損失超過違約金的,發(fā)包人可請求對方賠償,但不得超過承包人違約時預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同時可能造成的損失。?廣東高院的暫行規(guī)定?四、關(guān)于情勢變更的問題建設(shè)工程合同約定對工程總價或材料價格實行包干的,如合同有效,工程款應(yīng)按該約定結(jié)算。因情勢變更導(dǎo)致建材價格大幅上漲而明顯不利于承包人的,承包人可請求增

14、加工程款。但建材漲價屬正常的市場風(fēng)險范疇,漲價局部應(yīng)由承包人承擔(dān)。?廣東高院的暫行規(guī)定?五、有關(guān)建設(shè)工程的質(zhì)量問題第十一條因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持。 第十二條發(fā)包人具有以下情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任： 一提供的設(shè)計有缺陷； 二提供或者指定購置的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標(biāo)準； 三直接指定分包人分包專業(yè)工程。 承包人有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。 第十三條建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用局部質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持如果該使用局部的質(zhì)量是由承包

15、人造成的呢？；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基根底工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。工程未經(jīng)驗收,發(fā)包人提前使用或擅自動用,因此而發(fā)生的質(zhì)量或其他問題,由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任,但工程質(zhì)量屬承包人原因造成的,由承包人負責(zé)。對造成質(zhì)量問題雙方都有過錯的,應(yīng)根據(jù)過錯大小各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。?廣東高院的暫行規(guī)定?該條與上述最高院的第十三條有些差異六、關(guān)于承包人因發(fā)包人未按約支付工程款而行使拒絕交付工程的抗辯權(quán)問題30、建設(shè)工程竣工驗收合格后,承包人有先將工程及相關(guān)的資料交付給對方的義務(wù)。承包人因發(fā)包人未按約定支付工程款而拒絕交付工程,致使發(fā)包人無法對竣工的工程行使占有、使用和處分權(quán)利而發(fā)生的

16、損失,由承包人承擔(dān)。?廣東高院的暫行規(guī)定?第十三條建設(shè)工程完工后，承包人以發(fā)包人未按約定支付工程價款為由，不協(xié)助辦理工程竣工驗收的，視為工程停工；建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人拖延結(jié)算或拖欠工程價款的，承包人可以行使抗辯權(quán)為由不交付建設(shè)工程，但不交付的工程價值應(yīng)與工程欠款根本相當(dāng)。如果發(fā)包人拖欠的工程價款與不交付的建設(shè)工程價值差距較大或局部不交付影響整個工程使用的，承包人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。?浙江高院意見?深圳中院指導(dǎo)意見?對于工程竣工驗收合格后，因發(fā)包人拖延結(jié)算或拖欠工程價款的，承包人由不交付建設(shè)工程的抗辯權(quán)。此處的抗辯權(quán)性質(zhì)是合同履行中的抗辯權(quán)還是留置權(quán)性質(zhì)的權(quán)利？七、關(guān)于工期的問題：1、建設(shè)

17、工程開工時間一般以發(fā)包人簽發(fā)的?開工報告?確認的時間為準，但如果發(fā)包人簽發(fā)的?開工報告?確認的開工時間早于?施工許可證?確認的開工時間，那么以?施工許可證?確定的開工時間作為建設(shè)工程開工時間。承包人在領(lǐng)取?施工許可證?之前已實際施工，且雙方約定以實際施工日為工期起算時間的，依照約定。如果發(fā)包人簽發(fā)開工報告后，遲延履行合同的約定義務(wù)而無法施工，工期順延。?深圳中院指導(dǎo)意見?2、施工過程中因發(fā)包人拖欠工程預(yù)付款、進度款、變更設(shè)計造成工程停工、窩工或因不可抗力因素造成工程停工的，工期順延計算。?深圳中院指導(dǎo)意見?第十條建設(shè)工程施工合同對建設(shè)工程的開工時間有明確約定，按照該約定處理；沒有明確約定，或約

18、定的開工時間早于發(fā)包人簽發(fā)?開工報告?的時間，建設(shè)工程的開工時間應(yīng)以發(fā)包人簽發(fā)的?開工報告?確認的時間為準；發(fā)包人簽發(fā)的?開工報告?確認的開工時間早于建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的?建設(shè)工程施工許可證?確認的開工時間，以建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的?建設(shè)工程施工許可證?確定的開工時間作為建設(shè)工程開工時間；如果發(fā)包人簽發(fā)?開工報告?后，遲延向承包人提交施工資料、施工場地等，那么開工時間以發(fā)包人實際提交施工資料、施工場地的時間確定。方案二：建設(shè)工程施工合同對建設(shè)工程的開工時間有明確約定，按照該約定處理；沒有明確約定的，以實際開工時間確定；無法查明開工時間的，按照證據(jù)規(guī)那么的相關(guān)規(guī)定處理。?浙江高院意見?第十一條

