合同擔(dān)保的特征

1、合同擔(dān)保的特征篇一：擔(dān)保的表現(xiàn)形式1 定金指銷售方在合同未履行前，可以要求買方預(yù)先支付占總 貨款一 定比例的現(xiàn)金，作為到期支付全部貨款的保證。定金 與預(yù)付款的區(qū) 別。定金是一種擔(dān)保方式，主要用來懲罰違約 行為，預(yù)付款從一開 始就屬貨款的一部分，以上二者可以因 約定而相互轉(zhuǎn)化。定金與違 約金的區(qū)別。違約金屬于損害賠 償性質(zhì)，其數(shù)額認(rèn)定完全依賴于受 損害當(dāng)事人的損失情況， 而定金是一種債權(quán)擔(dān)保，其數(shù)額一旦確定， 非經(jīng)雙方協(xié)商一 致不得改變（原文來自： .csPEN 蓬勃范 文網(wǎng): 合同 擔(dān)保的特征）。2 保證指銷售方可以要求買方提供一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)大、遵循誠 實(shí)信用 的法人作為第三方來擔(dān)保買方的付款

2、。一旦買方不能 按期付款時(shí)， 由該擔(dān)保方承擔(dān)付款責(zé)任。實(shí)際中應(yīng)注意以下問題：擔(dān)保方應(yīng)該是自愿的。保證人應(yīng)與銷售方簽定書面保證合 同，并 寫明保證的內(nèi)容、方式、由雙方簽字、蓋章。2應(yīng)在擔(dān)保合同中明確規(guī)定保證人所承擔(dān)的責(zé)任。其中需要 注意 “代為履行 ”和“連帶責(zé)任 ”的區(qū)別。代為履行指只有在原 債務(wù)人 確無能力履行債務(wù)和賠償損失時(shí)，才可以向保證人要 求履行債務(wù)和 賠償損失。連帶責(zé)任是指只要債務(wù)人不履行債 務(wù)，不管其是否具有 履行能力，債權(quán)人都可以直接要求其代 為履行或者賠償損失。3以原債務(wù)變更或修改原債務(wù)合同時(shí)，必須事先征得保證人 得同意， 否則保證人不負(fù)責(zé)保證責(zé)任。4合理選定保證人。應(yīng)注意：不

3、能由國有企業(yè)得主管部門或 其他行 政機(jī)關(guān)擔(dān)當(dāng)保證人，選定得擔(dān)保人確實(shí)能承擔(dān)相應(yīng)的 付款責(zé)任，即 需要對擔(dān)保人做資信調(diào)查。5簽訂保證合同時(shí)，以下內(nèi)容不可缺少：被擔(dān)保的債權(quán)種類、 數(shù)額； 保證的方式；保證擔(dān)保的范圍；保證的期限。3 抵押指買方或第三方提供一定數(shù)量的財(cái)產(chǎn)作為付款的擔(dān)保， 當(dāng)債務(wù) 人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)折扣拍 賣、變賣的價(jià)款 優(yōu)先受償。應(yīng)注意的問題：1應(yīng)訂立書面抵押合同并在合同中注明：雙方當(dāng)事人的姓名 與名稱， 所擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額及范圍，抵押物的名稱，抵押物 的占有歸屬及抵 押日期。2弄清抵押物擔(dān)保的范圍：賠償原債權(quán)、賠償由于債務(wù)不履 行造成 的損失和違約金、實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)所

4、花費(fèi)的費(fèi)用（公證、 訴訟費(fèi)）。3在抵押期間，他人不得使用或處置該抵押物。4 質(zhì)押指賣方或第三方將財(cái)產(chǎn)移交給債權(quán)人，從而使后者享有 債權(quán)優(yōu) 先受償?shù)脵?quán)利。質(zhì)押與抵押的區(qū)別：1抵押時(shí)，債權(quán)人不占有抵押物人的抵押物，而質(zhì)押則享有 出質(zhì)物 的占有權(quán)；在抵押中，抵押人（債務(wù)人）收取抵押物產(chǎn)生的本息，而在質(zhì)押中，債權(quán)人（質(zhì)權(quán)人）收取出質(zhì)財(cái)產(chǎn)的本息 ；3在抵押中，債權(quán)人享有的是處分抵押財(cái)產(chǎn)的的請求權(quán)，而在質(zhì)押中，債權(quán)人可以獨(dú)立對質(zhì)押財(cái)產(chǎn)作出決定；4在抵押中由于債權(quán)人不占有被抵押的的財(cái)產(chǎn)，因而對抵押 財(cái)產(chǎn)不 產(chǎn)生履行保管的義務(wù)，而在質(zhì)押中，債權(quán)人具有妥善 保管質(zhì)押財(cái)產(chǎn) 的義務(wù)。5留置指債權(quán)人按照法律規(guī)定或者合

