國有企業(yè)改制方案和步驟概述

1、國有企業(yè)改制方案及步驟概述一九九九年九月二十二日，在中國共產(chǎn)黨第十五屆中央委員 會第四次會議上通過了中共中央關于國有企業(yè)改革和發(fā)展 若干重大問題的決定，從此拉開了中國國有企業(yè)改制的序 幕。作為律師事務所，作為律師，如何響應黨中央的決定精 神，為國有企業(yè)改制提供法律服務便成了一個應當積極思考 的課題，目前在我國，并沒有一部專門、完整的法律或者法規(guī)對企業(yè)改制的各種形為進行規(guī)范。有關企業(yè)改制的規(guī) 定除了較多運用公司法及其配套法律法規(guī)外，還有一些 是散見于相關的法律法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)及其他規(guī)范性 文件，更多的則是在黨中央的有關決定、精神、會議紀要、 講話中體現(xiàn)。而在實際操作中，從政府、企業(yè)、社會中

2、介機 構等各方均是處于一種“摸著石頭過河”的境地。因此，筆者 認為在企業(yè)改制的法律服務領域，不應當考慮依據(jù)某一法律 的規(guī)定進行改制，而應當以“沒有重大法律障礙”作為制定和 實施改制方案的指導思想。在此，筆者從律師實務的角度通過研究分析并結合先行者的經(jīng)驗對國有企業(yè)改制的方 案、步驟作了簡要評述。改制方案是企業(yè)進行改造的前提和指導原則，企業(yè)首先應當制訂改制方案，然后有步驟地 進行實施。以下簡單介紹幾種可行的改制方案。一、企業(yè)公司制改造。主要適用于將非公司制的原國家控制支配的全民所有制企業(yè)和其他企業(yè)以及集體所有制企業(yè)按照公 司法及其配套法律法規(guī)規(guī)定的規(guī)范發(fā)行成有限責任公司、 股份有限公司或者國有獨資

3、公司。其中資產(chǎn)在1000萬元以下的只能改造為有限責任公司。二、企業(yè)股份合作制改造。 主要適用于城鄉(xiāng)集體企業(yè)和處于競爭性領域的國有小 型企業(yè)改制時對公司形式的選擇。這一方式既有人合又有資 合，所有權和經(jīng)營權結合在一起，股權可以是員工個人股、 員工集體股和法人股等多種形式，比較靈活。經(jīng)營方式和分 配方式也較易于為員工等各方接受。但不利于規(guī)?；F(xiàn)代 化經(jīng)營。三、企業(yè)分立改造。主要適用于企業(yè)存在多種互不關聯(lián)或者能夠互相獨立的經(jīng)營項目，整體效益較差， 分開經(jīng)營競爭力較強而又為各方普遍接受的情況。此時可將 一個企業(yè)分立成幾個獨立承擔民事責任的企業(yè)法人。 四、企業(yè)債權轉股權。主要適用于企業(yè)負債嚴重，沒有現(xiàn)

4、實償還能力但又有一定市場競爭力的情況下，經(jīng)和債權人協(xié) 商一致將全部或部分債權人的全部或部分債權轉成股權，從 而債權人變成股東的情況。這一改造方式，可以降低改制企 業(yè)的負債率，降低改制企業(yè)的財務成本，從而提高企業(yè)的競 爭能力和贏利能力。五、國有小型企業(yè)出售。主要適用于企業(yè)規(guī)模較小、經(jīng)評估后國有凈資產(chǎn)數(shù)額較小、經(jīng)有審 批權的部門審批同意的情況。這一改造方式涉及法律關系較 多，也較易產(chǎn)生糾紛，是在操作過程中需要引起注意的一種。六、企業(yè)兼并（或者合并）。 主要適用于兩個或者幾個企 業(yè)間達成一致，合并后有利于提高企業(yè)競爭能力和贏利能力 的情況。 七、破產(chǎn)。嚴格來講這并不是企業(yè)的一種改制方式。根據(jù)中共山西