19、建設(shè)工程施工合同對工期順延的情形沒有明確約定，施工過程中因發(fā)包人拖欠工程預(yù)付款、進度款、變更設(shè)計足以造成工程停工、窩工，或因不可抗力等原因造成工程停工的，工期可以相應(yīng)順延。?浙江高院意見?第十二條承包人舉證證明發(fā)包人存在拖欠工程預(yù)付款、進度款、變更設(shè)計、增加工程量可以順延工期等情形，且在合同約定的辦理工期順延期限內(nèi)向發(fā)包人提出過順延工期的要求，或者上述情形嚴重影響施工進度的，對承包人順延工期的主張可予支持，發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請主張工期不能順延，不予支持。施工過程中因發(fā)包人變更設(shè)計增加工程量，雙方未約定工期又不能協(xié)商一致的，可以按定額工期順延。?浙江高院意見?八、關(guān)于工

20、程驗收的問題：1、發(fā)包人或監(jiān)理單位已組織驗收并在填寫的?建筑工程驗收報告書?或相關(guān)文件上簽字確認驗收合格的，應(yīng)認定工程驗收合格，對工程中存在的質(zhì)量問題作保修期內(nèi)質(zhì)量問題處理，發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問題為由，要求不支付或緩支付工程款的，不予支持。?深圳中院指導(dǎo)意見?2、發(fā)包人接到承包人竣工報告后，無正當(dāng)理由不組織驗收的，經(jīng)過一定合理時間天后應(yīng)視為工程已竣工驗收，發(fā)包人以工程未驗收或存在質(zhì)量問題為由，要求不支付或緩支付工程款的，不予支持。?深圳中院指導(dǎo)意見?3、建設(shè)工程完工后未經(jīng)竣工驗收，工程已由發(fā)包人實際控制的，發(fā)包人既不組織竣工驗收，又未提出質(zhì)量問題的，視為工程已經(jīng)竣工驗收合格，工程完工之日視為

21、工程竣工驗收合格日。?深圳中院指導(dǎo)意見?4工程竣工后,合同約定的驗收期限屆滿,發(fā)包人拒絕驗收的,承包人可單方與有關(guān)部門組織驗收,驗收費用由雙方對半承擔(dān)。因發(fā)包人拒絕提供驗收資料、文件,導(dǎo)致無法進行驗收的,視為發(fā)包人對工程已驗收合格。?廣東高院暫行規(guī)定?九、關(guān)于工程變更問題：1發(fā)包人擅自變更工程設(shè)計的，承包人按照發(fā)包人指令施工的，除違反國家強制性標(biāo)準造成質(zhì)量缺陷外，發(fā)包人不得以未經(jīng)過設(shè)計人同意為由主張該變更無效。?深圳中院指導(dǎo)意見?十、關(guān)于工程價款的問題一工程價款的結(jié)算依據(jù)第二條   建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支

22、持。?最高院司法解釋?第二十一條建設(shè)工程施工合同無效，但工程竣工驗收合格的，應(yīng)當(dāng)參照合同約定確定工程價款。?浙江高院意見?第三條   建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：    一修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；    二修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。    因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。?最高院司法解釋?第二十二條非法轉(zhuǎn)包、違法

23、分包建設(shè)工程，實際施工人與承包人約定以承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算價款作為雙方結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)按該約定處理；實際施工人舉證證明承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算結(jié)果損害其合法權(quán)益的，人民法院可根據(jù)實際施工人的申請，依據(jù)承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算文件、合同及相關(guān)簽證認定，進而確定實際施工人應(yīng)得的工程價款。?浙江高院意見?8、備案合同約定的價款與中標(biāo)價不一致的，如該工程屬必須招投標(biāo)的工程，應(yīng)按中標(biāo)價確定工程價款；如該工程不屬必須招投標(biāo)的工程，當(dāng)事人舉證證明備案合同系雙方真實意思表示或?qū)嶋H履行的合同，可以備案合同的約定確定工程價款。?安徽高院指導(dǎo)意見?9、承包人就招投標(biāo)工程承諾對工程價款予以大幅度讓利的，屬于對工程價

