勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧課件

1、勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧1 勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧2一、用工形式的常見類型 1、勞動合同制；、勞動合同制； 2、勞務派遣；、勞務派遣； 3、業(yè)務外包；、業(yè)務外包； 4、非全日用工；、非全日用工； 5、勞務關系；、勞務關系； 6、人事代理；、人事代理； 7、借用；、借用； 8、其他。、其他。 勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧3（一）勞務派遣定義 定義：定義：勞務派遣單位勞務派遣單位招用招用勞動者勞動者簽訂勞動簽訂勞動合同后，按照與合同后，按照與用工單位用工單位簽訂的勞務派

2、遣簽訂的勞務派遣協(xié)議將勞動者派到用工單位，由用工單位協(xié)議將勞動者派到用工單位，由用工單位對勞動者的勞動過程進行指揮、監(jiān)督和管對勞動者的勞動過程進行指揮、監(jiān)督和管理的一種用工形式。理的一種用工形式。 勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧41、我們?yōu)槭裁催x擇派遣 解決編制限制解決編制限制 降低工資總額降低工資總額 人事管理便捷專業(yè)人事管理便捷專業(yè) 從瑣碎事務解脫出從瑣碎事務解脫出來來 方便人員流動方便人員流動 減少與員工正面沖減少與員工正面沖突突 減少無固定期限減少無固定期限 調(diào)動員工主觀能動調(diào)動員工主觀能動性性勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實

3、務操作技巧技巧52、勞務派遣的前景 （1）事業(yè)：發(fā)展）事業(yè)：發(fā)展減減緩緩 （2）管理：走向規(guī)范）管理：走向規(guī)范 （3）法律：逐步健全）法律：逐步健全勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧63、勞動合同法修正案重點把握 （1）兩個時間點：公布點、施行點）兩個時間點：公布點、施行點 （2）兩個授權處：派遣公司資質(zhì)審批、派）兩個授權處：派遣公司資質(zhì)審批、派遣人員比例；遣人員比例； （3）兩張?zhí)幜P單：違反資質(zhì)處罰、違反規(guī)）兩張?zhí)幜P單：違反資質(zhì)處罰、違反規(guī)定處罰；定處罰； （4）兩個核心款：三性界定、同工同酬）兩個核心款：三性界定、同工同酬勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動

4、合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧7（1）派遣公司的一般資質(zhì) A、注冊資本不得少于人民幣二百萬元；、注冊資本不得少于人民幣二百萬元； B、有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設、有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設施；施； C、有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理、有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度；制度； D、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（57）勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧8（2）派遣公司的特殊資質(zhì) 經(jīng)營勞務派遣業(yè)務，應當向勞動行政經(jīng)營勞務派遣業(yè)務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法部門依

5、法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應的公司登記。未經(jīng)許可，任何單辦理相應的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務派遣業(yè)務。位和個人不得經(jīng)營勞務派遣業(yè)務。 （57）勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧9（3）同工同酬 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位應當按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與利。用工單位應當按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同

6、用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。 勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞工單位訂立的勞務派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應當符合前款規(guī)定。動者支付的勞動報酬應當符合前款規(guī)定。（63）勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧10（4）“三性”崗位 勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務派遣用工是補充形式，式。勞務派遣用工是補

7、充形式，只能在只能在臨臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。施。 用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，量，不得超過其用工總量的一定比例，具具體比例由國務院勞動行政部門規(guī)定。體比例由國務院勞動行政部門規(guī)定。（66） 勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧11“三性”崗位的定義 （1）臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過）臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位六個月的崗位 ； （2）替代性工作崗位是指用工單位的勞動）替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、

8、休假等原因無法工作的一者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位；崗位； （3）輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位）輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位。提供服務的非主營業(yè)務崗位。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧12（5）違反經(jīng)營許可處罰 違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的，由勞動行政部門責令停止務派遣業(yè)務的，由勞動行政部門責令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得違法行為，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；

9、沒有違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。（的，可以處五萬元以下的罰款。（92）勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧13（6）違反規(guī)定處罰 勞務派遣勞務派遣單位、用工單位違反本法有關單位、用工單位違反本法有關勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責令限勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務派上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務派遣單位，吊銷其勞務派遣業(yè)務經(jīng)營許可證。遣單位，吊銷其勞務派遣業(yè)務經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，

10、勞用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。 勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧14（7）法律溯及力 本決定自本決定自2013年年7月月1日起施行。日起施行。 本決定本決定公布前公布前已依法訂立的勞動合同和勞務派已依法訂立的勞動合同和勞務派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞務派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關于按照同工同務派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關于按照同工同酬原則實行相同的勞動報酬分配辦法的規(guī)定的，酬原則實行相同的勞動報酬分配辦法的規(guī)定的，應當

11、依照本決定進行調(diào)整；本決定施行前經(jīng)營勞應當依照本決定進行調(diào)整；本決定施行前經(jīng)營勞務派遣業(yè)務的單位，應當在本決定務派遣業(yè)務的單位，應當在本決定施行之日起一施行之日起一年內(nèi)年內(nèi)依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營新的勞務派遣業(yè)務。具體辦法由國務院勞可經(jīng)營新的勞務派遣業(yè)務。具體辦法由國務院勞動行政部門會同國務院有關部門規(guī)定。動行政部門會同國務院有關部門規(guī)定。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧154、對派遣公司的影響及對策 影響一：派遣資質(zhì)喪失影響一：派遣資質(zhì)喪失 對策：對策：A、注冊資金與經(jīng)營范圍的變更；、注冊資金與經(jīng)營