5、省委關于貫徹中共中央關于國有 企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定的實施意見的精神。對扭虧無望、浪費資源、技術落后、污染嚴重的中小企業(yè)， 實行破產(chǎn)關閉。而這一精神對整合企業(yè)結構，優(yōu)化資源配置 無疑是正確的。此外，還有企業(yè)的聯(lián)合、租賃、承包經(jīng)營等多種改制或者說是準改制形式可以用來選擇。企業(yè)或者 有權機關可以在律師的幫助下根據(jù)實際情況選定一項改制 方案，然后按照以下步驟實施：一、成立改制組織 成立以企業(yè)的資產(chǎn)所有者代表為首的改制工作組，或者根據(jù)情 況需要由政府、企業(yè)主管部門派駐工作組對企業(yè)改制進行指 導或者組織實施。在組織成員中，律師、注冊會計師和資產(chǎn) 評估師必不可少，律師在其中可以起到一個主要協(xié)調人

6、的作 用。律師不僅可以規(guī)范改制行為、降低改制成本，而且還擔 負著主持召開“三師”會議、提出改制工作總體安排、負責公 司文本制作、根據(jù)需要負責經(jīng)辦成立內部職工持股會、出具 法律意見書等五個方面的具體職責。二、進行產(chǎn)權界定國有企業(yè)改制中的一項基礎性工作就是產(chǎn)權界定。通過對企 業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)權進行甄別和確認，界定出哪些是國有資產(chǎn)的產(chǎn) 權，哪些是企業(yè)在經(jīng)營過程中的積累。根據(jù)長沙一些企業(yè)改制的成功經(jīng)驗，產(chǎn)權界定可以以多種方式進行，其中有兩種 較為可行。一是按時間為界，在某一時間以前企業(yè)取得的財 產(chǎn)視為國家投資積累取得，界定為國有資產(chǎn)的產(chǎn)權；在某一 時間以后企業(yè)取得的財產(chǎn)則視為企業(yè)經(jīng)營積累取得，界定為 企業(yè)自

7、身的財產(chǎn)。二是政府以規(guī)范性文件的方式規(guī)定按照一 定的比例或者按照一定原則確定的比例來界定產(chǎn)權。 三、資產(chǎn)評估根據(jù)國務院國有資產(chǎn)評估管理辦法及其配套法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定對應當進行評估的國有資產(chǎn)進行評 估，從而確定改制方案。四、確定改制方案并形成相關文件事實上，這一項工作從改制工作一開始就隨之開始。至此應當完全形成一個確定的方案并且完善所有法律、 財務及其他改制文件。其內容應當包括：1、企業(yè)基本情況； 2、資產(chǎn)清理、財務審計、產(chǎn)權界定、資產(chǎn)評估 等情況；3、改制成本的測算（包括員工身份置換的補償或者安置費用以及中介服務費等各種改制費用） ；4、現(xiàn)有資產(chǎn)、債權債務的處置方案；5、經(jīng)營者員工和其他股東認繳

8、股款或出資情況；6、改制后企業(yè)股權結構設置；7、其他需要報告或者申請的內容。五、職工代表大會通過企業(yè)改制無疑是企業(yè)的一項重大決策，顯然涉及到員工的切身利益。根據(jù)有關法規(guī)規(guī)章的規(guī)定和要 求，改制方案必須經(jīng)過職工代表大會審議并通過。同時這也 要求改制工作組在此前要進行廣泛深入的宣傳教育，使廣大職工轉變思想觀念。實現(xiàn)這一目標，請有關政策、法律專家進行講授無疑是一種有效的方法。六、申請和辦理報批手續(xù)改制過程中涉及到對國有資產(chǎn)處置需要國有資產(chǎn)管理部門的認可、對員工身份置換及社保部門對員工安置情 況的認可、非生產(chǎn)性設施或者實體如學校、醫(yī)院的剝離需要 各有關部門的認可等均需要辦理審批手續(xù)。這些手續(xù)有的需 要

9、政府部門來審批，有的則需要改制企業(yè)的上級企業(yè)認可。七、改制方案的實施改制方案的實施是根據(jù)不同的改制方案來進行的。概括起來，可能會涉及到以下的幾種或全部 情形。1、員工身份置換根據(jù)并政發(fā)2000 : 81號太原市人民政府關于印發(fā)太原市推進國有企業(yè)建立多元 投資主體的指導意見（試行）的通知規(guī)定：和原企業(yè)變更 了勞動關系、且身份發(fā)生變化的職工，其經(jīng)濟補償金按下列 標準執(zhí)行：1986年9月30日前參加工作的在職職工，可由 企業(yè)選擇下面補償方式中的一種：1結合職工的工作年限，以人均補償1.5萬元為限，在國有凈資產(chǎn)中提取補償金；2、按職工參加工作年限，每滿一年，補償給相當于本人一個月 的工資。1986年9