24、款的實質(zhì)性變更，應(yīng)認定無效；承包人就非招投標(biāo)工程承諾予以讓利，如無證據(jù)證明讓利后的工程價款低于施工本錢，可認定該承諾有效，按該承諾結(jié)算工程價款。?安徽高院指導(dǎo)意見?12、建設(shè)工程施工合同終止履行，工程未完工但質(zhì)量合格的，應(yīng)參照合同約定確定工程價款。?安徽高院指導(dǎo)意見?【關(guān)于送審及送審價為準的問題第二十條   當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。?最高院司法解釋?第二十三條建設(shè)工程施工合同中明確約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在合同約定的期限內(nèi)不予答復(fù)視為認可竣工結(jié)

25、算文件，當(dāng)事人要求按照竣工結(jié)算文件進行工程價款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持。建設(shè)工程施工合同中未明確約定的，當(dāng)事人以“通用條款33條為據(jù)，要求按照竣工結(jié)算文件進行工程價款結(jié)算的，人民法院不予支持。建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未約定逾期不答復(fù)視為認可竣工結(jié)算文件的，承包人請求按結(jié)算文件決定工程價款的，不予支持。建設(shè)工程施工合同中明確約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后不予答復(fù)視為認可竣工結(jié)算文件，但未約定答復(fù)期限，5000萬元以下的工程可認定答復(fù)期限為發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后的28天，5000萬元以上的工程可認定答復(fù)期限為60天另一種意見：當(dāng)事人未約定答復(fù)期限的，

26、不應(yīng)推定答復(fù)期限。?浙江高院意見?1、當(dāng)事人約定，發(fā)包人受到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。發(fā)包人的答復(fù)應(yīng)是針對竣工結(jié)算文件的內(nèi)容，與竣工結(jié)算文件內(nèi)容無關(guān)的答復(fù)是為沒有答復(fù)，當(dāng)事人另行約定的除外。?深圳中院指導(dǎo)意見?第十條建設(shè)工程施工合同中明確約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在合同約定的期限內(nèi)不予答復(fù)視為認可竣工結(jié)算文件，當(dāng)事人要求按照竣工結(jié)算文件進行工程價款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持；建設(shè)工程施工合同中未明確約定，當(dāng)事人要求按照竣工結(jié)算文件進行工程價款結(jié)算的，人民法院不予支持。?江蘇高院?2當(dāng)事人約定發(fā)包人審核結(jié)算的期限，審核期限屆滿后，發(fā)包人以承包人

27、送交的結(jié)算文件不完整為由要求延期審核的，不予支持。發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。?深圳中院指導(dǎo)意見?3、當(dāng)事人共同選定審價機構(gòu)審定價款后，一方當(dāng)事人有異議要求重新審定的，不予支持，但有證據(jù)證明審價中存在重大錯誤、遺漏或?qū)弮r機構(gòu)與另一方惡意串通的除外。如審價機構(gòu)出具報告后明確告知如有異議可在一定期限內(nèi)提出，當(dāng)事人超過期限提出的，應(yīng)視為認可。?深圳中院指導(dǎo)意見?10、建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未約定逾期不答復(fù)視為認可竣工結(jié)算文件的，承包人請求按結(jié)算文件確定工程價款的，不予支持。?安徽高院意見?】第二十四條法律、行政法規(guī)規(guī)定必須進行招標(biāo)的建設(shè)工程，當(dāng)事人實際履行

28、的建設(shè)工程施工合同與備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為工程價款的結(jié)算根據(jù)；未經(jīng)過招標(biāo)的，建設(shè)工程施工合同無效，但當(dāng)事人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。法律、行政法規(guī)未規(guī)定必須進行招標(biāo)的建設(shè)工程，當(dāng)事人實際履行的建設(shè)工程施工合同與備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人實際履行的合同作為工程價款的結(jié)算根據(jù)。實質(zhì)性內(nèi)容主要是指建設(shè)工程施工合同在工程價款、工程質(zhì)量、工程期限三局部的內(nèi)容。?浙江高院意見?第二十五條由財政性投資的建設(shè)工程，發(fā)包人以財政投資評審機構(gòu)未完成竣工決算審計為由拒絕支付工程價款或要求以財政投資評審機構(gòu)的審計結(jié)果作為工程價款結(jié)算依據(jù)的，一般不

29、予支持，但雙方當(dāng)事人明確約定以財政投資評審機構(gòu)的決算審計結(jié)果作為工程價款結(jié)算依據(jù)的除外。?浙江高院意見?1當(dāng)事人就同一工程簽訂的建設(shè)工程合同的實際內(nèi)容與招投標(biāo)文件不一致發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)以招投標(biāo)文件規(guī)定的計價方法或計價標(biāo)準結(jié)算工程價款。?深圳中院指導(dǎo)意見?第十條   建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。    因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。?最高院司法解釋?第十六條   當(dāng)事人對建