12、范圍的變更；B、完善派遣員、完善派遣員工管理制度；工管理制度；C、對勞動合同中有關勞動報酬的條款重新、對勞動合同中有關勞動報酬的條款重新設計；設計；D、重視派遣公司的社會形象宣傳。、重視派遣公司的社會形象宣傳。 影響二：派遣業(yè)務萎縮影響二：派遣業(yè)務萎縮 對策：增加業(yè)務外包的經(jīng)營范圍。對策：增加業(yè)務外包的經(jīng)營范圍。 影響三：對派遣公司的業(yè)務能力提出新要求影響三：對派遣公司的業(yè)務能力提出新要求 對策：提高對勞動合同中有關勞動報酬的條款設計能力對策：提高對勞動合同中有關勞動報酬的條款設計能力勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧16（1）派遣公司規(guī)章制度設計原則 A、確

13、定管理制度的體系；、確定管理制度的體系； B、確保制度的合法性；、確保制度的合法性； C、懲罰尺度與用工單位保持一致性；、懲罰尺度與用工單位保持一致性； D、既要重視約束效果，又要考慮人性化需、既要重視約束效果，又要考慮人性化需要。要。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧17（2）勞動合同設計 A、合同期限：、合同期限：勞務派遣單位應當與被派遣勞動者勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，支付最低工資標準；被派遣勞動者在無工作期間，支付最低工資標準

14、； B、工作地點、用工方及工作內(nèi)容；、工作地點、用工方及工作內(nèi)容； C、勞動報酬；、勞動報酬； D、工時制度。、工時制度。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧18案例分析 廖某與派遣公司簽訂了勞動合同，合同約定為標準工時制。廖某與派遣公司簽訂了勞動合同，合同約定為標準工時制。在派遣期間，廖某每周只休息一天。派遣協(xié)議期滿后，派遣公在派遣期間，廖某每周只休息一天。派遣協(xié)議期滿后，派遣公司決定終止與廖某的合同。于是，廖某提出支付其這兩年每周司決定終止與廖某的合同。于是，廖某提出支付其這兩年每周加班一天的加班費，共計加班一天的加班費，共計3400034000元。派遣公司

15、要求建筑公司元。派遣公司要求建筑公司來承擔該責任，而建筑公司提出，廖某所從事的崗位為不定來承擔該責任，而建筑公司提出，廖某所從事的崗位為不定時工作制，并提供了勞動部門的批文。時工作制，并提供了勞動部門的批文。 請問請問：廖某的加班費請求能得到支持嗎？：廖某的加班費請求能得到支持嗎？勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧19勞動報酬約定 1、勞動報酬常見約定方式；、勞動報酬常見約定方式； A、最低工資約定法；、最低工資約定法； B、工資全額約定法；、工資全額約定法； C、基本工資法、基本工資法; D、基本工資加績效工資法。、基本工資加績效工資法。 2、工資變更條款；

16、、工資變更條款； 3、工資支付日期的約定。、工資支付日期的約定。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧205、對用工單位的影響與對策 影響一：派遣員工使用受到限制影響一：派遣員工使用受到限制 對策：對策： A、勞務派遣應否作為用工首選，應權衡利弊；勞務派遣應否作為用工首選，應權衡利弊；B、對主營崗位與非主營崗位進行梳理；、對主營崗位與非主營崗位進行梳理； C、業(yè)務外包和小時工比勞務派遣更具風險低的、業(yè)務外包和小時工比勞務派遣更具風險低的優(yōu)勢優(yōu)勢； D、使用勞服公司或選擇借用的方式。、使用勞服公司或選擇借用的方式。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及

17、實務操作技巧技巧215、對用工單位的影響與對策 影響二：同工不同酬風險提高影響二：同工不同酬風險提高 對策：對策： A、規(guī)范薪酬體系設計與勞動合同條款；規(guī)范薪酬體系設計與勞動合同條款； B、掌握同工不同酬風險的防范方法。、掌握同工不同酬風險的防范方法。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧22同工同酬 1、同工同酬原則：、同工同酬原則：用工單位對被派遣勞動者與用工單位對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。配辦法。 2、同工同酬界定：、同工同酬界定：從事相同工作、付出等量勞從事相同工作、付出等量勞

18、動、取得相同勞動業(yè)績。動、取得相同勞動業(yè)績。 3 3、派遣員工的福利：、派遣員工的福利：用工單位支付加班費、績效用工單位支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇；獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇； 3 3、降低同工不同酬風險的方法。、降低同工不同酬風險的方法。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧23案例分析 20052005年，李某研究生畢業(yè)后經(jīng)該電信公司面試，與某勞務派遣年，李某研究生畢業(yè)后經(jīng)該電信公司面試，與某勞務派遣公司簽訂了為期公司簽訂了為期4 4年的勞動合同，然后派遣至該電信公司做工程師。年的勞動合同，然后派遣至該電信公司做工程師。與李某在