5、同規(guī)定，對占有的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行留置直到債務(wù)人所欠的債務(wù)全部還清時(shí)再返還債務(wù)人。實(shí)際中有如下特點(diǎn)：一般說來，留置的財(cái)產(chǎn)并不是雙方當(dāng)事人事先約定的，而是在交易活動中債務(wù)人欠債權(quán)人一定的債務(wù)時(shí)債權(quán)人為保證其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，留置處于交易活動中的財(cái)產(chǎn)；留置的財(cái)產(chǎn)只能是與逾期不履行的債權(quán)債務(wù)合同相關(guān)聯(lián)的財(cái)產(chǎn)。以只有在債務(wù)人到期無力償還債務(wù)時(shí)，債權(quán)人 才可以行使留置權(quán)，否則屬違法行 為，此擔(dān)保形式有很大局 限性，只限于債權(quán)債務(wù)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)，如加 工承攬合同、定做合同。篇二：擔(dān)保的概念及特點(diǎn)篇三：保證的概念，特征 保證的概念、特征擔(dān)保法第六條規(guī)定： “ 本法所稱保證，是指保證人和 債 權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)

6、，保證人按照約定履行 債務(wù)或者 承擔(dān)責(zé)任的行為。 ”擔(dān)保法第七條規(guī)定： “ 具有代為清償債務(wù)能力的法人、 其 他組織或者公民，可以作保證人。 ”擔(dān)保法第十三條規(guī)定： “保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面 形式 訂立保證合同。 ”（一）保證的概念保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí) , 保證 人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證具有以 下三個(gè)方面 的含義：1、保證是一種雙方的民事法律行為。保證須由債權(quán)人與保證人雙方的意思表示一致才可成立。 凡僅由 一方的意思表示即可成立的保證，不是民法上的普通 保證。如票據(jù) 法上的保證，即使有保證人一方的意思表示即 可成立。2、保證是擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)

7、的行為。保證是雙方約定由保證人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的，所以保 證人只 能是債務(wù)人以外的第三人，也就是說被保證人只能是 保證當(dāng)事人以 外的人。保證人與被擔(dān)保履行債務(wù)的債務(wù)人不 能是一人，因此，凡 對自己的行為所作的保證，都不屬于擔(dān) 保法上的保證。3、保證是約定于債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。保證人的保證是以債務(wù)人不履行債務(wù)為生效要件。因此 , 凡不能 發(fā)生保證人保證債務(wù)，或不是在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí) 才負(fù)擔(dān)保證債 務(wù)的保證，均不是擔(dān)保法上的保證。( 二 ) 保證的特征保證具有以下五個(gè)特征：1、保證具有從屬性保證與所擔(dān)保的債形成主從關(guān)系，保證之債是一種從債， 保證合 同是主合同的從合同

8、，保證債務(wù)是主債務(wù)的從債務(wù)。 保證的從屬性 主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：(1) 保證的存在從屬于主債。保證合同以主合同的有效 存在 為存在前提，保證債務(wù)以主債務(wù)的存在為存在前提。在 一般情況下， 保證合同的訂立是以主合同的存在為基礎(chǔ)和前提的，但在某些情況下，也可以先訂立保 證合同， 而后訂立主合同，但不論在何種情況下，只有主債 務(wù)有效存在，保 證債務(wù)才能有效存在。(2) 保證的范圍與強(qiáng)度從屬于主債。保證人與債權(quán)人可 以協(xié)商 保證人擔(dān)保的債權(quán)范圍，但雙方約定保證債務(wù)的范圍 與強(qiáng)度不得大 于或強(qiáng)于主債務(wù)。當(dāng)事人約定的保證債務(wù)的范 圍與強(qiáng)度大于或強(qiáng)于 主債務(wù)的，就減至主債務(wù)的限度（3）保證債權(quán)隨主債權(quán)的