30、設(shè)工程的計價標(biāo)準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。    因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準發(fā)生變化，當(dāng)事人對該局部工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準結(jié)算工程價款。    建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。?最高院司法解釋?第二十一條   當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。?最高院司

31、法解釋?第九條建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價結(jié)算的，一方當(dāng)事人要求按定額結(jié)算工程價款的，人民法院不予支持，但合同履行過程中原材料價格發(fā)生重大變化這具體是一個什么標(biāo)準？的除外。 建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價結(jié)算的，因設(shè)計變更導(dǎo)致工程量變化或質(zhì)量標(biāo)準變化，當(dāng)事人要求對工程量增加或減少局部按實結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持，當(dāng)事人另有約定的除外。?江蘇高院?第十一條法律、行政法規(guī)規(guī)定必須要經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)的建設(shè)工程，當(dāng)事人實際履行的建設(shè)工程施工合同與備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為工程價款的結(jié)算根據(jù)；未經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)的，該建設(shè)工程施工合同為無效合同，應(yīng)當(dāng)參照實際履行的

32、合同作為工程價款的結(jié)算根據(jù)。 法律、行政法規(guī)未規(guī)定必須進行招標(biāo)投標(biāo)的建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人實際履行的合同作為工程價款的結(jié)算根據(jù)；經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)的，當(dāng)事人實際履行的建設(shè)工程施工合同與中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以中標(biāo)合同作為工程價款的結(jié)算根據(jù)。?江蘇高院?13、非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程，實際施工人與承包人約定以承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算價款作為雙方結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)按該約定確定實際施工人應(yīng)得的工程價款；實際施工人舉證證明承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算結(jié)果損害其合法權(quán)益的，人民法院可根據(jù)實際施工人的申請，依據(jù)承包人與發(fā)包人之間的合同及相關(guān)簽證確定實際施工人應(yīng)得的工程價款。?安徽高院指導(dǎo)意見?二、工程價款的

33、鑒定第二十二條   當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持。?最高院司法解釋?第二十六條當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對工程價款作出了鑒定結(jié)論，訴訟中一方當(dāng)事人要求重新鑒定的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有?最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的假設(shè)干規(guī)定?第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。如鑒定機構(gòu)出具報告后明確告知如有異議可在一定期限內(nèi)提出，當(dāng)事人超過期限提出的，應(yīng)視為已經(jīng)認可。?浙江高院意見?第二十七條合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當(dāng)事人雙方又不能達成結(jié)算協(xié)議，也無法采取其他結(jié)算方式結(jié)算

34、工程價款的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請委托有司法鑒定資質(zhì)的工程造價鑒定部門對工程價款予以鑒定；如雙方當(dāng)事人均不申請鑒定的，按照證據(jù)規(guī)那么的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)法院釋明后，仍不申請鑒定的，由對鑒定事項負有舉證責(zé)任的一方承擔(dān)舉證不能的法律后果。?浙江高院意見?第二十八條在一審訴訟期間已經(jīng)委托鑒定的，如果鑒定機構(gòu)或者鑒定人具有相應(yīng)的資質(zhì)和資格，鑒定程序合法，且經(jīng)過一審?fù)徺|(zhì)證，當(dāng)事人上訴請求二審重新鑒定的，原那么上不予支持。一審訴訟期間未對工程價款進行鑒定，二審訴訟中雙方當(dāng)事人同意鑒定的，二審法院可以委托鑒定。?浙江高院意見?11、建設(shè)工程造價鑒定。合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當(dāng)事人雙

35、方不能達成結(jié)算協(xié)議，也無法采取其他結(jié)算方式結(jié)算工程款的情形，可以委托工程造價鑒定部門對工程款的數(shù)額予以審定。審判實踐中，還應(yīng)注意以下問題：建設(shè)工程的造價或者工程款的數(shù)額不通過鑒定可以確定的，不作鑒定；能不全部鑒定的，那么不進行全部鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的，要盡可能減少鑒定次數(shù)；能不重新鑒定的，那么不重新鑒定；能通過補充鑒定修正鑒定結(jié)論的，那么可以補充鑒定。在一審訴訟中已經(jīng)委托鑒定的，如果鑒定機構(gòu)或者鑒定人具有相應(yīng)的資格，鑒定程序合法，且經(jīng)過一審?fù)徺|(zhì)證，當(dāng)事人在二審訴訟中請求重新鑒定的，原那么上不予支持。一審訴訟中未對工程款進行鑒定，二審訴訟中經(jīng)詢問當(dāng)事人同意在二審中鑒定的，可以不