19、同一崗位工作的，還有其他幾名與其一起畢業(yè)的研究生，與李某在同一崗位工作的，還有其他幾名與其一起畢業(yè)的研究生，大家在一起做同樣的工作，唯一不同的是其他幾名研究生是直接大家在一起做同樣的工作，唯一不同的是其他幾名研究生是直接與該電信公司簽訂的勞動合同。在工作期間，李某的月工資與該電信公司簽訂的勞動合同。在工作期間，李某的月工資35003500元，而其他幾名畢業(yè)生的為元，而其他幾名畢業(yè)生的為50005000元。元。20092009年李某的勞動合同期滿年李某的勞動合同期滿后，要求該電信公司依照同工同酬的原則補齊其這四年的工資差后，要求該電信公司依照同工同酬的原則補齊其這四年的工資差額，每月補發(fā)額，每月

20、補發(fā)15001500元。元。請問：李某的請求能到支持嗎？如果你是公司負責人，本案該如請問：李某的請求能到支持嗎？如果你是公司負責人，本案該如何應訴？何應訴？勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧245、對用工單位的影響與對策 影響三：連帶責任或視為招工風險提高影響三：連帶責任或視為招工風險提高 對策：對策： A、 選擇規(guī)范、有實力的派遣機構；選擇規(guī)范、有實力的派遣機構； B、采取勞動合同備案審查制、采取勞動合同備案審查制 C、對派遣方的行為進行監(jiān)督；、對派遣方的行為進行監(jiān)督； D、對派遣方與用工方的權利義務作出明確、對派遣方與用工方的權利義務作出明確的劃分。的劃分

21、。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧256、派遣協(xié)議條款設計 1、必備條款：、必備條款： （1）派遣崗位；）派遣崗位； （2）人員數(shù)量；）人員數(shù)量； （3）派遣期限；）派遣期限； （4）勞動報酬與社會保險的數(shù)額與支付方式；）勞動報酬與社會保險的數(shù)額與支付方式； （5）違反協(xié)議的責任。）違反協(xié)議的責任。 2、關鍵條款、關鍵條款勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧26（1）單位負擔的工傷保險待遇 用人單位支付的工傷待遇：（用人單位支付的工傷待遇：（39） （一）治療工傷期間的工資福利；（一）治療工傷期間的工資福利； （二）五級、六級

22、傷殘職工按月領取的傷殘津貼；（二）五級、六級傷殘職工按月領取的傷殘津貼； （三）終止或者解除勞動合同時，應當享受的一次性傷殘（三）終止或者解除勞動合同時，應當享受的一次性傷殘就業(yè)補助金；就業(yè)補助金；勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧27（1）工傷待遇責任分擔 1、工傷待遇承擔的一般原則：誰用工誰負、工傷待遇承擔的一般原則：誰用工誰負責責 2、特殊情形：按約定、特殊情形：按約定勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧28案例分析3 韓某是某派遣公司員工韓某是某派遣公司員工,2010年年7月被派遣到某港務公司月被派遣到某港務公司工作工作

23、.根據(jù)雙方派遣協(xié)議的約定根據(jù)雙方派遣協(xié)議的約定,某港務公司將勞務費、社某港務公司將勞務費、社會保險費以及管理費按月支付給派遣公司。由派遣公司向會保險費以及管理費按月支付給派遣公司。由派遣公司向韓某支付工資，繳納社會保險費。韓某支付工資，繳納社會保險費。 2011年年2月，韓某在工作中受傷，治療休息了月，韓某在工作中受傷，治療休息了5個月，個月，共花去醫(yī)藥費共花去醫(yī)藥費98000元。但是，當港務公司要求派遣公司元。但是，當港務公司要求派遣公司為韓某申報工傷時，卻發(fā)現(xiàn)韓某因過了法定退休年齡，不為韓某申報工傷時，卻發(fā)現(xiàn)韓某因過了法定退休年齡，不能享受工傷待遇，并且，派遣公司也未為其參加工傷保險。能享

24、受工傷待遇，并且，派遣公司也未為其參加工傷保險。 請問：請問：1、韓某的醫(yī)藥費由誰承擔？、韓某的醫(yī)藥費由誰承擔？ 2、韓某可以主張誤工費嗎？如果能，應當由誰、韓某可以主張誤工費嗎？如果能，應當由誰支付？支付？勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧29（2）派遣員工的損失賠償 A A、內(nèi)部損失賠償；、內(nèi)部損失賠償； B B、第三人侵權賠償。、第三人侵權賠償。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧30A、內(nèi)部損失賠償 工資支付暫行規(guī)定工資支付暫行規(guī)定第第1616條：條： 因勞動者因勞動者本人原因本人原因給用人單位造成經(jīng)給用人單位造成經(jīng)濟損

25、失的，用人單位可按照勞動合同的約濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償，定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當月工資的除的部分不得超過勞動者當月工資的2020。若扣除后的剩余工資部分低于當?shù)卦伦畹腿艨鄢蟮氖Ｓ喙べY部分低于當?shù)卦伦畹凸べY標準，則按最低工資標準支付。工資標準，則按最低工資標準支付。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧31案例分析l 勞務派遣公司的業(yè)務經(jīng)理張麗，收到了客戶的賠償通勞務派遣公司的業(yè)務經(jīng)理張麗，收到了客戶的賠償