9、轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。債權(quán)人的保證債權(quán)從屬于主債權(quán)，在保證期間債權(quán)人將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人 時(shí)，債權(quán)人 對保證人的保證債權(quán)原則上也隨同轉(zhuǎn)移，保證人 仍在原擔(dān)保的范圍 內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。但若當(dāng)事人在保證合同 中約定僅對特定的債權(quán)人 承擔(dān)保證責(zé)任或者債權(quán)人不得轉(zhuǎn) 讓債權(quán)的，則主債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)保證債 權(quán)不轉(zhuǎn)移，保證人的保證 責(zé)任消滅。（ 4 ） 保證債務(wù)隨主債務(wù)人債務(wù)的存在而于保證期限內(nèi)存在。保證是保證人對特定的債務(wù)人履行債務(wù)的信用所作出的 擔(dān)保，因而 原則上僅隨被保證的特定債務(wù)的存在而存在，主 債務(wù)人轉(zhuǎn)移主債務(wù) 給第三人時(shí)，保證人的保證債務(wù)也隨原主 債務(wù)人債務(wù)的消滅而消滅。 但保證人明確表示對主債務(wù)的轉(zhuǎn) 移承擔(dān)保證

10、責(zé)任時(shí)，保證人的保證 債務(wù)不消滅，在此情況下 , 實(shí)際上保證人對受債務(wù)轉(zhuǎn)移的新的債務(wù) 人的債務(wù)履行提供 擔(dān)保。（5） 保證債務(wù)隨主債務(wù)的消滅而消滅。主債務(wù)因清償?shù)仍蚨麥鐣r(shí)，保證人債務(wù)的保證債務(wù)當(dāng)然也隨之消滅。2、保證具有相對獨(dú)立性保證債務(wù)雖為主債務(wù)的從債務(wù)，依主債務(wù)的存在而存在， 隨主債 務(wù)的消滅而消滅，但是保證合同是獨(dú)立于主合同的單 獨(dú)合同，保證 債務(wù)是獨(dú)立于主債務(wù)的單獨(dú)債務(wù)。正因?yàn)楸ＷC具有相對獨(dú)立性，保證債務(wù)并不是主債務(wù)的一 部分， 所以保證債務(wù)雖不能大于或強(qiáng)于主債務(wù)，但卻可以與 主債務(wù)不同。 例如，保證人可就一部分債務(wù)成立保證；主債 務(wù)不附條件的，保證 債務(wù)可以附條件。主債務(wù)人與債權(quán)

11、人之 間訴訟的判決，其效力并不 能當(dāng)然地及于保證人，主債務(wù)人 遭受敗訴的判決時(shí)，保證人可于另 一訴訟中以自己的證據(jù)證 明主債務(wù)的不存在、無效、已消滅或者其 他事由?；诒ＷC 合同而發(fā)生的抗辯權(quán)，主債務(wù)人不能享有，保證 人可以獨(dú)立 地單獨(dú)行使。債權(quán)人免除保證人的保證債務(wù)的，主債務(wù) 人的 債務(wù)并不能也隨之消滅而仍然存在。保證合同無效的，主合 同的效力不受影響。3、保證具有無償性保證合同是無償合同。在保證關(guān)系中，債權(quán)人享有保證債 權(quán)，并 不以償付一定的代價(jià)為條件，保證人承擔(dān)保證債務(wù)也 不以從債權(quán)人 取得一定代價(jià)為前提。當(dāng)然，保證人愿意承擔(dān) 保證責(zé)任總是有一定 原因的，有的可能因主債務(wù)人付給一定 的報(bào)酬，但主債務(wù)人與保證 人之間的關(guān)系并不能決定保證的 性質(zhì)。有的保證合同中債權(quán)人也可 能允諾給主債務(wù)人或保證 人一定的利益，但這并不是保證的必要條 件，因此并不能影 響保證的無償性。4、保證具有單務(wù)性保證合同是單務(wù)合同，在保證之債中只有保證人一方負(fù)擔(dān) 義務(wù)即 負(fù)有保證債務(wù)，而債權(quán)人一方原則上僅享有權(quán)利，而 不負(fù)擔(dān)義務(wù)。 即使當(dāng)事人約定債權(quán)人也負(fù)一定義務(wù)，如債權(quán) 人應(yīng)定期報(bào)告?zhèn)鶆?wù)履 行情況，債權(quán)人的義務(wù)與保證人的保證 債務(wù)也不具有對待給付性質(zhì)。 所以