36、發(fā)回重審，由二審法院委托鑒定機構(gòu)對當(dāng)事人爭議的工程款予以鑒定。?重慶高原的意見?三、工程價款的支付1、發(fā)包人或監(jiān)理單位已組織驗收并在填寫的?建筑工程驗收報告書?或相關(guān)文件上簽字確認驗收合格的，應(yīng)認定工程驗收合格，對工程中存在的質(zhì)量問題作保修期內(nèi)質(zhì)量問題處理，發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問題為由，要求不支付或緩支付工程款的，不予支持。?深圳中院指導(dǎo)意見?2、發(fā)包人接到承包人竣工報告后，無正當(dāng)理由不組織驗收的，經(jīng)過一定合理時間天后應(yīng)視為工程已竣工驗收，發(fā)包人以工程未驗收或存在質(zhì)量問題為由，要求不支付或緩支付工程款的，不予支持。?深圳中院指導(dǎo)意見?第二十九條發(fā)包人接到承包人竣工驗收報告后，無正當(dāng)理由拖延竣工

37、驗收的，經(jīng)承包人催告后在合理期間內(nèi)仍未組織竣工驗收的，視為工程已竣工驗收合格，發(fā)包人以工程未驗收合格或存在質(zhì)量問題為由，要求不支付或緩支付工程價款的，不予支持。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)履行組織驗收義務(wù)之日，為付款條件成就之日。?浙江高院意見?第三十條當(dāng)事人約定工程價款于工程竣工驗收合格交付使用后支付的，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人已實際控制工程，承包人移交了工程現(xiàn)場的，視為工程已交付使用，發(fā)包人以未簽訂工程移交協(xié)議等為由不支付工程價款的，不予支持。?浙江高院意見?第三十一條當(dāng)事人約定工程價款以工程結(jié)算完畢作為支付條件，發(fā)包人拖延工程結(jié)算，合同對拖延結(jié)算有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行同

38、期貸款基準利率自拖延之日起計算利息。?浙江高院意見?第三十二條承包人提交工程竣工結(jié)算文件后，發(fā)包人應(yīng)及時審查。發(fā)包人在合同約定的審核結(jié)算期限屆滿后，又以承包人提交的竣工結(jié)算文件不完整為由拒絕結(jié)算，承包人要求從合同約定的審核結(jié)算期限屆滿之日起計算工程價款利息的，人民法院應(yīng)予支持。?浙江高院意見?2施工過程中修改施工圖紙或工程返工的，工程造價按雙方約定或簽證單確定；如果施工過程中廢止原圖紙，采用新的施工圖紙，雙方又重新約定工程造價的，按新約定確定；沒有新約定或者新約定不明確的，那么按實際工程量和原合同確定的單項價格確定工程造價；如果新的施工圖紙所涉及施工內(nèi)容原施工合同沒有規(guī)定，雙方又未重新約定工程

39、造價或約定不明確，那么按實際工程量，參照簽訂建設(shè)工程合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法和計價標(biāo)準結(jié)算。?深圳中院的指導(dǎo)意見?3、合同已約定工程價款或雙方已經(jīng)委托中介機構(gòu)審價并確認的價款，與政府行政審計確定的價款不一致的，應(yīng)以雙方確認的為結(jié)算依據(jù)。但在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，可以將審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)。?深圳中院的指導(dǎo)意見?4承包人在施工過程中不按圖紙施工，擅自改變約定的建筑材料、構(gòu)配件、設(shè)備的品種、規(guī)格等情形，發(fā)包人要求核減原材料差價的，應(yīng)予支持。?深圳中院的指導(dǎo)意見?5當(dāng)事人約定工程款實行固定價，而實際施工的工程量比約定的工程范圍有所

40、增減的，可在確認固定價的根底上，參照合同約定對增減局部進行結(jié)算，再根據(jù)結(jié)算結(jié)果相應(yīng)增減總價款。不應(yīng)撇開合同約定，對整個工程造價進行重新結(jié)算。?廣東高院的意見?6當(dāng)事人已對政府投資工程進行結(jié)算的，應(yīng)確認其效力。財政部門事審計部門對工程款的審核，是監(jiān)控財政撥款與使用的行政措施，對民事合同當(dāng)事人不具有法律的約束力。發(fā)包人以財政部門或?qū)徲嫴块T未完成竣工決算審核、審計為由拒絕支付工程款或要求以財政部門、審計部門的審核、審計結(jié)果作為工程款結(jié)算依據(jù)的，不予支持。但雙方當(dāng)事人明確約定以財政部門、審計部門的審核、審計結(jié)果作為工程款結(jié)算依據(jù)或雙方當(dāng)事人惡意串通損害國家利益的除外。?廣東高院的意見?第七條經(jīng)過招標(biāo)投