10、月30日以后參加工作的在職職工，按其 在本單位的工作時間，每滿一年，以給相當于本人一個月的 標準工資，補償最多不超過 12個月。 依照這一規(guī)定對員工 進行相應補償后，企業(yè)職工的國有企業(yè)員工的體制身份從此 消失，企業(yè)就可以根據(jù)實際情況和員工重新簽訂勞動合同。和此同時，對需要安置的離退休、內退、工作致殘人員、遺 屬遺孀及其他需要安置的人員依法進行安置。2、股東認繳股款或者出資 根據(jù)改制方案設計的股權結構，愿意投資改 制后企業(yè)的員工按照股權結構認繳股款（股份有限公司）或 出資（有限責任公司）。這其中又涉及到員工認繳股份或者 出資時可以以現(xiàn)金方式、可以以實物方式、可以知識產(chǎn)權、 智力成果方式、也可以在

11、給員工置換身份進行經(jīng)濟補償時不 發(fā)放現(xiàn)金而是發(fā)放股權憑證等方式的問題。值得一提的是： 在改制過程中得到普遍實施的經(jīng)營者持大股和期待股權等 激勵經(jīng)營者的措施和協(xié)議。經(jīng)營者持大股，是指企業(yè)負責人 或者管理層可以持有改制后企業(yè)的較大份額的股份。這一措 施使得企業(yè)的經(jīng)營狀況和經(jīng)營者的切身利益息息相關，從而 激勵經(jīng)營者盡可能的采取有利于企業(yè)的經(jīng)營管理方式。期待 股權，是指企業(yè)改制過程中和經(jīng)營者達成協(xié)議，以經(jīng)營者在 約定期間內完成一定的經(jīng)營目標為條件給予經(jīng)營者一定份 額的股權。這一措施也同樣有效于激勵經(jīng)營者。3、企業(yè)合并、分立時取得債權人的支持根據(jù)公司法的規(guī)定，企業(yè) 進行合并、分立時必須債權人的同意。這樣

12、一來，選擇這一 方案的企業(yè)應付面臨更大的改制失敗的風險。但這也并不是 說企業(yè)不宜選擇此種方案，只是在權衡利弊時應當進行更充 分的考慮。4、債轉股時和債權人達成的協(xié)議企業(yè)債權轉股 權有金融機構不良資產(chǎn)的債轉股、公司發(fā)行的可轉換債券的債轉股、協(xié)議性債轉股等幾種形式。對于第一種形式，需依 據(jù)國家經(jīng)貿委、中國人民銀行關于實施債權轉股權若干問 題的意見及其配套規(guī)定進行規(guī)范；對于第二種形式，需依 據(jù)公司法的有關規(guī)定及發(fā)行債券時的有關操作規(guī)程來實 施；對于第三種形式，則需要進行充分協(xié)商以達成一致來具 體運作。5、企業(yè)出售時應當依據(jù)的文件及協(xié)議國經(jīng)貿中小 企199989號關于出售國有小型企業(yè)中若干問題意見的通

13、 知中對小型企業(yè)產(chǎn)權的出售進行了進一步規(guī)范，同時買賣 雙方的協(xié)議也一樣不可忽視，在實施過程中均需要嚴格遵 守。一方面使企業(yè)能夠切實改換經(jīng)營機制，產(chǎn)生預期的效益；另一方面也不能使國有資產(chǎn)大量流失。6、公司召開創(chuàng)立大會或首次股東會議設立有限責任公司或者股份有限公司的 情況下，在股款認繳或出資后30日內，有限責任公司就應當召開首次股東會議， 股份有限公司稱之為創(chuàng)立大會。 然后， 依據(jù)公司法的規(guī)定完成相應的程序。八、變更公司登記 和稅務登記不論哪一種改制方案，無一例外的需要實施這最 后一步，也就是變更企業(yè)登記和稅務登記。在依據(jù)法定程序 實施了相應登記以后，企業(yè)改制的工作就基本完成了。九、 進行相關權屬登記企業(yè)改制后，必然引起資產(chǎn)產(chǎn)權、土地使 用權、工業(yè)產(chǎn)權等方面的權屬變化，因此在企業(yè)經(jīng)過變更公 司登記確認身份后，就應當將有關的的權屬登記在變更后的 企業(yè)及改制后的所有者名下。具體包括占有登記、變更登記、注銷登記等登記手續(xù)。法律依據(jù)見于企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登 記管理辦法及有關規(guī)定。至此