26、通知單，要求公司賠償派遣員工夏某給該其造成的直接經(jīng)濟知單，要求公司賠償派遣員工夏某給該其造成的直接經(jīng)濟損失損失80008000元。元。l 夏某是該勞務派遣公司的員工，派遣至該客戶處工作期夏某是該勞務派遣公司的員工，派遣至該客戶處工作期間，負責各商場中產(chǎn)品展柜的訂制。間，負責各商場中產(chǎn)品展柜的訂制。20092009年年7 7月份，夏某月份，夏某在為展柜尺寸丈量時出錯，導致展柜放不下去，導致直接在為展柜尺寸丈量時出錯，導致展柜放不下去，導致直接經(jīng)濟損失經(jīng)濟損失80008000元。元。l 請問：派遣員工給用工方造成損失，能否要求派遣公司請問：派遣員工給用工方造成損失，能否要求派遣公司賠償？賠償？勞動

27、合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧32B、第三人侵權賠償 侵權責任法侵權責任法第三十四條：第三十四條： 用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。 勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由接受勞務行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。單位有過錯的，承擔相應的補充責任。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法

28、修正案解讀及實務操作技巧技巧33案例分析 去年夏天，某起重運輸有限公司派遣員工梅去年夏天，某起重運輸有限公司派遣員工梅某，在某建筑公司工地負責操作重型專項作業(yè)車。某，在某建筑公司工地負責操作重型專項作業(yè)車。小王是建筑公司員工，在協(xié)助該重型專項作業(yè)車小王是建筑公司員工，在協(xié)助該重型專項作業(yè)車進行作業(yè)車配重時，由于梅某操作失誤而受傷。進行作業(yè)車配重時，由于梅某操作失誤而受傷。 經(jīng)鑒定，小王的傷情已經(jīng)構成九級傷殘，為維經(jīng)鑒定，小王的傷情已經(jīng)構成九級傷殘，為維護自己的合法權益，他將梅某的用工單位，即起護自己的合法權益，他將梅某的用工單位，即起重公司告上了法庭。重公司告上了法庭。 請問：小王的損失應當由

29、誰賠償？請問：小王的損失應當由誰賠償？勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧34（3）派遣員工的辭職權 法律依據(jù)：法律依據(jù)： 勞動合同法第勞動合同法第65條：被派遣勞動者可以依條：被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務派遣單位解除勞動合同。勞務派遣單位解除勞動合同。1、協(xié)商解除權；、協(xié)商解除權； 2、單位違法辭職權；、單位違法辭職權； 3、勞動者享有提前通知解除權嗎？、勞動者享有提前通知解除權嗎？勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧35A、派遣員工的辭職程序 第一步：向用工方遞

30、交離崗申請；第一步：向用工方遞交離崗申請； 第二步：用工方同意后，書面告知派遣方；第二步：用工方同意后，書面告知派遣方； 第三步：用工方辦理退工手續(xù)；第三步：用工方辦理退工手續(xù)； 第四步：派遣方辦理離職手續(xù)。第四步：派遣方辦理離職手續(xù)。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧36B、派遣員工非法離職防范建議 1、用工方對派遣方設定違約金；、用工方對派遣方設定違約金； 2、離職交接應做明確限制。、離職交接應做明確限制。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧37（4）用工方的退工權1、法定退工權（勞動合同法第、法定退工權（勞動合同法第65條

31、）條）2、約定退工權；（派遣協(xié)議約定為前提）、約定退工權；（派遣協(xié)議約定為前提）3、協(xié)商退工；、協(xié)商退工；4、勞動合同終止退工、勞動合同終止退工；5、派遣協(xié)議終止退工。、派遣協(xié)議終止退工。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧38A、法定退工權 被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位。可以將勞動者退回勞務派遣單位。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧39法定退工的法律后果 勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定

32、，可以與勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定，可以與派遣員工解除勞動合同派遣員工解除勞動合同 勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧40B、約定退工權 A、客觀情況發(fā)生重大變化；、客觀情況發(fā)生重大變化； B、經(jīng)濟性裁員；、經(jīng)濟性裁員； C、用工方根據(jù)本協(xié)議約定調(diào)整工作崗位，被派遣人員拒、用工方根據(jù)本協(xié)議約定調(diào)整工作崗位，被派遣人員拒絕調(diào)整的；絕調(diào)整的； D、用工方因生產(chǎn)經(jīng)營原因，需要調(diào)換或停止使用被派遣、用工方因生產(chǎn)經(jīng)營原因，需要調(diào)換或停止使用被派遣人員的；人員的； E、其他。、其他。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧41約定退工的法律后

33、果 派遣單位不得單方解除派遣員工，應當另派遣單位不得單方解除派遣員工，應當另行派遣，或者待崗支付最低工資。行派遣，或者待崗支付最低工資。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧42案例分析4 2008年年12月，某紙業(yè)公司就用工事項與勞務公司簽訂月，某紙業(yè)公司就用工事項與勞務公司簽訂了勞務派遣協(xié)議，約定由勞務公司向該紙業(yè)公司提供勞動了勞務派遣協(xié)議，約定由勞務公司向該紙業(yè)公司提供勞動用工，并且雙方就社保、合同解除等事項進行了明確約定。用工，并且雙方就社保、合同解除等事項進行了明確約定。因技術升級革新，該紙業(yè)公司對原料部部分崗位的需求大因技術升級革新，該紙業(yè)公司對原料部