41、標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同，工程雖經(jīng)驗收合格，但因合同約定的工程價款低于本錢價而導(dǎo)致合同無效，發(fā)包人要求參照合同約定的價款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持。?江蘇高院?建設(shè)工程合同約定為固定總價的，承包人以工程量增加為由要求調(diào)整合同價款的，應(yīng)按照以下方式處理：1、在固定總價假設(shè)干范圍“假設(shè)干范圍如何來界定，是在合同中約定嗎？以外增加的工程量，應(yīng)計入合同價款。2、固定總價包干范圍約定不明，如發(fā)包人不能證明該增加的工程量已包括在包干范圍內(nèi)的，應(yīng)計入合同價款。舉證責(zé)任在發(fā)包人。3、發(fā)包人以固定單價包干形式招標(biāo)而簽訂固定總價包干合同后，發(fā)生工程量爭議的，以實際工程量計算包干總價。4、簽訂固定總價合同后，工程發(fā)生

42、重大變化或固定總價所依據(jù)的設(shè)計圖紙發(fā)生重大變更的，按照雙方確定的工程量清單單價據(jù)實計價。?深圳中院的指導(dǎo)意見?第十二條建設(shè)工程價款進行鑒定的，承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵，鑒定機構(gòu)未予認定，承包人要求按照工程簽證單等工程施工資料給付相應(yīng)工程價款的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。?江蘇高院?第十三條由國家財政投資的建設(shè)工程，當(dāng)事人未在合同中約定以國家財政部門或國家審計部門的審核、審計結(jié)果作為工程價款結(jié)算依據(jù)的，承包人要求按照合同約定結(jié)算工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。?江蘇高院?15、固定價合同的結(jié)算。建設(shè)工程合同中當(dāng)事人約

43、定按固定價結(jié)算，或者總價包干，或者單價包干的，承包人按照合同約定范圍完工后，應(yīng)當(dāng)嚴格按照合同約定的固定價結(jié)算工程款。如果承包人中途退出，工程未完工，承包人主張按定額計算工程款，而發(fā)包人要求按定額計算工程款后比照包干價下浮一定比例的，應(yīng)予支持。?重慶高原的意見?17、建設(shè)工程合同對工程款結(jié)算沒有約定或雖有約定,但發(fā)包人與承包人自行結(jié)算達成的結(jié)算協(xié)議有效。屬國家投資建設(shè)的重大工程,并由國家對工程款結(jié)算依法進行管理的除外。?廣東高院的暫行規(guī)定?1建設(shè)工程合同無效或解除的，承包人主張工程款，發(fā)包人提出對已完成工程進行質(zhì)量鑒定的，應(yīng)予支持。?深圳中院的指導(dǎo)意見?1、當(dāng)事人約定工程款于工程竣工驗收并交付后

44、支付的，建設(shè)工程已竣工驗收，發(fā)包人已實際控制工程，承包人已移交施工現(xiàn)場的，視為工程已交付使用，發(fā)包人以未簽訂工程移交協(xié)議為由不支付工程款的，不予支持。?深圳中院的指導(dǎo)意見?2當(dāng)事人約定工程價款以工程結(jié)算完畢作為支付條件，發(fā)包人拖延工程結(jié)算，合同對拖延結(jié)算有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行同期同類貸款利率自拖延之日起計息。如何界定拖延？?深圳中院的指導(dǎo)意見?3發(fā)包人拖欠工程款,應(yīng)從工程驗收后或合同約定的付款期限屆滿之次日起計付滯納金;發(fā)包人拒絕或拖延驗收的,應(yīng)從合同約定的工程驗收期限屆滿之次日起計付滯納金,沒有約定工程驗收期限的,那么從工程竣工或施工人要求發(fā)包人驗收的期限屆滿之

45、次日起計付滯納金。?廣東高院的暫行規(guī)定?第十四條承包人根據(jù)建設(shè)工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人要求對已經(jīng)向?qū)嶋H施工人支付的局部進行抵扣的，人民法院應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明發(fā)包人與實際施工人惡意串通的除外。?江蘇高院?第十六條建設(shè)工程竣工并經(jīng)驗收合格后，承包人要求發(fā)包人支付工程價款，發(fā)包人對工程質(zhì)量提出異議并要求對工程進行鑒定的，人民法院不予支持。 建設(shè)工程竣工但未經(jīng)驗收，承包人要求發(fā)包人支付工程價款，發(fā)包人對工程質(zhì)量提出異議并要求進行鑒定的，人民法院應(yīng)予支持。?江蘇高院?十一、關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的問題最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù) 2002年6月11日最高人民法院審判

46、委員會第1225次會議通過，2002年6月20日最高人民法院公布，自2002年6月27日起施行。 法釋200216號 上海市高級人民法院： 你院滬高法200114號?關(guān)于合同法第286條理解與適用問題的請示?收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下： 一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照?中華人民共和國合同法?第二百八十六條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。 二、消費者交付購置商品房的全部或者大局部款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。 三、建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)

47、包人違約所造成的損失。 四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。 五、本批復(fù)第一條至第三條自公布之日起施行，第四條自公布之日起六個月后施行。1發(fā)包人已按約定支付工程價款或辦理結(jié)算，但在建設(shè)工程竣工之日或建設(shè)工程合同約定的竣工之日起六個月內(nèi)，承包人請求確認建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，應(yīng)予支持。什么意思？?深圳中院的指導(dǎo)意見?2在工程竣工驗收合格前，建設(shè)工程合同被解除的，承包人對已完工程享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程合同解除之日起計算。?深圳中院的指導(dǎo)意見?3建設(shè)工程合同無效，承包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)

48、先受償權(quán)的，不予支持。?深圳中院的指導(dǎo)意見?4承包人將其對發(fā)包人的工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)不能隨之轉(zhuǎn)讓。?深圳中院的指導(dǎo)意見?5建設(shè)單位直接發(fā)包的根底工程，享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)單位直接發(fā)包的消防工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程，在該工程增加價值的范圍內(nèi)享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)?？偝邪朔职膶I(yè)工程，專業(yè)工程分包人不享有工程價款優(yōu)先權(quán)。?深圳中院的指導(dǎo)意見?第十九條建設(shè)工程已經(jīng)竣工的，承包人的工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建設(shè)工程竣工之日起六個月；建設(shè)工程未竣工的，承包人的工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建設(shè)工程合同約定的竣工之日起六個月。?江蘇高院?第二十條承包人

49、將建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。?江蘇高院?第二十一條承包人的優(yōu)先受償權(quán)范圍限于建設(shè)工程合同約定的工程價款，包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款、用于建設(shè)工程的墊資等實際支出的費用。未用于建設(shè)工程的借款以及發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。?江蘇高院?第三十七條裝飾裝修工程承包人主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，可予以支持；工程勘察人或設(shè)計人就工程勘察或設(shè)計費主張優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。?浙江高院?第三十八條建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，可予支持。?浙江高院?第三十九

50、條學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會公益設(shè)施工程的承包人主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，一般不予支持。不改變使用功能、不影響公益事業(yè)性質(zhì)的，可以支持。?浙江高院?第四十條承包人的優(yōu)先受償權(quán)范圍限于建設(shè)工程的工程價款，包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款、用于建設(shè)工程的墊資款、履約保證金等實際支出的費用。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。?浙江高院?第四十一條建設(shè)工程已經(jīng)竣工的，承包人的工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建設(shè)工程竣工結(jié)算之日起六個月；建設(shè)工程未竣工的，承包人的工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行

51、使期限自建設(shè)工程施工合同約定的竣工之日起六個月；建設(shè)工程施工合同在合同約定的竣工之日前已經(jīng)解除的，為合同約定的竣工之日起六個月。?浙江高院?十二、關(guān)于履約保證金、質(zhì)量保證金、罰款的有關(guān)問題1建設(shè)工程合同約定履約保證金、質(zhì)量保證金在工程質(zhì)量不符合約定或未按期竣工時罰沒，但實際損失少，保證金數(shù)額大，承包人認為全部罰沒過高的，應(yīng)當(dāng)按照公平合理原那么并參照合同法第一百一十四條關(guān)于調(diào)整過告違約金的規(guī)定處理。?深圳中院的指導(dǎo)意見?2建設(shè)工程合同對工期、質(zhì)量、違法分包或非法轉(zhuǎn)包等的罰款約定，視為違約條款，合同雖約定可直接從工程款中抵扣，但罰款未經(jīng)承包人同意的，抵扣行為無效。?深圳中院的指導(dǎo)意見?十三、關(guān)于保

52、修金問題1當(dāng)事人約定保修金在保修期屆滿后支付的，地基根底工程及主體結(jié)構(gòu)工程的保修金應(yīng)在工程竣工驗收2年后返還。?深圳中院的指導(dǎo)意見?十四、關(guān)于訴訟時效的問題1建設(shè)工程的工程款訴訟時效以合同約定最后一期工程款的支付期限為起算時間，工程質(zhì)量保修款的訴訟時效以保修款返還日起算。?深圳中院的指導(dǎo)意見?2建設(shè)工程質(zhì)量訴訟時效，以知道或應(yīng)當(dāng)知道發(fā)生質(zhì)量問題之日起起算。發(fā)包人請求總包人、分包人承擔(dān)質(zhì)量違約責(zé)任的，訴訟時效為兩年；發(fā)包人、所有權(quán)人、實際使用人、受損害人請求總包人、分包人、實際施工人或保修義務(wù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，訴訟時效為一年。?深圳中院的指導(dǎo)意見?3承包人要求結(jié)算工程價款的訴訟時效為二年，自工程