34、部分崗位的需求大幅縮減。根據(jù)派遣協(xié)議約定，紙業(yè)公司提前解除了部分派幅縮減。根據(jù)派遣協(xié)議約定，紙業(yè)公司提前解除了部分派遣員工的勞務派遣協(xié)議，并由派遣公司進行安置。遣員工的勞務派遣協(xié)議，并由派遣公司進行安置。 該該20名勞動者不同意解除關系，向當?shù)氐膭趧又俨梦麆趧诱卟煌饨獬P系，向當?shù)氐膭趧又俨梦瘑T會提起了勞動仲裁，要求該紙業(yè)公司支付違法解除勞動員會提起了勞動仲裁，要求該紙業(yè)公司支付違法解除勞動關系的賠償金等。關系的賠償金等。 請問：派遣員工的請求能得到支持嗎？請問：派遣員工的請求能得到支持嗎？勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧43C、勞動合同終止退工 1、勞

35、動合同期滿；、勞動合同期滿； 2、開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇；、開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇； 3、勞動者主體消失；、勞動者主體消失； 4、單位主體消失；、單位主體消失； 5、勞動者到達法定退休年齡。、勞動者到達法定退休年齡。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧44D、特殊員工的退工問題 1、三期女工；、三期女工； 2、醫(yī)療期內(nèi)的；、醫(yī)療期內(nèi)的； 3、工傷職工在醫(yī)療期內(nèi)的；、工傷職工在醫(yī)療期內(nèi)的； 4、在職業(yè)病觀察診斷期期的；、在職業(yè)病觀察診斷期期的；勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧45E、退工流程設計 第一步：用工方向派遣

36、員工發(fā)出退工決定；第一步：用工方向派遣員工發(fā)出退工決定； 第二步：將退工信息反饋至派遣方；第二步：將退工信息反饋至派遣方； 第三步：派遣方通知派遣員工回公司報到；第三步：派遣方通知派遣員工回公司報到； 第四步：派遣方另行派遣或作出解除、終第四步：派遣方另行派遣或作出解除、終止決定。止決定。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧46（5）派遣方經(jīng)濟補償金分攤情形 1、派遣方拖欠或克扣工資導致職工辭職的；、派遣方拖欠或克扣工資導致職工辭職的； 2、派遣方未依法參保導致職工辭職的；、派遣方未依法參保導致職工辭職的； 3、訂立無效勞動合同導致職工辭職的；、訂立無效勞動合同

37、導致職工辭職的； 4、派遣方不愿續(xù)訂派遣協(xié)議的；、派遣方不愿續(xù)訂派遣協(xié)議的； 5、派遣方解散、注銷導致合同終止的；、派遣方解散、注銷導致合同終止的； 6、非用工方的本單位工作年限。、非用工方的本單位工作年限。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧47（5）用工方的經(jīng)濟補償金分攤情形 1、用工方不提供勞動條件和安全條件導致、用工方不提供勞動條件和安全條件導致勞動者辭職的；勞動者辭職的； 2、用工方違章指揮、冒險作業(yè)或非法限制、用工方違章指揮、冒險作業(yè)或非法限制人身自由的；人身自由的； 3、用工方以不勝任、醫(yī)療期、客觀變化、用工方以不勝任、醫(yī)療期、客觀變化、經(jīng)濟性裁員

38、為由退工的；經(jīng)濟性裁員為由退工的； 4、用工方提出不續(xù)訂派遣合同的；、用工方提出不續(xù)訂派遣合同的； 5、用工方主體滅失的。、用工方主體滅失的。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧48案例分析5 付先生原是某汽車制造公司員工，付先生原是某汽車制造公司員工，2005年年9月到該公司工作。月到該公司工作。2007年年9月月30日，付先生與汽車公司的合同期限屆滿，包括付先生在日，付先生與汽車公司的合同期限屆滿，包括付先生在內(nèi)的內(nèi)的20多名員工被整體轉(zhuǎn)移到某派遣公司，由派遣公司與付先生等人多名員工被整體轉(zhuǎn)移到某派遣公司，由派遣公司與付先生等人簽訂合同后，再派遣至某汽車公司

39、工作。簽訂合同后，再派遣至某汽車公司工作。2011年年12月月31日，付先生日，付先生與派遣公司的勞動合同期限屆滿，某汽車公司提前向付先生等人發(fā)出與派遣公司的勞動合同期限屆滿，某汽車公司提前向付先生等人發(fā)出了問卷調(diào)查，內(nèi)容為：你與某派遣公司的勞動合同期限于了問卷調(diào)查，內(nèi)容為：你與某派遣公司的勞動合同期限于2011年年12月月31日期限屆滿，是否同意與某派遣公司訂立勞動合同并派遣至汽車日期限屆滿，是否同意與某派遣公司訂立勞動合同并派遣至汽車公司工作，請選擇：公司工作，請選擇：1、是；、是；2、否。、否。 付先生選擇了付先生選擇了“否否”。2011年年12月月31日，汽車公司將付先生退還日，汽車公

40、司將付先生退還給某派遣公司，派遣公司據(jù)此終止了雙方的勞動合同，并不予支付經(jīng)給某派遣公司，派遣公司據(jù)此終止了雙方的勞動合同，并不予支付經(jīng)濟補償金。濟補償金。 2012年年1月月15日，付先生提出申訴，要求支付自日，付先生提出申訴，要求支付自2005年年9月至月至2011年年12月月31日，共日，共6個半月的工資作為經(jīng)濟補償金。個半月的工資作為經(jīng)濟補償金。 請問：付先生的請求能得到支持嗎？如果你是仲裁員，本案該如請問：付先生的請求能得到支持嗎？如果你是仲裁員，本案該如何裁決？何裁決？勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧497、勞務派遣中的常見法律問題 （1）轉(zhuǎn)派遣的

41、本單位工齡認定；）轉(zhuǎn)派遣的本單位工齡認定； （2）工會：被派遣勞動者有權在勞務派遣）工會：被派遣勞動者有權在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權益。維護自身的合法權益。 （3）派遣職工的商業(yè)秘密保護問題；）派遣職工的商業(yè)秘密保護問題；勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧507、勞務派遣中的常見法律問題 （4）派遣職工的培訓問題：用工單位對在）派遣職工的培訓問題：用工單位對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓；訓； （5）競業(yè)限制問題；）競業(yè)限制問題； （6）探

42、親假問題。）探親假問題。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧51案例分析1 案情：案情：1992年，劉某到某水利公司工作。年，劉某到某水利公司工作。2005年初，年初，水利公司與當?shù)芈毥橹行暮炗喠藶槠谒九c當?shù)芈毥橹行暮炗喠藶槠?年的勞務派遣協(xié)議，年的勞務派遣協(xié)議，劉某的勞動關系也從某水利公司轉(zhuǎn)移到職介中心，劉某與劉某的勞動關系也從某水利公司轉(zhuǎn)移到職介中心，劉某與職業(yè)公司簽訂了為期職業(yè)公司簽訂了為期5年的勞動合同。年的勞動合同。2009年年12月月31日，日，水利公司與職介中心的派遣合同期滿，鑒于職業(yè)中心的派水利公司與職介中心的派遣合同期滿，鑒于職業(yè)中心的派

43、遣資格問題，水利公司于是與某派遣公司簽訂派遣合同，遣資格問題，水利公司于是與某派遣公司簽訂派遣合同，但是，當水利公司通知劉某與派遣公司簽訂勞動合同時，但是，當水利公司通知劉某與派遣公司簽訂勞動合同時，劉某卻表示拒絕。劉某卻表示拒絕。2010年年11月，水利公司向劉某發(fā)出通月，水利公司向劉某發(fā)出通知，將其退還給派遣公司，劉某向上級部門信訪后，根據(jù)知，將其退還給派遣公司，劉某向上級部門信訪后，根據(jù)上級的指示，水利公司又撤銷了退工決定。上級的指示，水利公司又撤銷了退工決定。 2011年年7月，劉某向當?shù)刂俨锰岢錾暾?，要求與水利公月，劉某向當?shù)刂俨锰岢錾暾?，要求與水利公司訂立無固定期限勞動合同。另外，

44、司訂立無固定期限勞動合同。另外，2010年年1月月1日之后，日之后，劉某繼續(xù)在水利公司工作，其社會保險由派遣公司繳納，劉某繼續(xù)在水利公司工作，其社會保險由派遣公司繳納，工資由水利公司直接發(fā)放。工資由水利公司直接發(fā)放。 請問：其請求能否得到支持？請問：其請求能否得到支持？勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧52（二）承包 1、內(nèi)部承包、內(nèi)部承包 2、業(yè)務外包。、業(yè)務外包。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧531、內(nèi)部承包 勞動部關于企業(yè)內(nèi)部個人承包中保險待遇問題勞動部關于企業(yè)內(nèi)部個人承包中保險待遇問題的復函的復函：企業(yè)與職工個人簽

45、訂承包合同，是企企業(yè)與職工個人簽訂承包合同，是企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式。企業(yè)經(jīng)營機制的轉(zhuǎn)業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式。企業(yè)經(jīng)營機制的轉(zhuǎn)變，并未改變企業(yè)和職工的勞動關系，也未改變變，并未改變企業(yè)和職工的勞動關系，也未改變承包者的職工身份，因此企業(yè)應按照國家現(xiàn)行政承包者的職工身份，因此企業(yè)應按照國家現(xiàn)行政策保障職工的社會保險權益。企業(yè)單位在策保障職工的社會保險權益。企業(yè)單位在“承包承包合同合同”中將傷殘亡風險推給職工個人，這種作法中將傷殘亡風險推給職工個人，這種作法不符合我國憲法和職工社會保險的政策規(guī)定。不符合我國憲法和職工社會保險的政策規(guī)定。 勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實