53、竣工或承包人移交完畢竣工檔案資料或施工合同解除之日起計算。?深圳中院的指導(dǎo)意見?13、訴訟時效。承包人起訴請求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人以承包人主張權(quán)利已超過訴訟時效作為抗辯事由的，要注意保護承包人的合法權(quán)益。對于雙方未就工程款決算達成一致，或者工程款數(shù)額未確定，或者承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和簽字，發(fā)包人以超過訴訟時效為由拒付工程款的，不予支持。?重慶高院意見?十五、關(guān)于違約金和墊資款利息1沒有證據(jù)證明當(dāng)事人已同意不計算結(jié)算前的違約金和墊資款利息，一方當(dāng)事人在結(jié)算完畢后再主張結(jié)算前的違約金和墊資款利息的，可予支持。但如果當(dāng)事人對違約金和墊資款利息的支付時間有約定的，應(yīng)從約定支付之日起計

54、算訴訟時效期間；如果當(dāng)事人對違約金和墊資款利息的支付時間沒有約定的，應(yīng)從工程結(jié)算之日起計算訴訟時效期間。如雙方未自行結(jié)算需委托中介機構(gòu)進行造價鑒定的，從收到中介機構(gòu)的鑒定報告之日起計算訴訟時效期間。?廣東高院的意見?第二十七條建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人可以因工期、質(zhì)量、轉(zhuǎn)包或違法分包等情形對承包人處以罰款的，該約定應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人在合同中約定的違約金條款，當(dāng)事人要求按照?中華人民共和國合同法?第一百一十四條的規(guī)定予以調(diào)整的，人民法院應(yīng)予支持。?江蘇高院?十六、關(guān)于訴訟主體的問題、承發(fā)包雙方責(zé)任承擔(dān)問題：第二十五條因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟

55、。?最高院司法解釋?第二十六條實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。?最高院司法解釋?1、 因轉(zhuǎn)包、分包建設(shè)工程發(fā)生糾紛，實際施工人起訴承包人索要工程款的，一般不追加發(fā)包人為案件當(dāng)事人，但為查明案件事實需要，人民法院可追加發(fā)包人為第三人。 因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生糾紛，發(fā)包人僅起訴承包人或僅起訴實際施工人的，人民法院可依當(dāng)事人申請，將實際施工人或承包人追加為共同被告。?安徽高原的意見?1、兩個以上的法人、其他經(jīng)濟組織或個人合作建設(shè)工程，

56、并對合作建設(shè)工程享有共同權(quán)益的，其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的、其他合作建設(shè)方應(yīng)與簽訂建設(shè)工程合同的合作方共同對建設(shè)工程合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。?深圳中院的指導(dǎo)意見?2、建設(shè)工程合同的發(fā)包人非建設(shè)工程工程的所有人，發(fā)包人以自已的名義實際履行合同的，建設(shè)工程的所有人與發(fā)包人共同對建設(shè)工程合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。工程代建合同的委托人與受托人共同對建設(shè)工程合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任，但建設(shè)工程合同明確約定僅由受托人、委托人或發(fā)包人承擔(dān)合同約定義務(wù)的除外。?深圳中院的指導(dǎo)意見?3建設(shè)工程施工合同無效，但按照?解釋?第二條的規(guī)定可參照合同約定計算工程價款的，如承包人存在延期完工或者發(fā)包人存在延期支付工程款的情形，當(dāng)事人應(yīng)參照合同約定賠償對方因此造成的損失。?廣東省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件假設(shè)干問題的意見?1因拖欠工程款引起的糾紛,承包人將承包的建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包而由實際施工人起訴承包人的,可不將發(fā)包人列為案件的當(dāng)事人，承包人提出將發(fā)包人列為第三人,并對其主張權(quán)利而發(fā)包人對承包人又負有義務(wù)的,可將發(fā)包人列為第三人,當(dāng)事人根據(jù)不同的法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任;如轉(zhuǎn)包經(jīng)發(fā)包人同意,即屬合同轉(zhuǎn)讓,應(yīng)直接列發(fā)包人為被告。?廣東高院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行規(guī)定?