46、務操作技巧技巧542、業(yè)務外包 定義：定義：所謂業(yè)務外包，是企業(yè)通過與外部所謂業(yè)務外包，是企業(yè)通過與外部其他企業(yè)或自然人簽訂契約，將一些傳統(tǒng)其他企業(yè)或自然人簽訂契約，將一些傳統(tǒng)上由公司內(nèi)部員工負責的業(yè)務或機能外包上由公司內(nèi)部員工負責的業(yè)務或機能外包給專業(yè)、高效的服務提供商的經(jīng)營形式。給專業(yè)、高效的服務提供商的經(jīng)營形式。 業(yè)務外包三種表現(xiàn)形式：業(yè)務外包三種表現(xiàn)形式： A、個人外包；、個人外包；B、團隊外包；、團隊外包；C、單位外包。、單位外包。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧55（1）個人承包的法律后果A A、勞動合同法勞動合同法第九十四條：第九十四條：個人承

47、包經(jīng)營違反本法規(guī)個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔連帶賠償責任承包經(jīng)營者承擔連帶賠償責任。B B、關于確立勞動關系有關事項的通知關于確立勞動關系有關事項的通知：建筑施工、礦建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程山企業(yè)等用人單位將工程( (業(yè)務業(yè)務) )或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。勞動合

48、同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧56（2）單位承包 1、勞動部辦公廳關于對企業(yè)在租賃過程中發(fā)生傷亡事勞動部辦公廳關于對企業(yè)在租賃過程中發(fā)生傷亡事故如何劃分事故單位的復函故如何劃分事故單位的復函： 第三條：如果承租方或承包方是獨立法人或有證照的個第三條：如果承租方或承包方是獨立法人或有證照的個體工商戶，若其生產(chǎn)經(jīng)營活動完全脫離了出租方或發(fā)包單體工商戶，若其生產(chǎn)經(jīng)營活動完全脫離了出租方或發(fā)包單位而自主生產(chǎn)經(jīng)營，發(fā)生傷亡事故應認定承租方或承包方位而自主生產(chǎn)經(jīng)營，發(fā)生傷亡事故應認定承租方或承包方為事故單位，否則應認定出租方或發(fā)包方為事故單位。為事故單位，否則應認定出租方或

49、發(fā)包方為事故單位。 2、工傷保險條例工傷保險條例第第43條：條：用人單位實行承包經(jīng)營的，用人單位實行承包經(jīng)營的，工傷保險責任由職工勞動關系所在單位承擔。工傷保險責任由職工勞動關系所在單位承擔。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧573、業(yè)務外包與勞務派遣的區(qū)別 1 1、適用的法律不同。、適用的法律不同。 2 2、主體不同；、主體不同； 3 3、管理方式與管理性質(zhì)不同；、管理方式與管理性質(zhì)不同； 4 4、制度約束不同；、制度約束不同； 5 5、合同標的物不同；、合同標的物不同； 6 6、違法后果不同。、違法后果不同。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解

50、讀及實務操作技巧技巧584、業(yè)務外包的注意事項 1、準確界定外包業(yè)務：外包業(yè)務應該是不利于、準確界定外包業(yè)務：外包業(yè)務應該是不利于公司內(nèi)部完成、非核心的、現(xiàn)有的公司資源不能公司內(nèi)部完成、非核心的、現(xiàn)有的公司資源不能很好完成的、適合組織發(fā)展戰(zhàn)略的。很好完成的、適合組織發(fā)展戰(zhàn)略的。 2、選擇合適的外包服務商；、選擇合適的外包服務商； 3、簽約時的風險防范措施；、簽約時的風險防范措施； 4、建立完善的外包服務管理體系。強化外包服、建立完善的外包服務管理體系。強化外包服務意識，提升組織認同程度；務意識，提升組織認同程度； 5、加強對外包服務商的監(jiān)督，敦促其按、加強對外包服務商的監(jiān)督，敦促其按勞動勞動合

51、同法合同法的相關要求進行操作。的相關要求進行操作。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧59（三）非全日制用工 1、定義、定義:非全日制用工，是指以小時計酬非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位為主，勞動者在同一用人單位一般平均每一般平均每日日工作時間不超過四小時，每周工作時間工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。累計不超過二十四小時的用工形式。 2、法律要求：、法律要求：A、用工要求備案；、用工要求備案；B、參、參加工傷保險；加工傷保險；C、工資結(jié)算、工資結(jié)算15天以內(nèi)天以內(nèi);D、不得約定試用期。不得約定試用期。勞動合

52、同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧60（三）非全日制用工 3、利弊分析；、利弊分析； 4、非全日制適用的范圍；、非全日制適用的范圍； 5、如何設計非全日制用工協(xié)議。、如何設計非全日制用工協(xié)議。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧61（四）勞務關系 1、定義：勞務關系是指兩個或兩個以上平、定義：勞務關系是指兩個或兩個以上平等主體之間就勞務事項進行等價交換過程等主體之間就勞務事項進行等價交換過程中形成的一種經(jīng)濟關系。中形成的一種經(jīng)濟關系。 2、勞動關系與勞務關系的區(qū)別。、勞動關系與勞務關系的區(qū)別。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修

53、正案解讀及實務操作技巧技巧621、界定勞動關系應遵循的原則 （1）年齡；）年齡； （2）特殊情況；）特殊情況； （3）管理權；）管理權；勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧632、司法解釋中的勞務關系 司法解釋三司法解釋三：用人單位與其招用的已經(jīng)依法：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關系處理。勞務關系處理。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧643、司法解釋中的勞動關

54、系 司法解釋三司法解釋三：企業(yè)停薪留職人員、未達到法：企業(yè)停薪留職人員、未達到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞動關系處理。院應當按勞動關系處理。 按勞動關系引發(fā)的后果：按勞動關系引發(fā)的后果：1、依法訂立勞動合同；、依法訂立勞動合同；2、依法參加社會保險；、依法參加社會保險；3、依法解除勞動合同并、依法解除勞動合同并支付經(jīng)濟補償金；支付經(jīng)濟補償金；4、依法訂立無固定期

55、限勞動、依法訂立無固定期限勞動合同。合同。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧654、使用風險以及對策 （1）向事實勞動關系轉(zhuǎn)化；）向事實勞動關系轉(zhuǎn)化； 勞社部發(fā)勞社部發(fā)200512號號關于確立勞動關系有關事項的關于確立勞動關系有關事項的通知通知用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：具備下列情形的，勞動關系成立： (一一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； (二二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，用人單位依法制

56、定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；酬的勞動； (三三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。 （2）人身傷害往往比照工傷處理。）人身傷害往往比照工傷處理。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧66案例分析 案情：案情： 莫先生系黑龍江某金礦員工，自莫先生系黑龍江某金礦員工，自1999年起，一直在家年起，一直在家待崗。期間金礦向其支付基本生活費并繳納社會保險費。待崗。期間金礦向其支付基本生活費并繳納社會保險費。2

57、000年年3月，莫先生被北京某公司招用為機修工，鑒于其月，莫先生被北京某公司招用為機修工，鑒于其屬于待崗人員，莫公司一直與莫先生簽訂勞務協(xié)議，并支屬于待崗人員，莫公司一直與莫先生簽訂勞務協(xié)議，并支付勞務費。付勞務費。2008年年6月月30日，莫先生與公司的勞務協(xié)議期日，莫先生與公司的勞務協(xié)議期滿，單位終止了雙方的勞務關系。滿，單位終止了雙方的勞務關系。2008年年7月月1日，莫先日，莫先生與北京某公司的下屬子公司簽訂了為期一年的勞動合同，生與北京某公司的下屬子公司簽訂了為期一年的勞動合同，合同期限自合同期限自2008年年7月月1日至日至2009年年6月月30日。合同訂立日。合同訂立后，北京某公

58、司與下屬子公司簽訂了借用協(xié)議，莫先生被后，北京某公司與下屬子公司簽訂了借用協(xié)議，莫先生被借用至北京某公司，繼續(xù)在原機修崗位工作。借用期間，借用至北京某公司，繼續(xù)在原機修崗位工作。借用期間，下屬子公司向莫先生按月支付工資，并依法參加了社會保下屬子公司向莫先生按月支付工資，并依法參加了社會保險。險。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧67案例分析 2009年年5月，北京某公司向莫先生發(fā)出通知：稱雙方的月，北京某公司向莫先生發(fā)出通知：稱雙方的勞動合同將于勞動合同將于2009年年6月月30日到期，單位不再續(xù)訂勞動合日到期，單位不再續(xù)訂勞動合同。收到通知后，莫先生稱自己所

59、在的金礦已經(jīng)于同。收到通知后，莫先生稱自己所在的金礦已經(jīng)于2004年年12月月31日破產(chǎn)，并出示了當?shù)貏趧硬块T的破產(chǎn)補償證日破產(chǎn)，并出示了當?shù)貏趧硬块T的破產(chǎn)補償證明，證明顯示原金礦為莫先生繳納社保并支付生活費至明，證明顯示原金礦為莫先生繳納社保并支付生活費至2002年年12月月31日。日。 2009年年7月，莫先生向北京某區(qū)仲裁提出申請，要求：月，莫先生向北京某區(qū)仲裁提出申請，要求：1、確認自、確認自2000年年3月起與北京某公司存在勞動關系；月起與北京某公司存在勞動關系；2、支付自支付自2008年年2月至月至2009年年6月未簽訂勞動合同的雙倍工月未簽訂勞動合同的雙倍工資；資；3、支付、支付

60、8個半月的工資作為解除勞動關系的經(jīng)濟補償個半月的工資作為解除勞動關系的經(jīng)濟補償金；金；4、補繳、補繳2000年年3月至月至2009年的社會保險費與住房公年的社會保險費與住房公積金。積金。勞動合同法修正案解讀及實務操作勞動合同法修正案解讀及實務操作技巧技巧68案例分析 問題：問題： 1、雙方的勞動關系應如何認定？、雙方的勞動關系應如何認定？ 2、莫先生提出的未簽勞動合同的雙倍工資請求、莫先生提出的未簽勞動合同的雙倍工資請求成立嗎？成立嗎？ 3、本案的經(jīng)濟補償金請求合法嗎？、本案的經(jīng)濟補償金請求合法嗎？ 4、如果你是仲裁員，本案應如何判決？、如果你是仲裁員，本案應如何判決？勞動合同法修正案解讀及實